1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上商法商法概述第一 商法概念、特征、基本原則商法概念：商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。有廣義和狹義之分，狹義：商法僅僅指商法典及其附屬法規(guī)，如商法典及其施行法等等；廣義：商法包括全部商事法律部門，不僅包括商法典，即商人身份法和商行為法等內(nèi)容，而且包括全部商事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)密切相關(guān)的各種法律，如公司、票據(jù)、銀行、保險(xiǎn)、運(yùn)輸、代理、信托、消費(fèi)者保護(hù)、工商權(quán)利保護(hù)等法律。特征（1）商法調(diào)整行為的營利性特征。指經(jīng)濟(jì)主體通過經(jīng)營活動(dòng)而獲取經(jīng)濟(jì)利益的特性，是主要特性。（2）商法調(diào)整對(duì)象的特定性。或者僅適用與履行了商事登記而具有商主體資格的

2、人，或者僅適用于商行為。（3）商法規(guī)范較強(qiáng)的技術(shù)性和易變性。（4）商法的公法性。商法作為調(diào)整上市交易主體關(guān)系的法律作為民法的特別法，從根本上說屬于私法范疇。同時(shí)包含大量的公法性條款，即國家通過立法形式而敢于上市交易活動(dòng)的規(guī)范，如商事登記，商號(hào)等（5）商法的國際性。起源于商事交易習(xí)慣，而商事交易本身是一種跨國界的活動(dòng)六、原則（1）商主體法定原則A商主體類型法定：可以進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的商主體在組織形式上由法律予以明確設(shè)定，非經(jīng)法律設(shè)定者不得享有商主體資格，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)法定類型之外的商事組織形式B商主體內(nèi)容法定，指可以進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的商主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系由法律予以明確規(guī)定，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)非規(guī)范性的

3、財(cái)產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系。C商主體公示法定，指商主體的成立必須按照法定程序予以公示，以便交易第三人及時(shí)知曉，未經(jīng)法定公示者，不得用以對(duì)抗善意第三人。（2）公平交易原則。含義：商主體應(yīng)本著公平的觀念從事商行為，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)，在商事交易中兼顧他人利益和社會(huì)公共利益（3）交易簡便、迅速原則。商事交易目標(biāo)在于充分利用現(xiàn)有資源以追求最大經(jīng)濟(jì)效益，而資金與商品的流轉(zhuǎn)頻率與其所獲得的校醫(yī)成正比，因此，商品流轉(zhuǎn)規(guī)律客觀上要求法律應(yīng)充分保證商品交易之簡便、迅捷。體現(xiàn)：a交易簡便；B短期時(shí)效；C定型化交易規(guī)則。（4）鼓勵(lì)交易原則。目的 在于通過最大化優(yōu)化和利用資源、最大可能地促成社會(huì)經(jīng)濟(jì)的交往體現(xiàn)： （5）交

4、易明確、安全原則。第二 商法調(diào)整對(duì)象一、商法調(diào)整對(duì)象1概念：指商法作為特殊的法律規(guī)范體系對(duì)現(xiàn)實(shí)生活發(fā)生總用的范圍，我國：商事法律關(guān)系無論強(qiáng)調(diào)商主體還是商行為，最終都以商主體實(shí)施了商行為而形成的商事法律關(guān)系作為商法調(diào)整的對(duì)象2、大陸法系以商事法律關(guān)系作為商法調(diào)整對(duì)象的內(nèi)涵：1）營利主體；2）營利主體的營利行為；3）商法所調(diào)整的營利主體是各種企業(yè)組織；4）調(diào)整的營利主體在經(jīng)營活動(dòng)中所形成的關(guān)系，擴(kuò)企業(yè)的對(duì)外關(guān)系也包括企業(yè)的對(duì)內(nèi)關(guān)系，國家隊(duì)企業(yè)行為的監(jiān)管所形成的關(guān)系如工商登記也包括企業(yè)與企業(yè)之間在交易過程中所形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還有企業(yè)與權(quán)利人如出資股東等形成的關(guān)系，及企業(yè)與員工之間形成的權(quán)利和財(cái)產(chǎn)關(guān)系

5、； 5）是經(jīng)營活動(dòng)中形成的關(guān)系，其主體平等；6）商法所調(diào)整的營利主體的活動(dòng)必須發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)中二、商事法律關(guān)系三、商事關(guān)系與民事關(guān)系區(qū)別民事關(guān)系是范圍更廣的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，商事關(guān)系是民事關(guān)系的一部分，民事關(guān)系與商事關(guān)系之間是典型的邏輯上的種屬關(guān)系。 （在法理上,什么什么關(guān)系,如民事關(guān)系,商事關(guān)系,在本質(zhì)上都是一種人與人的關(guān)系(財(cái)產(chǎn)關(guān)系本質(zhì)上也是人與人的關(guān)系),而什么什么法律關(guān)系,在本質(zhì)上是一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系,它是法律對(duì)某一社會(huì)關(guān)系的調(diào)整的結(jié)果.）商事關(guān)系,簡單地說,就是具有商事主體資格的自然人或法人,以營利為目的,進(jìn)行營利性行為而形成的社會(huì)關(guān)系.（就是一定社會(huì)中通過市場經(jīng)營活動(dòng)而形成的社會(huì)

6、關(guān)系。它主要包括兩個(gè)部分：商事組織關(guān)系和商事交易關(guān)系。）四、商事關(guān)系分類從主體類型化角度可將商事關(guān)系區(qū)分為四類:商主體與商主體之間以營利為目的的商事關(guān)系;商主體與作為監(jiān)管者的非商主體之間與營利相關(guān)的商事關(guān)系;商主體與作為消費(fèi)者的非商主體之間基于商主體的營利目的而形成的商事關(guān)系非商主體與非商主體之間偶爾為之的營利性行為形成的商事關(guān)系.五、商法對(duì)商事關(guān)系的特別調(diào)整 1），商法有獨(dú)特的調(diào)整對(duì)象。商法調(diào)整的是商事關(guān)系，包括商事交易關(guān)系和商事組織關(guān)系。從商法調(diào)整的交易關(guān)系來看，其具有以下特點(diǎn)：商事交易主體從自然人到商事公司；交易客體從特定物到種類物，從有形商品到無形的證券化、票據(jù)化的權(quán)利；交易目的從對(duì)標(biāo)

7、的物的實(shí)際利用到追求營利；交易關(guān)系鏈由短到長；交易特點(diǎn)從隨機(jī)性到營業(yè)性；交易條件從任意到定型化。從商法調(diào)整的組織關(guān)系來看，其規(guī)范的是以營利為目的的商人，包括商個(gè)人、商合伙和商法人。其惟有通過商業(yè)登記依法取得經(jīng)營資格才具有商事能力，從事商事活動(dòng)。 2），商法有獨(dú)特的調(diào)整方法與民法注重自由和公平不同，商法更注重營利。在各國商法中，無論是其商業(yè)登記制度、商業(yè)賬簿制度、商業(yè)財(cái)產(chǎn)制度、商號(hào)制度，還是有關(guān)交易、代理、倉儲(chǔ)、票據(jù)、證券、海商、保險(xiǎn)等特別法規(guī)則，無一不考慮商事活動(dòng)的營利性。商法中有關(guān)利率、結(jié)算、稅收、公示原則，以及交易公平、迅捷、安全、效益等原則，都從不同角度反映了商法強(qiáng)調(diào)營利目的的價(jià)值取向。

8、3），商法有獨(dú)特的調(diào)整原則。4），商法有相對(duì)獨(dú)立的體系和結(jié)構(gòu)。第五 當(dāng)代中國商法體系我國商法體系的概念指商法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門，其內(nèi)部具有邏輯聯(lián)系的各項(xiàng)商事法律制度所組成的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)。商法體系的構(gòu)成1）傳統(tǒng)商法體系：商身份法，包括商人的概念和種類；商人資格之取得，商人名稱即商號(hào)；商人財(cái)產(chǎn)管理即商事登記；商人權(quán)利委托即經(jīng)理權(quán)、代辦權(quán)；商人的特殊形式即從事輔助性行為的商人如代理商；商人身份補(bǔ)救措施或不完全星戴如表現(xiàn)善根等商行為法，涉及一般商行為：商事物權(quán)，商事債權(quán)，商事交易中的交互計(jì)算方式等內(nèi)容和特殊商行為：商事買賣、商事代理、居間、信托、運(yùn)輸?shù)?）現(xiàn)代商法體系：商身份法，商事組織法，商事管理法

9、，商事行為法，商事秩序法，商法不僅涉及商人身份，還規(guī)定勒商事經(jīng)營機(jī)構(gòu)的組織程序和結(jié)構(gòu)如企業(yè)法，公司法等，不僅確認(rèn)了商行為的種類，范圍，法律效力，還規(guī)定勒對(duì)行為者和行為本身的管理措施，如證券交易法，期貨交易法等，我國商法的淵源（1）法律，公司法、票據(jù)法、證券法等（2）行政法規(guī)，國務(wù)院及其歸屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性文件，如公司登記管理?xiàng)l例，銀行結(jié)算方法等（3）地方性法規(guī)，地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，如深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事條例等（4）國際條約、國際慣例。我國參加的國際條約，如國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，國際商事合同通則等（5）立法解釋，全人常對(duì)商事法律的解釋（6）司法解釋，最高院對(duì)商事立法的解釋（7

10、）商事自治規(guī)則。商主體就其組織、運(yùn)作、成員的權(quán)利義務(wù)、相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容自主制定的，不予國家法律和行政規(guī)章相沖突的規(guī)則。如公司章程，交易所業(yè)務(wù)規(guī)則，一些商主體預(yù)先制定的定型合同條款。第二章、商事主體第一 商主體概述一、商主體概念1）概念：商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個(gè)人和組織。二、商主體特征1）本質(zhì)上，商主體是一種法律擬制的主體，它所享有的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性，此種特殊性主要表現(xiàn)在能力的形成上，即商主體的形成一般需經(jīng)過國家的特別授權(quán)程序，如履行工商登記2）是從事以營利為目的的營業(yè)活動(dòng)的主體，

11、商主體能力的存在于其所實(shí)施的營業(yè)活動(dòng)密切相連。3）是商事法律關(guān)系中的當(dāng)事人，即在商法上享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)三、商事主體構(gòu)成1）人格要素：對(duì)外，有獨(dú)立名義與獨(dú)立意志。2）物質(zhì)要素：有承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。商事主體劃分標(biāo)準(zhǔn)商事主體的種類依商主體的組織結(jié)構(gòu)形態(tài)或特征，即是自然人還是組織體以及組織形態(tài)等形式狀態(tài)，商主體可分為商個(gè)人、商法人、商合伙依法律授權(quán)或法律設(shè)定的要件、程序和方式，商主體可以分為法定商人、注冊商人、任意商人；必然商人、應(yīng)登記商人、自由登記商人，依經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實(shí)狀態(tài)，商主體可以分為形式商人或固定商人、擬制商人、表見商人依經(jīng)營者的經(jīng)營規(guī)模，商主體可以分為大商人或完全商人和小商人依經(jīng)

12、營種類，商主體可以分為制造商，加工承攬商，銷售商，供應(yīng)商，租賃商，運(yùn)輸倉儲(chǔ)商，餐旅服務(wù)商，金融證卷商，保險(xiǎn)商，代理商，行紀(jì)商，等依商主體資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)，還有學(xué)者將商主體分為個(gè)體經(jīng)營者，企業(yè)，商業(yè)使用人等我國分為，商法人，商個(gè)人，商合伙，商中間人，商輔助人等商事主體概念確立的意義第二商法人法人含義：商法人概念：按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨(dú)立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的組織。特征（1）通過法定設(shè)立程序，履行工商登記，取得主體資格；（2）具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)；（3）具有統(tǒng)一的組織機(jī)構(gòu)；（4）是獨(dú)立的責(zé)任主體，以全部財(cái)產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任；（5）只能從事商行為，并在

13、其法定授權(quán)范圍內(nèi)從事這種行為。商法人分類：國有法人，指根據(jù)我國民法、企業(yè)法、公司法的規(guī)定，由國家投資設(shè)立的、從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，具有獨(dú)立權(quán)利能力和行為能力，并獲得法人資格的企業(yè)或公司。可以是國有企業(yè)、可以是國有獨(dú)資公司和國有控股公司集體商法人，根據(jù)我國民法，集體企業(yè)法和其他相關(guān)法律，法規(guī)規(guī)定，由公民或集體單位組合而成的、從事生產(chǎn)和經(jīng)營活動(dòng)的、具有獨(dú)立權(quán)利能力和行為能力、能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任并獲得法人資格的集體商事組織。合營或合資商法人，兩個(gè)以上的投資主體共同出資，經(jīng)工商登記注冊而成立的商事組織。民通規(guī)定，兩個(gè)以上法人組織聯(lián)營并獲得法人資格的屬法人型聯(lián)營企業(yè)。公司法規(guī)定，不同投資主體共同投資組建

14、，可以是有限責(zé)任公司或股份有限公司。私營商法人，由私人投資經(jīng)營而取得法人資格，投資者以其出資額為限，商法人以全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的商事組織，可以是私營企業(yè)也可以是公司外商投資商法人，由外商投資經(jīng)營并取得法人資格的，投資者以出資為限，商法人以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的商事組織。可以是中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)商法人與其他類型人的區(qū)別商法人的意義第三、商個(gè)人概念：按照法定構(gòu)成要件和程序缺的特定的商主體資格，獨(dú)立從事商行為，依法承擔(dān)法律上的權(quán)利和義務(wù)的個(gè)體。可以是一個(gè)自然人也可以是一個(gè)戶，還可以是自然人投資設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)。特征商個(gè)人與自然人的個(gè)人屬性密切相連，表現(xiàn)在自然人個(gè)人名稱，個(gè)

15、人屬性方面，如商個(gè)人常以個(gè)人名稱為其商業(yè)名稱商個(gè)人的財(cái)產(chǎn)與自然人或家庭的財(cái)產(chǎn)密切相關(guān)，商個(gè)人的財(cái)產(chǎn)責(zé)任能力并非獨(dú)立，創(chuàng)設(shè)商個(gè)人的自然人或家庭有義務(wù)一起全部財(cái)產(chǎn)為商個(gè)人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任分類（根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，以下三者均須承擔(dān)無限財(cái)產(chǎn)責(zé)任。）個(gè)體工商戶，指生產(chǎn)資料屬于私人所有，主要以個(gè)人勞動(dòng)為基礎(chǔ)，勞動(dòng)所得歸個(gè)體勞動(dòng)者自己支配的一種經(jīng)濟(jì)形式。有個(gè)人經(jīng)營，家庭經(jīng)營和個(gè)人合作經(jīng)營三種。個(gè)體工商戶對(duì)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，不具法人資格。具有稅收、管理方面靈活性，很強(qiáng)的生命力個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資個(gè)人所有某投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。特征：A

16、出資人是一個(gè)自然人，B以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任C企業(yè)的財(cái)產(chǎn)歸投資人個(gè)人所有D不具有法人資格，屬于自然人企業(yè)范疇商個(gè)人與自然人的區(qū)別A商個(gè)人特質(zhì)商法上的商主體，享有主要是商法上的權(quán)利，不享有自然人人身相關(guān)的許多權(quán)利如自然人結(jié)婚的權(quán)利和勞動(dòng)的權(quán)利等B商個(gè)人所從事的基本上都是商行為即營利為目的的營業(yè)行為，所產(chǎn)生的法律責(zé)任才能由商個(gè)人承擔(dān)；非營利行為除以個(gè)體也起名義實(shí)施以外，不能耐人商個(gè)人實(shí)施的商行為范疇，其法律責(zé)任不能由商個(gè)人承擔(dān)如行為人的消費(fèi)行為。C商個(gè)人可以有自己的名稱，也可以再其自然人名稱之上設(shè)定商名稱，其名稱只對(duì)商行為有效。行為人為商事交易的簽字可以視為商行為，而為日常生活簽字視為

17、個(gè)人行為D 取得資格的不同：商個(gè)人必須按照商法的程序要件才能夠取得商主體的資格；自然人出生就自然取得。E 權(quán)利能力不同：自然人一般不能夠從事以個(gè)人的名義從事商事交易，但是商個(gè)人可以第四商合伙概念，商合伙是指兩個(gè)以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合伙人對(duì)合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。特征必須由兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人共同組建，設(shè)立的基礎(chǔ)是合伙合同，合伙內(nèi)部合伙人彼此之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通過合伙契約予以確定。商合伙的財(cái)產(chǎn)為合伙人共有。包括合伙人共同斥資而形成的財(cái)產(chǎn)也包括商合伙在存續(xù)期間營利所得的財(cái)產(chǎn)。其特點(diǎn)是，它與合伙人本人的其他財(cái)產(chǎn)并未徹底

18、分離。商合伙不是一個(gè)完全獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)主體所從事的商事經(jīng)營活動(dòng)由合伙人共同為之，也可以共同委托代理人為之。各合伙人對(duì)事務(wù)的執(zhí)行享有同等權(quán)利和義務(wù)；合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。我國商合伙的類型在我國，由于法律淵源不同，進(jìn)而形成不同類型的商合伙：（1）個(gè)人合伙，個(gè)人合伙指兩個(gè)以上自然人，按合伙協(xié)議，各自提供資金，實(shí)物，技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動(dòng)，投入的財(cái)產(chǎn)屬個(gè)人所有，由合伙人共同使用，合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有，發(fā)生虧損應(yīng)由合伙人負(fù)連帶清償責(zé)任的商事組織。建立須工商登記，并以工商個(gè)體戶的名義領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。可以取自己商事名稱，也可以不取。取商事名稱者在民事訴訟中，以自己依法登記的商事名稱

19、作為訴訟當(dāng)事人，并以合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。未取的，合伙人在民訴中為共同訴訟人，共同訴訟人可以推選訴訟代表人參與訴訟（2）合伙型聯(lián)營。指企業(yè)事業(yè)單位之間依照聯(lián)營合同組建的共同出資、共同經(jīng)營、共分利潤、共同承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。在合伙企業(yè)法后，完全納入合伙企業(yè)中。失去制度價(jià)值（3）合伙企業(yè)。指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合同企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙由普通合伙人組成，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性事業(yè)

20、單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙商合伙和商法人區(qū)別1性質(zhì)不同 合伙是依法設(shè)立、由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織2財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同3經(jīng)營方式不同4成立條件不同第五 商中間人與商輔助人商中間人從事中介活動(dòng)的商事主體，是輔助其他商人從事商事活動(dòng)的商人。與其他商人的區(qū)別，判斷標(biāo)準(zhǔn)是，是否從事直接從事商行為。商中間人分類：按照行為模式的特征，可以將商中間人分為1）居間商，為獲取傭金，從是契約締結(jié)之促成活動(dòng)的商人。居間，報(bào)告信息。本質(zhì)特征在于居間。在雙方當(dāng)事人之間搭建信息橋梁，居間而不直接作為。特征：第一，無成交保證義務(wù)，以自己的名義從

21、事商行為。第二，提供信息，幫助聯(lián)系，能否成約在所不問。第三，主體地位是獨(dú)立的，不依附其他主體。2）代理商接受被代理人的委托，在代理權(quán)權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施商行為的商人。特征：第一，主動(dòng)促成交易，以被代理人名義實(shí)施。第二，經(jīng)常持續(xù)，而非偶發(fā)行為。第三， 獨(dú)立商事經(jīng)營者。3）行紀(jì)商以自己的名義，為他人購買或者銷售貨物、有價(jià)證券，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的商人。特征：第一，以自己的名義第二，以自己的名義直接從事商行為第三，費(fèi)用使用權(quán)（不僅以委托人的費(fèi)用為其辦理行紀(jì)事務(wù)，行紀(jì)商與第三人的契約及其產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)也直接轉(zhuǎn)讓給委托人，由委托人承擔(dān)最后交易結(jié)果）第四，職業(yè)性的行紀(jì)行為，因此行紀(jì)商的身份與

22、職業(yè)經(jīng)營密切相關(guān)商輔助人商事輔助人又稱商業(yè)使用人或企業(yè)主之輔助人員,它是指在商事交易過程中,從屬于商主體,受商主體委任或支配,輔助商主體開展商事經(jīng)營活動(dòng)的人經(jīng)理人基于商事主體的授權(quán)或者委托而產(chǎn)生的特殊行為主體。 特征：1）被商人通過特殊凡是授予經(jīng)理權(quán)的人，是典型的直接代理人，他以被代理商的名義為法律行為在行使權(quán)利時(shí)，最重要的行使時(shí)其必須將自己的簽名附加在商號(hào)上，并且在這個(gè)簽名上附有標(biāo)明經(jīng)理權(quán)權(quán)限的標(biāo)記，是代理行為與個(gè)人行為區(qū)別主要權(quán)限在與為商主體管理事務(wù)，為商號(hào)簽名只有完全商人才可以授予被代理人經(jīng)理權(quán)，小商人不可以授予他人經(jīng)理權(quán)，即不可以任用經(jīng)理人經(jīng)理人必須由商人通過“明確意思表示”方式授予經(jīng)

23、理權(quán)經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)受到權(quán)限范圍限制經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)不具有單一性和排他性代辦人代辦人，是指被商人授予代辦權(quán)的人。代辦人以商人的特別授權(quán)為其產(chǎn)生和存在的基礎(chǔ)。與經(jīng)理權(quán)區(qū)別經(jīng)理權(quán)的權(quán)限范圍比代辦權(quán)廣泛；只有商主體才可以聘用經(jīng)理人，小商人不可以聘用經(jīng)理人，不可以授予經(jīng)理權(quán)，但小商人可以聘用代辦人授予代辦權(quán)；經(jīng)理權(quán)必須通過明示來授予，代辦權(quán)可以通過默示授予，存在容忍代辦權(quán)和表見代辦權(quán)；經(jīng)理權(quán)必須由商主體親自授予，代辦權(quán)不需要。商主體代理人也可以授予代辦權(quán)；第三人可以相信經(jīng)理人對(duì)于他所經(jīng)營的商事?lián)碛谐闪碛幸?guī)定外的所有代理權(quán)；第三人則不可以相信代辦人也擁有同樣的權(quán)限，除非代辦人證明；經(jīng)理人的簽

24、字可以附有標(biāo)明經(jīng)理權(quán)的附加標(biāo)記；代辦人的簽字只能附有標(biāo)明代理關(guān)系的附加標(biāo)記；經(jīng)理權(quán)須履行工商登記，代辦權(quán)不必；經(jīng)理權(quán)可以被分為共同經(jīng)理權(quán)和分經(jīng)理權(quán)，代辦權(quán)可以分為全權(quán)代辦權(quán)、種類代辦權(quán)、特種代辦權(quán)、總代辦權(quán)等代辦權(quán)的轉(zhuǎn)讓與經(jīng)理權(quán)轉(zhuǎn)讓不完全一樣；商店店員代辦權(quán)（表見代辦權(quán)）和從事外勤業(yè)務(wù)的商事雇員代辦權(quán)（成交代辦權(quán)和居間代辦權(quán) ）是特殊意義的代辦權(quán)。第七章公司法第一公司法一般制度公司人格公司人格獨(dú)立公司本質(zhì)特征：團(tuán)體性，獨(dú)立人格性獨(dú)立人格性說明具有獨(dú)立的民事權(quán)利能力和行為能力，能獨(dú)立享受民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)，是別與非法人團(tuán)體的特征獨(dú)立人格性體現(xiàn)：責(zé)任上：能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，團(tuán)體人格四大要素：獨(dú)

25、立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立名稱、獨(dú)立意思、獨(dú)立責(zé)任財(cái)產(chǎn)權(quán)：公司獨(dú)立于股東之外。公司與股東人格分離的基礎(chǔ)是有限責(zé)任制即以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任公司人格的否認(rèn)含義：A指國家對(duì)公司人格的徹底剝奪，即對(duì)公司法人人格的取締B 在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立法人人格，使股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。其效力是對(duì)人的不是對(duì)世的，是基于特殊原因而非普遍使用，”揭穿公司的面紗”實(shí)行法人制度，必須承認(rèn)法人人格獨(dú)立和股東責(zé)任有限表明價(jià)值取向：法律應(yīng)充分肯定公司人格獨(dú)立的價(jià)值，將維護(hù)公司的獨(dú)立人格作為一般原則；同時(shí)又不能容忍股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，損害公司債權(quán)人

26、的利益。即公司人格否認(rèn)原則是公司人格獨(dú)立原則的有益而必要的補(bǔ)充“公司人格否認(rèn)制度”的確認(rèn)：新公司法規(guī)定“公司股東應(yīng)準(zhǔn)手法律行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東利益，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，i對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”適用條件：1）公司須合法有效成立2）股東在客觀上存在濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。表現(xiàn)：A人格混同，即公司于其他公司之間沒有嚴(yán)格的區(qū)

27、別，如一人組成數(shù)個(gè)公司 B財(cái)產(chǎn)混同，即公司盈利與股東的收益之間無區(qū)別。 C虛擬股東，目的是為了逃避法律和逃避債務(wù) D不正當(dāng)控制，表現(xiàn)為母公司對(duì)子公司實(shí)施了過度的控制，母公司完全操縱了子公司的決策過程，是子公司完全喪失獨(dú)立性 E改變自我，指母子公司之間存在所有權(quán)利益一體化，致使子公司改變自我不再是一個(gè)獨(dú)立的公司3）股東濫用公司人格和有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益，濫用行為與損害結(jié)果間具有因果關(guān)系二、公司資本制度（一）公司資本制度概述1）公司資本，指在公司成立時(shí)由章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)總額含義：A公司資金指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價(jià)值，包括公司股東對(duì)公司的永

28、久性投資，公司發(fā)行的債券等，公司資金外延比公司資本更寬。公司資本是公司資金的組成部分B還需要把公司資本放到特定的公司資本制度中加以考察。西方國家三種公司資本制度：法定資本制，授權(quán)資本制，折中資本制C將公司資本與公司具體類型聯(lián)系，具體分析。公司類型不同，資本作用不同，資本構(gòu)成也不同。如資合公司比任何公司更看中重資本2）公司資本意義：A 是公司得以成立并運(yùn)營的物質(zhì)基礎(chǔ) B 是公司承擔(dān)其債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ) C 是公司股東承擔(dān)責(zé)任的界限（二）公司資本的原則資本確定原則，指在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)繳，否則公司不能成立。含義：A要求公司資本總額必須明確記載于公

29、司章程，使之成為一個(gè)具體的、確定的數(shù)額 B要求章程所確定的資本總額在公司設(shè)立時(shí)必須分解落實(shí)到人，即由全體股東認(rèn)繳。資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。目的在于維持公司的償債能力、保護(hù)債權(quán)人利益。體現(xiàn)：A 不得抽逃出資 B虧損必先彌補(bǔ) C股份公司股票不得折價(jià)發(fā)行 D公司不得收購本公司的股票 E有限責(zé)任公司的初始股東對(duì)非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資價(jià)值承擔(dān)連帶責(zé)任資本不變原則，指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需鄭家或減少資本必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行。出發(fā)點(diǎn)是，為了保護(hù)債權(quán)讓你柳依依和交易安全以及公司自身的 正常發(fā)展。體現(xiàn)：我國公司法對(duì)資本的增加和減少作出

30、了嚴(yán)格的程序性，參見公司變更一章。（三）公司的最低資本額意義：A基于權(quán)利和義務(wù)一致和利益與風(fēng)險(xiǎn)并存原則的考慮，要求公司必須具備一定的資本，作為從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的基礎(chǔ)，作為對(duì)公司債權(quán)人的擔(dān)保。B可以推測公司的實(shí)力，公司的注冊資本有助交易安全。C是公司承擔(dān)責(zé)任的能力到達(dá)一定程度的外在保證，（因?yàn)樵诠蓶|有限責(zé)任的公司制下，公司的賠償能力和股東責(zé)任發(fā)內(nèi)直接取決于公司資本多少）。（四）公司資本制度類型1）法定資本制，確定資本制，指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須有股東全部認(rèn)繳，否則公司既不能成立。特點(diǎn);A強(qiáng)調(diào)工資資本的真實(shí)可靠，而較充分地保障債權(quán)人的利益和社會(huì)交易的安全缺點(diǎn)

31、;設(shè)立周期長，設(shè)立成本的提高及公司成立后增減資本的麻煩2）授權(quán)資本制，公司在設(shè)立時(shí)，資本總額雖亦應(yīng)記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認(rèn)繳，只認(rèn)定并交付資本總額中的一部分，公司既可成立；未認(rèn)定的部分，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要，隨時(shí)發(fā)行新股募集之。特點(diǎn)：公司成立容易，并可避免因全部資本都發(fā)行完畢而可能出現(xiàn)的資金閑置和浪費(fèi)，同時(shí)因成立時(shí)未認(rèn)足的那部分資本系在章程記載的資本總額內(nèi)，故再行募集時(shí)，無須更變章程，亦不必履行增資程序不同資本形態(tài)：A注冊資本，名義資本貨核定資本，指公司依照章程固定有權(quán)籌集的全部資本，并不要求發(fā)起人或股東全部認(rèn)繳，不是真正資本。授權(quán)資本制與法定資本制的注冊資本含義不同B發(fā)行資本，公司已

32、經(jīng)招募并由股東認(rèn)購的股本總數(shù)C實(shí)繳資本，實(shí)收資本，指公司通過催繳分派已經(jīng)收到的來自于股東的現(xiàn)金或其他出資的總額D儲(chǔ)備資本，正常營業(yè)限度內(nèi)始終不得催繳的發(fā)行資本保留部分。只有在公司歇業(yè)時(shí)才能依股東會(huì)特別決議催繳，又“儲(chǔ)備債權(quán)”3）折中資本制做法：A對(duì)公司資本含義加以特別限定 B對(duì)授權(quán)發(fā)行的期限加以限定 C對(duì)授權(quán)發(fā)行的資本加以特別限定法定資本制的優(yōu)點(diǎn)是能夠較好地保護(hù)公司的債權(quán)人，其缺點(diǎn)則是欠缺靈活性不利于公司及時(shí)籌集資金以應(yīng)對(duì)資本市場的莫測變幻；授權(quán)資本制度的優(yōu)點(diǎn)是易于成立公司，便于籌集資本而且公司也無須保存超過其業(yè)務(wù)所需的大量資金，但是由于其不能確保公司的財(cái)產(chǎn)從而不利于保護(hù)公司的債權(quán)人，于是很多

33、國家轉(zhuǎn)而采納折中資本制期待皆得兩種制度之優(yōu)點(diǎn)。在折中資本制下，公司的章程仍然應(yīng)當(dāng)記載公司的資本總額并且公司成立時(shí)首次應(yīng)當(dāng)發(fā)行并籌集一定比例的資本，其余的部分可以授權(quán)公司的董事會(huì)分次發(fā)行我國法定資本制原因A注冊資本在公司成立時(shí)必須由全體股東或發(fā)起人全部認(rèn)繳或認(rèn)購（股份公司），采取募集方法設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額；B允許股東分期繳納所認(rèn)繳的出資；C法定資本制符合我國目前的國情，切合實(shí)際又便于操作。（五）公司資本的構(gòu)成現(xiàn)金A27全體股東的貨幣出資金融不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%實(shí)物有形資產(chǎn)，包括建筑物，廠房，機(jī)器設(shè)備條件1）為公司生產(chǎn)經(jīng)營所需2）股東對(duì)

34、其擁有所有權(quán)，并應(yīng)出具擁有所有權(quán)和處分權(quán)的有效證明無形財(cái)產(chǎn)無形資產(chǎn)，包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)、商譽(yù)等專利權(quán)，國家專利機(jī)關(guān)授予發(fā)明人人、設(shè)計(jì)人、或其所屬單位，在一定期限內(nèi)對(duì)某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。商標(biāo)權(quán)，企業(yè)、事業(yè)單位或個(gè)體工商業(yè)對(duì)于依法程序，經(jīng)由商標(biāo)局核準(zhǔn)的注冊商標(biāo)所享有的商標(biāo)專用權(quán)專有技術(shù)，技術(shù)秘密，生產(chǎn)所必須的，不享有專利保護(hù)秘密技術(shù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，包括工業(yè)專有技術(shù)，商業(yè)專有技術(shù)沒管理專有技術(shù)等土地是有權(quán)按，指費(fèi)土地所有人依法對(duì)土地加以里喲個(gè)和缺的收益的權(quán)益商譽(yù)，某行業(yè)擁有的一種優(yōu)良品質(zhì)，源于該企業(yè)的名譽(yù)，與顧客以及與顧客的聯(lián)系得以保持的環(huán)境有關(guān)。包括為登記的商標(biāo)和商業(yè)名稱（

35、六）股東的出資股東出資方式有限責(zé)任公司股東出資方式A出資平等主義，即規(guī)定有限責(zé)任公司股東的每份出資額是均等的，股東可以認(rèn)購一份，也可以數(shù)份B出資不平等主義，股東不能認(rèn)購一份出資，但所認(rèn)的出資額可以不同。如中外合資經(jīng)營企業(yè)為該單一出資制C基本出資制，每一股東只能認(rèn)購一份出資，每一份出資數(shù)額可以不同，但必須是基本出資數(shù)額的整數(shù)倍股份有限公司股東出資方式確認(rèn)資本分為股份，股份集為資本股東出資的繳納A26有限責(zé)任公司的注冊資本在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%不得低于法定注冊資本最低限額，其與部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司可以再五年內(nèi)

36、繳足有限責(zé)任公司股份違反出資義務(wù)的民事責(zé)任1）違約責(zé)任 A28股東不按法律規(guī)定和合同約定繳納出資的，除足額繳納外，還應(yīng)向已按期諸惡繳納的出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任2）差額補(bǔ)足責(zé)任虛報(bào)注冊資本、虛假出資和抽逃出則行政責(zé)任和刑事責(zé)任（七）增資和減資增加資本指公司為籌集資金、擴(kuò)大營業(yè)，依照法定的條件和程序增加公司資本總額有限責(zé)任增資程序：股東會(huì)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，作出決議，股東對(duì)新增注冊資本額有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。a可以按原有出資比例增加相應(yīng)資本，增資后各股東出資比例不變。B通過增加新股東并增加新的出資的方式進(jìn)行 股份有限公司的增資程序 1特別決議通過增資決議，由代表股份總數(shù)2/3以上股東出席，并

37、由出席股東的三分之二以上的表決權(quán)通過。由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過即可2變更公司章程，3辦理相應(yīng)變更登記手續(xù)增資方式：A增加股份的數(shù)額，即公司在原定股份總數(shù)之外發(fā)行新的股份B增加股份金額，即公司在不改變原定股份總數(shù)的情況下增加每個(gè)股份的金額，只能在原有股東內(nèi)部進(jìn)行，不向社會(huì)發(fā)行C既增加股份數(shù)額又增加每股的金額D將公司的公積金轉(zhuǎn)變公司資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的公積金不得少于注冊資本的25%證券法A13發(fā)行新股符合條件，A具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)B具有持續(xù)盈利能力，財(cái)物狀況良好C最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無重大違法行為D經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證劵監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其

38、他條件減少資本指公司資本過剩或虧損嚴(yán)重，根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的實(shí)際情況，依照法定條件和程序減少公司的資本總額有限責(zé)任公司一般不的減少資本（為保護(hù)債權(quán)人利益）我國有限責(zé)任公司減資程序：決議作出經(jīng)代表2/3以上代表權(quán)的股東通過；必須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；公司自作出減少注冊資本決議之日10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告；債權(quán)人自接到通知書之日30日內(nèi)，未接到自公告之日起45日內(nèi)，有錢請求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保；減資后注冊資本不得低于法定注冊資本最低限額股份有限公司減資：決議由股東大全作出，由出席股東的半數(shù)以上的表決權(quán)通過；減少公司發(fā)行的任何類別股份的總數(shù)還須報(bào)有關(guān)部門審查同意；履行與有限

39、責(zé)任公司相同的法定減資程序。減資方法A減少股份數(shù)額 a消除股份，強(qiáng)制消除和任意消；b合并股份 B減少股份金額，免除、發(fā)還、注銷 C減少股份數(shù)額又減少股份金額（八）股份與股票三、公司治理機(jī)構(gòu)（一）概念為適應(yīng)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)果，以出資者與經(jīng)營者分離、分立和曾和為基礎(chǔ)，把連接并規(guī)范股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理相互間權(quán)利、利益、關(guān)系的制度安排，包括公司的組織結(jié)構(gòu)及其運(yùn)行機(jī)制組織機(jī)構(gòu)構(gòu)成：意思形成機(jī)構(gòu)，業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu) ，內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)構(gòu)成的完整的、郵寄的、科學(xué)的組織系統(tǒng)，極有股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)在公司運(yùn)營過程，即由股東會(huì)、董事會(huì)、演示會(huì)、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)組成的管理系統(tǒng)運(yùn)行機(jī)制：指股東會(huì)、

40、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)在公司運(yùn)營過程中的激勵(lì)、監(jiān)督和制衡機(jī)制治理結(jié)構(gòu)與組織機(jī)構(gòu)區(qū)別：組織機(jī)構(gòu)強(qiáng)調(diào)是個(gè)體的組織機(jī)構(gòu)，中心在于分析公司各個(gè)組織機(jī)構(gòu)的構(gòu)成、權(quán)利和運(yùn)行機(jī)制；治理結(jié)構(gòu)強(qiáng)調(diào)作為組織系統(tǒng)組成部分的公司組織機(jī)構(gòu)，不僅分析公司各個(gè)組織機(jī)構(gòu)的組成、權(quán)利和運(yùn)作機(jī)制，更要關(guān)注各個(gè)組織機(jī)構(gòu)相互間的合作和制衡關(guān)系，把公司的組織機(jī)構(gòu)作為整體來研究公司的治理結(jié)構(gòu)，公司享有民事權(quán)利能力和行為能力、具有民事主體資格的組織基礎(chǔ)，是公司在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中發(fā)揮重要作用的組織保障。（二）原則1資本支配與資本平等。資本支配體現(xiàn)出資者主權(quán)，股東享有最高權(quán)力。資本支配在股東內(nèi)部分配奉行資本平等，股東在資本面全人人平

41、等，按投入到公司的資本額分享權(quán)力，基本要求：同股同權(quán)、同股同利2權(quán)力分立與權(quán)力制衡。權(quán)利分立時(shí)公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離。決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)三權(quán)分立，股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)三會(huì)并存（現(xiàn)代公司基本構(gòu)架）3效率優(yōu)先兼顧公平。是治理結(jié)構(gòu)的價(jià)值取向。公司治理結(jié)構(gòu)基本模式1雙層委員會(huì)制，吸收勞方參與公司管理，強(qiáng)調(diào)公司的穩(wěn)定發(fā)展A雙層型，監(jiān)事會(huì)推選董事組成董事會(huì) B并列型，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)察人和董事會(huì)同由股東會(huì)選舉產(chǎn)生2單層委員會(huì)制。公司的權(quán)力集中于資方，強(qiáng)調(diào)在資本的流動(dòng)中提高效率。股東會(huì)為公司權(quán)力機(jī)關(guān)，公司重大事項(xiàng)的決策權(quán)由股東推選的董事會(huì)行使。，高級(jí)管理人員由董事會(huì)聘任，通常不設(shè)專門監(jiān)事會(huì)和監(jiān)察人。我國公司

42、治理結(jié)構(gòu)是采用“三權(quán)分立”制度，即決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)。通過權(quán)力的制衡，使三大機(jī)關(guān)各司其職，又相互制約，保證公司順利運(yùn)行。組織結(jié)構(gòu)股東會(huì)：廣義股份有限公司的股東大會(huì)和有限責(zé)任公司的股東會(huì)。狹義，全體股東組成的有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。特征：A由全體股東組成 B是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu) C是公司的法定但非常設(shè)機(jī)構(gòu)職權(quán)：種類：A普通會(huì)議：我國，股份有限公司股東年會(huì)每年召開一次，在沒會(huì)計(jì)年度終結(jié)后6個(gè)月內(nèi)召開，行使公司法和公司章程規(guī)定的質(zhì)權(quán)，有限責(zé)任公司的定期股東會(huì)議依章程規(guī)定時(shí)間召開。 B特別會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議或特別股東會(huì)：指必要時(shí)在兩次年會(huì)之間不定期召開的全體股

43、東會(huì)議。 召集：A召集人，原則上為董事會(huì)，以董事個(gè)人名義召集股東會(huì)為非法； B程序，臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)在會(huì)議找來15日前通知股東，發(fā)行無記名股票應(yīng)當(dāng)與會(huì)議召開前30前公告會(huì)議召開時(shí)間地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。有限責(zé)任公司在會(huì)前15日前通知全體股東；股東表決權(quán)及其行使：A指股東基于股東地位而享有的、就股東會(huì)的議案作出一定意思表示的權(quán)利； B行使一般原則及例外：股份有限，一股一票制；有限責(zé)任，由股東出資比例行使表決權(quán)；我國在堅(jiān)持一股一票制同時(shí)為維護(hù)中小股東權(quán)益，引進(jìn)累積投票制（股東大會(huì)選擇局董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與 應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用） C行使方式：a 表決權(quán)的

44、親自行使 b代理行使 c書面行使股東會(huì)決議：A種類：普通決議，指決定公司的普通事項(xiàng)時(shí)采用的，以簡單多數(shù)通過的決議（出席會(huì)議的1/2表決權(quán)通過決議即可生效）；特別決議：有限責(zé)任公司“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，及公司合并、分離、解散或者變更公司行使的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)股東通過；股份有限公司“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，及公司合并、分離、解散或者變更公司行使的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過； B議事記錄：股東會(huì)議應(yīng)作記錄，主持人、出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名 C決議的無效和撤銷：無效：決議內(nèi)容違反法律

45、或者章程的無效；撤銷，股東會(huì)召集程序或決議方法違反法律和章程規(guī)定的，股東在一定期限內(nèi)，可以請求法院作出撤銷其決議的判決；股東訴訟擔(dān)保：股東提起股東會(huì)、董事會(huì)決議無效或撤銷之訴的沒人民法院可以應(yīng)公司請求，要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保。董事會(huì)：1、概念：由股東會(huì)選舉產(chǎn)生的，由全體董事組成的行使靜音給決策和管理權(quán)的，必設(shè)的集體業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)2、特點(diǎn)：是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān) 是集體執(zhí)行公司事務(wù)的機(jī)關(guān) 是公司經(jīng)營決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān) 是公司的法定的常設(shè)機(jī)關(guān)3、職權(quán)：A對(duì)內(nèi)經(jīng)營管理權(quán) a 決策權(quán) b執(zhí)行權(quán) c人事任免權(quán) d監(jiān)督權(quán) B對(duì)外代表權(quán) 4、產(chǎn)生：A董事任職資格 B人數(shù) C選任 D任期，由公司章程規(guī)定，每屆任期不得

46、超過3年可以連選連任5、董事會(huì)會(huì)議：種類：普通會(huì)議，特別會(huì)議（代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開臨時(shí)董事會(huì)，董事長自接到提議后10日內(nèi)） 召集：每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)與會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事 人數(shù)：應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過 決議：一票表決權(quán) 會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)在會(huì)議記錄上簽名A1336、董事義務(wù)：忠實(shí)與勤勉義務(wù)A148 A不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入 B不得侵占公司的財(cái)產(chǎn) C不得擅自處分公司財(cái)產(chǎn) D不得使自己置身于公司的利益沖突之中 E不得擅自披露公司秘密7、 董事民事責(zé)任：對(duì)公司的責(zé)任A董事參與董事會(huì)

47、決議而產(chǎn)生的對(duì)公司的民事責(zé)任，董事會(huì)決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程使公司遭 受損失的，參與決議的董事對(duì)公司應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，但證明表決時(shí)曾表示異議并記載于會(huì)議記錄的可以免除責(zé)任；B董事違反董事會(huì)合法、有效的決議而產(chǎn)生的對(duì)公司的民事責(zé)任。應(yīng)遵從董事會(huì)據(jù)以，否則給公司造成損失負(fù)賠償責(zé)任，但是對(duì)無效決議沒有服從義務(wù)，董事不執(zhí)行對(duì)公司不負(fù)個(gè)人責(zé)任；C越權(quán)行為而產(chǎn)生的對(duì)公司的民事責(zé)任。挪用公司資金或以法律禁止的方式轉(zhuǎn)移致使公司收到損害的，董事應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任；D違反競業(yè)禁止的規(guī)定。公司可以行使歸入權(quán)。但如公司無法行使歸入權(quán)或行使不足以彌補(bǔ)其損失時(shí)，有權(quán)追究董事的賠償責(zé)任；E在管理公司事務(wù)中故意或過失給

48、公司照成損失的負(fù)賠償責(zé)任； 對(duì)股東的責(zé)任 董事，高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟監(jiān)事會(huì)1、概念，對(duì)公司義務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機(jī)構(gòu)2、職權(quán)：A、檢查公司的財(cái)務(wù) B對(duì)董事高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律行政法規(guī)公司章程或股東會(huì)決議的董事，高級(jí)管理人員提出罷免的建議 C當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司利益時(shí)，要求董事高級(jí)管理人員予以糾正 D提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行法定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議 E想股東會(huì)會(huì)議提出天 F依法對(duì)董事高級(jí)管理人員提起訴訟 G章程規(guī)定其他3、組成：A人數(shù)，

49、我國采取委員會(huì)制，監(jiān)事會(huì)不少于3人，股東少規(guī)模小有限責(zé)任公司可以僅設(shè)1-2名監(jiān)事 B成員結(jié)構(gòu)：應(yīng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工個(gè)代表比例不得低于1/3，具體由公司章程規(guī)定 4、任免：由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，選舉辦法與董事相同 任職資格：同董事經(jīng)理 任期：每屆任期3年，連選可以連任 卸任與免職：任期屆滿時(shí)卸任，本人請求辭職，或原選任機(jī)關(guān)罷免喪失資格而被解職等5、義務(wù)責(zé)任：同董事4）經(jīng)理1、概念，又稱經(jīng)理人，由董事會(huì)錯(cuò)處決議聘任的主持日常經(jīng)營工作的公司負(fù)責(zé)人。2、法定職權(quán)：A主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議 B組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案 C擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方

50、案 D擬定公司基本管理制度 E制定公司具體規(guī)章 F提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 G決定聘任或解聘除應(yīng)由董事會(huì)據(jù)頂聘任或解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員 H董事會(huì)授予的其他職權(quán)其選任與解聘、義務(wù)與責(zé)任，同董事股東訴訟由股東提起的訴訟分類：直接訴訟，指股東在作為公司成員在公司成立時(shí)就享有的股東本身的個(gè)體權(quán)利受到侵害時(shí)所提起的訴訟，如請求支付合法股利的訴訟；派生訴訟，傳來訴訟、代為訴訟，指在公司經(jīng)營過程中當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，而公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或股東大會(huì)對(duì)此不提起訴訟由公司一個(gè)或多個(gè)股東代表公司對(duì)違法、加害的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理

51、人員提起的訴訟。區(qū)別：A被侵害的權(quán)利性質(zhì)不同，直接訴訟侵害的權(quán)利屬于股東自身的個(gè)體性權(quán)利，派生屬于公司的團(tuán)體性權(quán)利 B提起訴訟的權(quán)利主體不同，直接可以投股東個(gè)人以自己的名義提起時(shí)一種單獨(dú)股東權(quán)；派生訴本應(yīng)由公司提起，因法定特殊愿意由符合法定條件的股東代為行使 C訴訟目的不同，直接訴目的是為股東個(gè)人利益，獲利歸股東個(gè)人；派生訴是為公司的利益進(jìn)行訴訟，判決利益歸公司，股東只能依公司法規(guī)定與其他股東分享公司由此而獲得利益股東訴訟制度作用賦予股東訴權(quán)有利于切實(shí)維護(hù)股東權(quán)益賦予股東訴權(quán)有利于強(qiáng)化公司的治理結(jié)構(gòu)股東訴訟的條件要件：a 程序要件：書面請求董事會(huì)或執(zhí)行董事，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事提起訴訟，只有在這些機(jī)構(gòu)

52、拒絕起訴干活吵過法定期限未起訴時(shí)，股東方行使派生訴權(quán)。情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)損害時(shí)，可直接提起訴訟。 b 主體要件：原告：有限責(zé)任公司有權(quán)股東都可以任派生訴訟原告 股份有限公司股東須：連續(xù)180天以上持有公司股份，單獨(dú)或合計(jì)持有公司1%以上股份 公司：為無獨(dú)立請求權(quán)第三人 被告：是侵害公司合法權(quán)益并 給公司造成損害的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及他人（控股股東、實(shí)際控制人及交易相對(duì)人） 股東派生訴訟的結(jié)果歸屬 結(jié)果，原告勝訴，原告敗訴，和解撤訴 原則應(yīng)由被告直接向公司補(bǔ)償，勝訴股東可以要求公司為其補(bǔ)償合理支出費(fèi)用，補(bǔ)償應(yīng)由公司損失之彌補(bǔ)應(yīng)由公司支配。十二章 公司的變更、

53、終止和清算公司合并與解散公司合并1、由兩個(gè)或兩個(gè)以上公司依法達(dá)成合意，歸并為一個(gè)公司或創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為2、法定方式：吸收合并：一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散，新設(shè)合并：兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司；3、特點(diǎn)：A、除在吸收合并中吸收公司存續(xù)外，其他公司均歸于消滅。 B合并后消滅的公司的股東自然成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東 C因合并而消滅的公司的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移至合并后存在的公司或新設(shè)的公司，無須經(jīng)過清查程序 D合并時(shí)參與合并的公司之間的契約行為，不是股東之間的契約行為公司合并的程序： A 簽訂合并協(xié)議B編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單C通過合并決議D通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，自

54、合并決議之日額其10日內(nèi)通知債權(quán)人，并與30日內(nèi)在報(bào)紙上公告，債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以請求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保E辦理合并登記合并的效力A公司的消滅、變更和新設(shè)。新設(shè)合并-參與合并的公司均消滅，產(chǎn)生新的公司；吸收合并，只有一個(gè)公司繼續(xù)存在，其余公司消滅，但存續(xù)公司的資本股東發(fā)生變化，存續(xù)公司應(yīng)修改公司章程并辦理變更登記。B權(quán)利義務(wù)的概括和轉(zhuǎn)移。因合并而消滅的公司，其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承受。存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承受的權(quán)利義務(wù)不僅包括實(shí)體上權(quán)利義務(wù)還包括程序法上的權(quán)利義務(wù)。C股東資格的當(dāng)然繼承。合并前公司的股東繼續(xù)成為合并后存續(xù)公