行政法專題研究2006.9.專題一：行政法導論一、行政與行政法二、行政法的淵源三、行政法的根本原那么四、行政法的變遷一、行政與行政法〔一〕行政英文原意〔Administration〕古籍記載理論概括西方/我國廣義/狹義行政法上的行政西方通稱為公共行政，是指以國家行政機關為主的、包括其他社會公共組織來管理公共事務和提供公共效勞的活動。其關注點在行政職權的行使以及與此對應的公民權利的保護。行政是一個開展的范疇將行政從國家全部職能中區分出來將行政與單純的管理區別開來將行政與國家行政作出界分理解“行政〞的重要性行政〔廣義〕公共行政私行政國家行政社會公行政〔二〕行政法1、行政法的產生與開展萌芽于17、18世紀，形成于19世紀，開展于20世紀。行政法產生和開展的主要條件：一為憲政制度，二為現代行政的開展。2、對行政法的不同理解奧托·邁耶：行政法即關于行政之法B.M.馬辛諾：行政法……確切一點說，就是國家管理法韋德：行政法是控制政府權力的法伯納德·施瓦茨：行政法是管理政府行政活動的部門法我國關于行政法根底理論的爭鳴——管理論、控權論、平衡論……應松年主編的?行政法學新論?認為：行政法是關于行政權力的授予、行使以及對行政權力進行監督和對其后果予以補救的法律標準的總稱。用以調整在行政權力的授予、行使以及對其監督過程中發生的各類社會關系。對該定義可作如下理解：⑴行政法是設定行政權力的法；⑵行政法是標準行政權力如何行使和運用的法；⑶行政法是監督行政權力的法；⑷行政法是對行政權力產生的后果進行補救的法。二、行政法的淵源〔一〕我國行政法淵源的主流觀點我國行政法的淵源或者說表現形式包括：★憲法★法律★行政法規★地方性法規與自治條例、單行條例★行政規章〔包括部門規章和地方政府規章〕★國際條約和協定★有關法律解釋〔二〕他國行政法淵源舉例〔三〕我國關于行政法淵源的新探討1、對法律淵源涵義的質疑2、對行政法淵源的擴展——將不成文法淵源納入其中，包括：行政慣例判例行政法法理三、行政法的根本原那么〔一〕行政合法性原那么內容⑴行政權力的取得必須有法律依據⑵行政權力的行使必須依法進行⑶違法行政必須承擔相應的法律責任判斷標準法律優位與法律保存〔二〕行政合理性原那么產生原因：行政自由裁量權的存在內容：行政主體不僅應依據法定條件、種類、范圍、幅度作出行政決定，而且這種決定應符合法律的意圖和精神，符合公平正義的法律理性。合理性的實現與比例原那么比例原那么：為實現行政目標而可能對相對人權益造成限制或不利影響時，應使這種不利影響限制在盡可能小的范圍內，保持二者適度比例。該原那么包括三個子原那么：①適當性原那么——行政行為必須適合于實現特定的公益目的；②必要性原那么——又稱最少侵害原那么，在所有能夠實現該特定公益目的的方式中，須選擇對私人權益損害最小、影響最輕微的方法。③衡量性原那么——必須對行政行為的目的和給私人權益造成的損害進行衡量。假設在所有實現某一行政目的的手段中，給私人權益造成損害最小的手段，其損害仍然超過該目的所追求的公益，那么這個目的就不值得追求，應放棄。〔三〕行政法原那么的開展從世界范圍看從形式法治到實質法治，是行政法原那么開展的軌跡：⑴以合理性原那么補充合法性原那么，成認行政自由裁量權并加以控制；⑵以比例原那么、信賴保護原那么補充依法行政原那么，限制政府濫用權力；⑶以程序法治補充實體法治，保護公民正當程序權利；⑷放棄或限制“主權豁免〞原那么，確立國家賠償責任。我國研究動態信賴保護原那么：政府對自己作出的行為或承諾應守信用，不得隨意變更、撤銷。相對人合法的信賴利意應受到法律保護。該原那么要求：⑴行政行為具有確定力，一經作出，未有法定事由和經法定程序不得隨意撤銷、廢止或改變；⑵對相對人的授益性行政行為作出后，事后即使發現有某些瑕疵，只要行為不是因相對人過錯所致，亦不得隨意撤銷或變更；⑶行政行為作出后，如事后發現有較嚴重違法情形或可能給國家、社會公共利益造成重大損失，必須撤銷或改變此種行為時，行政機關對撤銷或改變此種行為給無過錯的相對人造成的損失應給予補償。〔四〕行政法根本原那么的作用統一行政立法統一行政法的實施彌補法的缺乏與疏漏四、時代變遷與行政法的開展〔一〕行政法的開展從“行政優于法〞到“無法律即無行政〞行政國家的出現與行政法的變遷公共行政改革與現代行政法制的開展〔二〕我國行政法學研究的成就⑴重新研究和構建行政法學科體系；⑵行政訴訟法和國家賠償法的研究日益深入；⑶有關行政行為和行政程序的研究成果突出；⑷展開了行政法理論根底的研究；⑸啟動了行政司法的理論與實踐的互動研究；⑹關注行政組織法和行政主體的研究；⑺依法行政的原理與實踐研究方興未艾；⑻開始了WTO與行政法關系問題研究；⑼部門行政法的研究正在逐步展開；⑽外國行政法學和比較行政法學研究取得新成果專題二：行政主體與相對人行政主體行政相對人一、什么是行政主體〔一〕行政主體概念的引入我國早期的行政法學中，沒有行政主體一詞，而是以行政機關或行政組織為基點，闡述有關行政管理主體及探討有關行政法問題。直至20世紀80年代末(我國?行政訴訟法?公布前后)，我們才引入了“行政主體〞概念，并結合我國的實際情況，使該概念具有特定的內涵。〔二〕行政主體在我國不是法律概念〔三〕我國行政主體的涵義行政主體是指享有國家行政權力，能以自己的名義從事行政管理活動，并獨立承擔由此產生的法律責任的行政機關或法律、法規授權的組織。行政主體是一種組織，而不是個人。行政主體是依法擁有行政權力的組織。行政主體是能以自己的名義行使行政權、實施行政行為的組織。行政主體是能夠獨立對外承擔自己行為所產生的法律責任的組織。二、我國行政主體的類型1、行政機關和法律法規授權的組織是我國行政主體法律、法規授權的組織主要類型有：⑴行政機關的內部機構；⑵行政機關的派出機構；⑶經授權的事業單位；⑷經授權的企業單位；⑸經授權的社會團體等。

2、關于非政府公共組織3、被委托組織不是行政主體被委托組織的法律地位被委托組織不是行政主體，不具有行政主體資格。⑴以委托機關的名義行政⑵法律后果由委托機關承擔行政委托應當依法進行4、公務員在行政法中的地位不是行政主體⑴不以自己的名義行政⑵行政訴訟中既非原告也非被告⑶不由自己對外承擔行政法律責任對行政機關有職務隸屬關系⑴代表行政機關行使職權履行職責⑵職務行為法律后果歸屬行政機關⑶監督行政關系中，系監督對象5、行政主體資格職權行政主體資格的取得，須：⑴依法成立；⑵法定職權；⑶機構、人員編制；⑷行政經費與辦公條件；⑸公示。授權行政主體資格的取得，須：⑴特別授權，包括：法律法規授權以及有權機關依法授權；⑵組織形式與辦公條件；⑶法定程序。

6、確認行政主體資格的意義假設某組織具有行政主體資格，它便：☆具有行政職權；☆可以用自己的名義實施行政行為；☆必須履行行政職責；☆享有行政優益權；☆以自己的名義承受行政行為引起的法律后果；☆以自己的名義參加行政訴訟；等等。因而行政主體資格確實認在行政法上有著重要意義三、對行政主體理論的深層探討〔一〕中外行政主體理論之差異1、國外強調行政組織的統一與協調；我國那么強調行政機關的獨立性。2、國外認為行政機關只是行政主體的代表；我國那么肯定行政機關法律上的獨立人格。3、在行政主體與行政訴訟被告、行政主體與行政責任歸屬關系上有很大不同。4、國外強調行政主體間的相對獨立；我國那么注重行政主體在對外管理中的地位，而對行政主體間的相互關系，尤其是行政主體間的應然狀態很少研究。〔二〕我國行政主體理論的缺乏行政主體范圍比較局限行政主體責任定位錯誤行政主體理論容量狹小〔無法包容對全部行政組織法律問題的研究〕〔三〕我國行政主體理論之完善觀點之一：現有根底上完善觀點之二：重構觀點之三：納入行政組織法整體框架下予以完善四、行政組織法簡論〔一〕我國現行行政組織法的構成〔二〕行政組織法應有的內容根本概念與根本原那么行政主體制度行政權的內容與形式中央行政組織法地方組織法其他公務組織法行政授權與行政委托行政代理與行政協助行政組織程序制度〔三〕行政組織法的體系五、行政相對人〔一〕對行政相對人的理解行政相對人是指在行政法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人，是權益受行政主體行政行為影響的個人或組織〔這種影響不僅包括直接影響，而且包括間接影響〕。

〔二〕行政相對人的范圍根據我國現行法律規定，主要有：⑴公民⑵法人⑶其他組織⑷外國組織和個人〔三〕行政相對人的權利義務行政相對人在行政法律關系中主要享有以下權利：⑴參與權；⑵知情權；⑶申請權；⑷監督權；⑸陳述申辯權；⑹行政救濟權。

行政相對人在行政法律關系中主要履行以下義務：⑴遵守行政法律標準的義務；⑵服從行政管理的義務；⑶協助公務的義務；⑷接受行政監督的義務。專題三：抽象行政行為研究

行政立法其他標準性文件一、行政立法〔一〕行政立法及其雙重屬性動態意義的行政立法與靜態意義的行政立法我國行政立法有職權立法和授權立法之分從性質上看，行政立法具有立法行為與行政行為的雙重屬性〔二〕行政立法權限1、法律對行政立法權限的控制不是所有行政機關都有行政立法權；有行政立法權的行政機關，其立法權也是有限的；有行政立法權的行政機關，其立法權不僅有限而且具體。2、具有行政立法權的行政機關

3、行政立法必須遵循兩項重要原那么4、各行政立法主體的具體立法權限

〔三〕行政立法程序1、法規、規章的名稱2、制定程序簡要地說，法規、規章的制定程序要經過如下步驟：立項；起草；審查；決定與公布；備案。

〔四〕行政法標準沖突及其控制1、法律標準的效力位階憲法法律行政法規地方性法規規章2、解決法律標準沖突的規那么下位法服從上位法特別法優于一般法新法優于