第五十五章婚姻法第一節(jié)婚姻法概說第二節(jié)結(jié)婚第三節(jié)婚姻的效力第四節(jié)婚姻的效力瑕疵第五節(jié)離婚概說第六節(jié)離婚方式第七節(jié)離婚效力第一節(jié)婚姻法概說一、婚姻的概念婚姻是為法律所承認(rèn)的，以共同生活為目的的男女兩性結(jié)合。對于這一概念，解析如下：(一)婚姻由男女兩性組成傳統(tǒng)觀念中，婚姻乃異性之間的結(jié)合，同性不足以產(chǎn)生婚姻關(guān)系。(二)男女兩性以共同生活為目的須以“夫妻”身份共同生活。不再共同生活者，可能成為離婚的理由。(三)男女兩性之結(jié)合為法律所承認(rèn)欲成為我國法律所承認(rèn)的合法婚姻，就必須符合法律所設(shè)定的結(jié)婚條件，如雙方自愿結(jié)合，達(dá)到法定婚齡，具備法定形式，等等。二、婚姻法的基本原則婚姻法的基本原則為我國《婚姻法》第2條所規(guī)定：“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保護婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。實行計劃生育。”以下分而述之。(一)婚姻自由婚姻自由屬于法律行為自由的表現(xiàn)之一，是婚姻法的核心理念，包括結(jié)婚自由和離婚自由兩個方面的內(nèi)容。1.結(jié)婚自由。2.離婚自由。(二)一夫一妻1.含義。一夫一妻有所謂絕對的一夫一妻與相對的一夫一妻之別，前者是指一生至多只能擁有一個配偶，后者則指不得同時擁有兩個以上配偶。我國奉行的是相對的一夫一妻制。2.一夫一妻的背離。在法律上，直接與一夫一妻制相抵觸的是重婚。重婚最早曾為1958年我國最高人民法院《關(guān)于如何認(rèn)定重婚行為問題的批復(fù)》所定義，是指“有配偶的人再與第三者建立夫妻關(guān)系”。我國《婚姻法》第3條第2款對之予以明文禁止，又根據(jù)《婚姻法》第10條規(guī)定，重婚構(gòu)成無效婚姻。(三)男女平等在婚姻制度上貫徹男女平等，是我國《婚姻法》的功績之一。一般認(rèn)為，其內(nèi)容既包含男女雙方在婚姻關(guān)系中權(quán)利義務(wù)平等，平等享有結(jié)婚自由與離婚自由，亦包含男女雙方在家庭關(guān)系上地位平等。(四)婦女、兒童和老人的特別保護婦女、兒童和老人的特別保護原非婚姻法所能全面承載者，其被確定為婚姻法的基本原則，或許與我國《婚姻法》兼行“家庭法”之責(zé)有關(guān)。(五)計劃生育

《婚姻法》第16條規(guī)定：“夫妻雙方都有實行計劃生育的義務(wù)。”《人口與計劃生育法》第2條第1款又稱：“我國是人口眾多的國家，實行計劃生育是國家的基本國策。”基于這一認(rèn)識，計劃生育被確定為每一個公民的義務(wù)，而夫妻雙方對此負(fù)有“共同的責(zé)任”。計劃生育亦因此被理所當(dāng)然地歸結(jié)為婚姻法(或親屬法)的基本原則。返回第二節(jié)結(jié)婚一、婚約婚約是指男女雙方約定將來締結(jié)婚姻的契約。我國古代曾以訂婚為必經(jīng)程序，現(xiàn)行法律則未對婚約做出規(guī)定。在婚姻締結(jié)方面，婚約既不是結(jié)婚的必備條件，亦不可能給當(dāng)事人帶來結(jié)婚義務(wù)的拘束。二、結(jié)婚要件關(guān)于結(jié)婚要件，通常有實質(zhì)要件與形式要件、積極要件與消極要件之區(qū)分。(一)積極實質(zhì)要件1.意思表示一致。結(jié)婚是雙方法律行為，需要雙方當(dāng)事人意思表示一致。2.結(jié)婚能力。結(jié)婚能力以法定婚齡的形式被規(guī)定于《婚姻法》第6條，男不得早于22周歲，女不得早于20周歲。3.男女雙方。婚姻雙方須為異性男女，此為我國《婚姻法》第5、8條等條文所確認(rèn)。(二)消極實質(zhì)要件1.無配偶。此乃一夫一妻制下合法婚姻的題中之義。2.非直系血親或三代以內(nèi)旁系血親。所謂“三代以內(nèi)旁系血親”，包括兄弟姐妹，叔伯舅姑姨與侄、甥(伯叔與侄女、姑與侄子、舅與甥女、姨與甥)，堂兄弟姐妹和表兄弟姐妹。3.無醫(yī)學(xué)認(rèn)為不宜結(jié)婚的疾病。除了直系血親與三代以內(nèi)旁系血親外，《婚姻法》所規(guī)定的消極實質(zhì)要件還包括“患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”之情形。(三)積極形式要件我國以登記為婚姻締結(jié)的唯一形式要件。1.登記機關(guān)。2.登記程序。3.責(zé)任承擔(dān)。①為不符合婚姻登記條件的當(dāng)事人辦理婚姻登記的；②玩忽職守造成婚姻登記檔案損失的；③辦理婚姻登記或者補發(fā)結(jié)婚證、離婚證超過收費標(biāo)準(zhǔn)收取費用的。違反前款第③項規(guī)定收取的費用，應(yīng)當(dāng)退還當(dāng)事人。”三、結(jié)婚證經(jīng)審查符合結(jié)婚要件者，由登記機關(guān)發(fā)給結(jié)婚證。依《婚姻法》第8條規(guī)定，“取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系”。返回第三節(jié)婚姻的效力一、概說婚姻的效力主要規(guī)定在《婚姻法》第三章當(dāng)中，它包括：①一般效力。規(guī)定夫妻的一般權(quán)利義務(wù)，是《婚姻法》本身固有的效力。②財產(chǎn)關(guān)系效力。此即關(guān)于夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。二、婚姻的一般效力(一)忠實義務(wù)(二)同居義務(wù)(三)住所設(shè)定自由(四)地位平等(五)計劃生育義務(wù)(六)扶養(yǎng)義務(wù)(七)家事代理權(quán)三、婚姻的財產(chǎn)效力(一)夫妻財產(chǎn)制概說1.夫妻財產(chǎn)制的形態(tài)。2.法定財產(chǎn)制與約定財產(chǎn)制。(二)我國的夫妻財產(chǎn)制我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制包括法定財產(chǎn)制與約定財產(chǎn)制兩部分。1.法定財產(chǎn)制。(1)夫妻共有財產(chǎn)。《婚姻法》第17條第1款規(guī)定的是婚后所得共有情形：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：①工資、獎金；②生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；③知識產(chǎn)權(quán)的收益；④繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第18條第3項規(guī)定的除外；⑤其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。(2)夫妻個人財產(chǎn)。《婚姻法》第18條規(guī)定的是夫妻單獨享有的財產(chǎn)：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：①一方的婚前財產(chǎn)；②一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；③遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；④一方專用的生活用品；⑤其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)2．約定財產(chǎn)制。返回第四節(jié)婚姻的效力瑕疵一、概說結(jié)婚既為法律行為，它就可能會如一般法律行為出現(xiàn)效力瑕疵。法律行為的效力瑕疵包括不成立、無效、可撤銷與效力未定四種形態(tài)。二、婚姻不成立(一)婚姻不成立之事由導(dǎo)致婚姻不成立之事由大致包括：違反法定形式要件，未履行登記，同性結(jié)婚。(二)婚姻不成立之后果無須經(jīng)過判決，婚姻當(dāng)然不存在(無效)。(三)婚姻不成立與無效之關(guān)系三、婚姻無效(一)無效事由1.重婚。2.有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系。3.患有禁婚疾病。4.未達(dá)法定婚齡。(二)無效認(rèn)定1.宣告無效。2.宣告機關(guān)。3.適格申請人。《婚姻法解釋（一）》第7條規(guī)定：“有權(quán)依據(jù)婚姻法第10條規(guī)定向人民法院就已辦理結(jié)婚登記的婚姻申請宣告婚姻無效的主體，包括婚姻當(dāng)事人及利害關(guān)系人。利害關(guān)系人包括：①以重婚為由申請宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬及基層組織。②以未到法定婚齡為由申請宣告婚姻無效的，為未達(dá)法定婚齡者的近親屬。③以有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由申請宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬。④以婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈為由申請宣告婚姻無效的，為與患病者共同生活的近親屬。”(三)無效后果在婚姻被依法宣告無效之前，婚姻效力應(yīng)得到維持，當(dāng)事人不得在此期間再行結(jié)婚。除確認(rèn)當(dāng)事人之間不具有夫妻關(guān)系外，無效宣告還可能對因無效婚姻而引發(fā)的財產(chǎn)與親屬關(guān)系產(chǎn)生影響。①財產(chǎn)關(guān)系。②親屬關(guān)系。四、婚姻撤銷(一)撤銷事由1.受脅迫。2.受欺詐。3.結(jié)婚時無意識或暫時精神錯亂無判斷能力。(二)撤銷權(quán)的性質(zhì)撤銷權(quán)乃形成權(quán)，依《婚姻法》第11條規(guī)定，應(yīng)向登記機關(guān)或法院行使。(三)撤銷權(quán)的行使1.撤銷請求權(quán)人。2.撤銷機關(guān)。3.撤銷期間。(四)撤銷后果依《婚姻法》第12條規(guī)定，撤銷的效力同于無效，皆為“自始無效”。返回第五節(jié)離婚概說一、婚姻消滅的事由導(dǎo)致婚姻消滅的事由主要包括婚姻被宣告無效或撤銷，當(dāng)事人死亡以及離婚。《民通意見》第37條規(guī)定：“被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。”二、離婚的三種立場(一)禁止離婚禁止離婚的最典型表現(xiàn)是基督教婚姻。(二)限制離婚我國《婚姻法》雖規(guī)定了婚姻自由，其中包括離婚自由，但實際操作中，在相當(dāng)長的時間里，似更接近限制離婚的立場。(三)自由離婚西方世俗婚姻一般奉行自由離婚立場，此乃私法自治的范疇。三、離婚與別居比較法上，與離婚制度相關(guān)的，尚有別居制度。在此略作介紹。(一)離婚與別居的區(qū)別離婚是夫妻在生存期間終止婚姻關(guān)系的行為；別居則是依判決或合意，免除夫妻同居義務(wù)的制度，換言之，別居僅僅免除夫妻同居義務(wù)，但不消滅婚姻關(guān)系，因此，承認(rèn)別居制度之國家，均以明文規(guī)定夫妻仍負(fù)相互扶養(yǎng)義務(wù)，惟夫妻在別居達(dá)一定期間時，得請求改為分別財產(chǎn)制，親權(quán)之行使則常準(zhǔn)用離婚之規(guī)定。(二)別居制度的必要性問題別居原本旨在為禁止離婚制度提供一個緩沖空間，其后的發(fā)展則逐漸將其與離婚制度并列，如法國、瑞士等立法既規(guī)定離婚又規(guī)定別居，并且，別居期滿后，若當(dāng)事人訴請離婚，應(yīng)當(dāng)支持。作為離婚根據(jù)，法定別居可由當(dāng)事人合意或事實行為達(dá)到，不妨作為當(dāng)事人的一種選擇方案。因此，我國婚姻法若規(guī)定別居制度，或至少肯認(rèn)別居契約之效力(合意別居)，應(yīng)該是一個無害的選擇。四、離婚與婚姻撤銷離婚與婚姻撤銷均可導(dǎo)致婚姻消滅，并且，比較法上某些撤銷事由(如欺詐)在我國構(gòu)成離婚的理由，因此，有必要對這兩種制度略作比較。(一)適用前提離婚以婚姻無效力瑕疵為前提；撤銷則針對有效力瑕疵的婚姻。(二)法律效力離婚向后終止婚姻關(guān)系，不溯及既往；我國《婚姻法》上的撤銷則產(chǎn)生溯及既往效力。(三)提起之人夫妻任何一方均得提起離婚；依我國《婚姻法》規(guī)定，撤銷的申請人僅限于受脅迫一方。(四)提起方式離婚固然得以訴訟方式提起，亦不妨由契約為之；撤銷一般依訴進行，若不涉及子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)糾紛，可向登記機關(guān)提起。返回第六節(jié)離婚方式一、合意離婚(一)概念與性質(zhì)合意離婚又稱協(xié)議離婚、兩愿離婚，通過夫妻雙方旨在終止夫妻關(guān)系的契約而實現(xiàn)。離婚契約(離婚協(xié)議)屬于雙方法律行為，乃親屬法上的契約，惟不能適用關(guān)于契約解除之規(guī)定。(二)要件1.意思表示一致。2.具備法定形式。(三)離婚證二、判決離婚判決離婚又稱裁判離婚、訴訟離婚，是指通過訴訟判決的方式來實現(xiàn)的離婚。(一)離婚原因1.離婚原因的立法原則。2.離婚理由。(二)判決離婚的程序與條件1.當(dāng)事人一方向法院提起訴訟。《婚姻法》第32條第1款：“男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。”2.法院進行調(diào)解。調(diào)解在普通民事案件當(dāng)中，適用當(dāng)事人自愿原則。3.感情確已破裂并經(jīng)調(diào)解無效。感情確已破裂，經(jīng)調(diào)解無效者，判決準(zhǔn)予離婚。對此，《婚姻法》第32條分兩款規(guī)定。第2款規(guī)定：“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”第3款：“有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：(一)重婚或有配偶者與他人同居的；(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；(四)因感情不和分居滿2年的；(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。”4.“感情確已破裂”之認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)5.特別規(guī)定。(1)軍婚的特別保護。(2)女方的特別保護。(三)“事實婚姻”的“離婚”問題

2001年12月25日頒行的《婚姻法解釋（一）》第5條規(guī)定：“未按婚姻法第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待：1.1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，按事實婚姻處理；2.1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后，男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記；未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理。”

第1項所稱“按事實婚姻處理”，指的是在承認(rèn)“事實婚姻”的婚姻效力前提下，按一般的離婚處理。第2項則又分兩種情況：①要求補辦結(jié)婚登記，然后再進入離婚程序。已補辦結(jié)婚登記而要求離婚的，自然按照一般離婚程序進行。②若未補辦，則“解除同居關(guān)系”。此意味著，不再承認(rèn)其婚姻效力。

2004年4月1日起實施的《婚姻法解釋（一）》第1條的規(guī)定有所不同：“當(dāng)事人起訴請求解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理。”返回第七節(jié)離婚效力一、離婚的一般效力(一)婚姻關(guān)系終止婚姻關(guān)系終止的效力，主要表現(xiàn)在以下方面：不溯及既往；夫妻各種權(quán)利義務(wù)消滅，如同居義務(wù)、忠實義務(wù)、撫養(yǎng)義務(wù)、家事代理權(quán)等；雙方均可重新締結(jié)婚姻。(二)姻親關(guān)系終止姻親系基于婚姻而建立，故若婚姻關(guān)系終止，姻親關(guān)系亦終止。二、離婚的財產(chǎn)效力(一)婚姻財產(chǎn)的分割1.依照約定。2.照顧子女和女方利益原則。3.土地承包經(jīng)營權(quán)的保護。4.補償請求權(quán)。5.投資財產(chǎn)的分割。6.房屋的分割。

房屋不可進行實物分割，故一旦發(fā)生爭議，需要確定特別的分割規(guī)則。依《婚姻法解釋（二）》第20條規(guī)定，雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達(dá)成協(xié)議時，區(qū)分三種情形處理：①雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競價取得的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；②一方主張房屋所有權(quán)的，由評估機構(gòu)按市場價格對房屋作出評估，取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補償；③雙方均不主張房屋所有權(quán)的，根據(jù)當(dāng)事人的申請拍賣房屋，就所得價款進行分割。7.一方隱匿財產(chǎn)的處理。(二)債務(wù)清償關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間對外所負(fù)債務(wù)的清償問題，《婚姻法》的基本脈絡(luò)是在區(qū)分共同債務(wù)