1、2013版建設工程施工合同（示范文本）解讀 一、建設工程施工合同示范文本修訂背景 1999版建設工程施工合同（示范文本）是在總結施工合同示范文本推行經驗及借鑒國際上一些通行的施工合同文本的基礎上，對原建設工程施工合同（GF-91-0201）修訂完成的，適用于各類公用建筑、民用住宅、工業廠房、交通設施及線路管道的施工和設備安裝。該版合同自原建設部會同國家工商行政管理總局印發施行以來，對于規范建筑市場主體的交易行為，維護參建各方的合法權益起到了重要的作用。 但是，隨著我國建設工程法律體系的日臻完善、項目管理模式的日益豐富、造價體制改革的日趨深入，1999版施工合同越發不能適應工程市場環境的變化，具

2、體表現為該版合同條件不能夠滿足工程量清單計價的需要、合同內容與新近法律規范存在沖突、當事人雙方權利義務不盡公平以及合同風險分配不盡公平等幾個方面的問題。示范文本修訂工作顯得尤為迫切和必要。 本次合同范本修訂的基礎工作是由住房和城鄉建設部以課題形式委托北京建筑工程學院牽頭完成的。課題組在住建部建筑市場監管司的統一領導下，先后召開6次專題會議，廣泛聽取各級建設行政主管部門、施工企業、建設單位及專家學者的意見和建議，幾易其稿。2010年12月份，作為課題組工作成果的示范文本送審稿通過了專家鑒定，2011年4月份該份草案面向社會征求意見。 2013年4月，住房和城鄉建設部聯合國家工商行政管理總局印發建

3、市201356號文件，發布了2013版建設工程施工合同（示范文本）（GF-2013-0201）（以下簡稱示范文本）。示范文本適用于房屋建筑工程、土木工程、線路管道和設備安裝工程、裝修工程等建設工程的施工承發包活動。示范文本為非強制性使用文本，合同當事人可結合建設工程具體情況，根據示范文本訂立合同，并按照法律法規規定和合同約定承擔相應的法律責任及合同權利義務。 本文在介紹新版示范文本框架結構的基礎上，對修訂后施工合同的重點條款進行解讀，以期讓項目參與各方能夠深入理解新版合同的適用條件，全面掌握新版合同的應用技巧。 二、2013版施工合同的文本結構 新版示范文本由合同協議書、通用合同條款和專用合同

4、條款三部分組成，并包括了11個附件。 1、合同協議書 示范文本合同協議書共計13條，主要包括：工程概況、合同工期、質量標準、簽約合同價和合同價格形式、項目經理、合同文件構成、承諾以及合同生效條件等重要內容，集中約定了合同當事人基本的合同權利義務。 2、通用合同條款 通用合同條款是合同當事人根據建筑法、合同法等法律法規的規定，就工程建設的實施及相關事項，對合同當事人的權利義務作出的原則性約定。通用合同條款共計20條，具體條款分別為：一般約定、發包人、承包人、監理人、工程質量、安全文明施工與環境保護、工期和進度、材料與設備、試驗與檢驗、變更、價格調整、合同價格、計量與支付、驗收和工程試車、竣工結算

5、、缺陷責任與保修、違約、不可抗力、保險、索賠和爭議解決。前述條款安排既考慮了現行法律規范對工程建設的有關要求，也考慮了建設工程施工管理的特殊需要。3、專用合同條款專用合同條款是對通用合同條款原則性約定的細化、完善、補充、修改或另行約定的條款。合同當事人可以根據不同建設工程的特點及具體情況，通過雙方的談判、協商對相應的專用合同條款進行修改補充。專用合同條款的編號應與相應的通用合同條款的編號一致。4、附件示范文本包括了11個附件，分別為協議書附件：承包人承攬工程項目一覽表；專用合同條款附件：發包人供應材料設備一覽表、工程質量保修書、主要建設工程文件目錄、承包人用于本工程施工的機械設備表、承包人主要

6、施工管理人員表、分包人主要施工管理人員表、履約擔保格式、預付款擔保格式、支付擔保格式、暫估價一覽表。三、2013版施工合同重點條款解讀1、協議書部分的修訂條款解讀1.1、將“合同價款”修改為“簽約合同價與合同價格形式”1999版示范文本協議書部分對于工程價款的表述為“合同價款”，這一條款會給合同使用方造成“合同價格已經在協議書中確定”的印象。但即使是相同的合同價款數額，若采用不同的計價方式，其最后的工程款結算也會存在很大的差異。所以，需要在協議書中明確此合同價款是采用何種計價方式得出來的。例如工程量清單計價方式，是在建設工程招投標中，招標人自行或委托具有資質的中介機構編制反映工程實體消耗和措施

7、性消耗的工程量清單，并作為招標文件的一部分提供給投標人，由投標人依據工程量清單自主報價的計價方式。由于招標人應對清單中工程量的準確性負責，因此合同價格必然根據實際發生的工程量進行調整，協議書中約定的合同價格，只能是簽約時發包人接受承包人投標或報價的“簽約合同價”。為保障術語的一致性，新版示范文本通用條款中專門定義了“簽約合同價”，并在12條合同價格、計量與支付中約定了合同當事人可以選擇的合同價格形式。1.2、當事人“承諾”中增加了關于不另行簽訂“黑白合同”的約定新版示范文本在保留原版合同中承包人承諾按約完成工程、發包人承諾按約支付工程價款的基礎上，增加了“雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂與

8、合同實質性內容相背離的協議”的約定。合同雙方另行訂立“黑白合同”的行為，既不利于行政主管部門對于建筑市場交易行為的規范，同時也無法通過合同約定體現當事人真實的意思表示，明確各自權利義務。因此，招標投標法第46條規定：“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議”。同時，針對工程實踐中往往是發包人一方試圖通過簽訂“黑白合同”來降低工程價款、規避費稅等客觀情況，最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第21條進一步規定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。”2、“通用合

9、同條款”部分的重要條款解讀2.1、增加了部分詞語定義1999版示范文本中詞語定義為23個，新版示范文本的定義增加到49個。其中比較重要的新增詞語定義包括：（1）根據建設部、財政部建設工程質量保證金管理暫行辦法的規定，增加了“缺陷責任期”的定義；（2）借鑒國際咨詢工程師聯合會（菲迪克，FIDIC）施工合同條件的約定，增加了“基準日期”的定義；（3）根據建設工程工程量清單計價規范的規定，增加了“暫估價”、“暫列金額”、“計日工”的定義。2.2、增加了“聯絡”條款合同當事人和監理人之間為逃避合同義務，規避法律風險，相互之間推諉拒絕簽署接收工程聯絡文件的情形在工程實踐中較為常見。這種做法不但損害了合同

10、參與各方的合作意愿，而且嚴重降低了工程施工效率，是誠信缺失的表現。示范文本通用條款增加了工程聯絡條款，并約定，“發包人和承包人應當及時簽收另一方送達至送達地點和指定接收人的來往信函。拒不簽收的，由此增加的費用和（或）延誤的工期由拒絕接收一方承擔”。2.3、增加了“知識產權”條款為明確各類工程文件的知識產權歸屬，通用條款約定：發包人提供給承包人的圖紙、發包人為實施工程自行編制或委托編制的技術規范以及反映發包人要求的或其他類似性質的文件的著作權屬于發包人；承包人為實施工程所編制的文件，除署名權以外的著作權屬于發包人。2.4、發包人條款中增加了“資金來源證明及支付擔保”為預防發包人因建設資金不足而拖

11、欠承包人工程款，并遵循當事人權利義務對等的原則，新版示范文本中增加了發包人提供“資金來源證明及支付擔保”的規定：“發包人應在收到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內，向承包人提供能夠按照合同約定支付合同價款的相應資金來源證明。除專用合同條款另有約定外，發包人要求承包人提供履約擔保的，發包人應當向承包人提供支付擔保”。2.5、承包人條款約定了分包人和雇傭人員保護內容為防止承包人拖欠分包款和雇傭人員工資，范本通用條款中承包人的一般義務中特別約定：“承包人應將發包人按合同約定支付的各項價款專用于合同工程，且應及時支付其雇用人員工資，并及時向分包人支付合同價款”。2.6、增加了職業健康條款為

12、了保障施工現場勞務工人的合法權益，新版范本通用條款特別制訂了職業健康條款，對于承包人施工人員的生活條件、勞動環境、休息休假等作出了約定。承包人應按照法律規定安排現場施工人員的勞動和休息時間，保障勞動者的休息時間，并支付合理的報酬和費用。承包人應依法為其履行合同所雇用的人員辦理必要的證件、許可、保險和注冊等。承包人應按照法律規定保障現場施工人員的勞動安全，并提供勞動保護。承包人應為其履行合同所雇用的人員提供必要的膳宿條件和生活環境；承包人應采取有效措施預防傳染病，保證施工人員的健康。2.7、增加了環境保護條款承包人應在施工組織設計中列明環境保護的具體措施。在合同履行期間，承包人應采取合理措施保護

13、施工現場環境。對施工作業過程中可能引起的大氣、水、噪音以及固體廢物污染采取具體可行的防范措施。承包人應當承擔因其原因引起的環境污染侵權損害賠償責任，因上述環境污染引起糾紛而導致暫停施工的，由此增加的費用和（或）延誤的工期由承包人承擔。2.8、增加了測量放線條款借鑒了FIDIC系列合同條件中“測量”的慣例，新版示范文本對于測量放線中基準數據的提供責任以及工程定位責任進行了約定：“發包人應對其提供的測量基準點、基準線和水準點及其書面資料的真實性、準確性和完整性負責。承包人負責施工過程中的全部施工測量放線工作，并對工程各部分的定位負責”。2.9、增加了樣品條款建設工程合同作為廣義上的加工承攬合同，合

14、同履行過程中許多材料供應均屬憑樣品買賣的采購合同。新版示范文本對于樣品的報送、封存和保管做了約定。承包人應在計劃采購前28天向監理人報送樣品。經發包人和監理人審批確認的樣品應按約定的方法封樣，封存的樣品作為檢驗工程相關部分的標準之一。經批準的樣品應由監理人負責封存于現場，承包人應在現場為保存樣品提供適當和固定的場所并保持適當和良好的存儲環境條件。2.10、明確了暫估價項目的招標方式建設工程工程量清單計價規范規定：“招標人在工程量清單中提供了暫估價的材料和專業工程屬于依法必須招標的，由承包人和招標人共同通過招標確定材料單價與專業工程分包價”。但是這一規定并未對暫估價項目的招標方式提供具有操作性的

15、做法。新版示范文本對于暫估價項目區分依法必須招標的項目和不屬于依法必須招標的項目，分別提供了承包人自行招標、承包人和發包人共同招標以及承包人自行實施等方式供合同當事人選擇適用。2.11、對合同價格調整做出了具體的規定參照FIDIC施工合同條件和發改委標準施工招標文件中通用合同條款的做法，新版示范文本對于市場價格波動和法律變化引起的價格調整方法進行了約定。（1）對于市場價格波動引起的價格變化，通用條款提供了采用價格指數進行價格調整和采用造價信息進行價格調整兩種方法；（2）對于法律變化引起的調整，通用條款約定：基準日期后，法律變化導致承包人在合同履行過程中所需要的費用發生增加時，由發包人承擔由此增

16、加的費用；減少時，應從合同價格中予以扣減。基準日期后，因法律變化造成工期延誤時，工期應予以順延。2.12、對“合同價格形式”做了新的約定根據建設工程價款結算暫行辦法第8條的規定，發、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可選用固定總價、固定單價或可調價格其中一種方式。新版示范文本約定，發包人和承包人應在合同協議書中選擇下列一種合同價格形式：單價合同、總價合同、其它價格形式。2.13、同時約定了“缺陷責任期”和“保修期”條款我國建筑法和建設工程質量管理條例中確立了“質量保修期限”的含義；建設工程質量保證金管理暫行辦法借鑒FIDIC施工合同條件的慣例，確立了“缺陷責任期”制度。新版示范文本明確了承

17、包人缺陷責任期內的缺陷維修義務和質量保修期內的保修義務。通用條款約定：在工程移交發包人后，因承包人原因產生的質量缺陷，承包人應承擔質量缺陷責任和保修義務。缺陷責任期屆滿，承包人仍應按合同約定的工程各部位保修年限承擔保修義務。2.14、設立了“爭議評審”制度新版示范文本參照FIDIC合同條件中的“爭端裁決委員會”（DAB）和“爭議評審委員會”（DRB）制度，并結合我國工程管理實際，提出了專家解決工程爭端的“爭議評審”制度。通用條款約定，合同當事人可以共同選擇一名或三名爭議評審員，組成爭議評審小組。合同當事人可在任何時間將與合同有關的任何爭議共同提請爭議評審小組進行評審。爭議評審小組作出的書面決定

18、經合同當事人簽字確認后，對雙方具有約束力，雙方應遵照執行。任何一方當事人不接受爭議評審小組決定或不履行爭議評審小組決定的，雙方可選擇采用其他爭議解決方式。四、2013版示范文本的問題與不足綜合考察2013版示范文本的內容設計和條款安排，應當認為該合同條件反映了我國工程合同參與各方的權義關系，體現了合同管理工作的精細化需要，具有先進性和科學性。但是本次合同范本修訂工作，未能妥善的解決下列問題。（1）示范文本個別條款與法律規定存在沖突例如通用條款13.2.3竣工日期約定：工程經竣工驗收合格的，以承包人提交竣工驗收申請報告之日為實際竣工日期，并在工程接收證書中載明；但是根據最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第14條規定：“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期”可見，在如何確定實際竣工日期問題上，示范文本與司法解釋存在明顯沖突，這將會給合同使用者造成困擾。（2）示范文本部分條款設計尚缺乏配套制度示范文本引入了專家“爭議評審”制度，對于提高建設工程糾紛解決的時效性、專業化產生深遠影響，但是國家建設行政主管部門尚未建立起爭議評審專家的認定考核、取費標準、評審規則等相關