當知識產權權益受到阻礙、侵害時，可以通過法律的救濟來使權益得以恢復，使損害得到賠償。廣義：取得、利用、制止狹義：針對知識產權的侵害行為防御性保護——事前救濟性保護——事后對知識產權的保護主要有民事、行政、刑事三種途徑。*1第一節知識產權保護概述*公力救濟自力救濟一、知識產權的保護方法3（一）知識產權的私力救濟當事人認定權利遭受侵害時，在沒有第三者以中立者名義介入糾紛解決，且不通過國家機關和法定程序之情形下，依靠自身或私人力量，實現權利，解決糾紛。保密協議防泄漏措施技術措施*4華南理工大學楊雄文*制裁接觸使用傳播識別技術措施著作權*5為什么允許權利人對知識產權進行私力救濟?允許知識產權權利人的私力救濟可以有效降低整個社會運轉的成本，是利國利民的事情，是一種多贏的選擇。*6*7

知識產權私力救濟的異化及其限制*8技術保護界限何在？——從KV300軟件邏輯炸彈案說起

1997江民軟件在盜版者使用"中國毒島論壇"提供的解密匙復制盜版盤，并上機運行時，其"邏輯鎖"嚴格的邏輯判斷程序即可準確識別出盜版盤來，立即啟動，并鎖死盜版者的電腦硬盤，迫使電腦停止工作，硬盤數據暫無法使用。*9幾點思考1.軟件著作權人的權利是有限制的2.軟件著作權人行使權利的手段要合法*10（二）知識產權的公力救濟1、司法保護刑事訴訟民事訴訟確認之訴、給付之訴與變更之訴2、行政保護在廣義上，知識產權行政保護是行政機關對知識產權的全面保護狹義上，法律賦予各行政管理機構享有一定的行政管理權，并有權對侵犯知識產權的行為做出一定處罰，從而保證知識產權法律在實際生活中得到貫徹和執行*11二、知識產權仲裁用仲裁方式裁定知識產權糾紛的專門規則具有現實性、專業性和開創性既要符合一般仲裁規則，又要適應知識產權糾紛的特點；既要符合法定程序，又要具備特別措施；既要體現柔性庭審，又要保證剛性效力。*12（一）中國知識產權糾紛的可仲裁性

根據我國仲裁法第2、3條的規定，平等主體間的合同糾紛及其他財產權益糾紛可進行仲裁，但依法應當由行政機關處理的糾紛除外。*13按照該原則，在中國，專利權、集成電路布圖設計、商標權、地理標志和植物新品種權方面的確權糾紛不能適用仲裁，應當由相關行政部門管轄。除此之外的知識產權糾紛都可適用仲裁，包括著作權的確權糾紛。在著作權法第8、55條和計算機軟件保護條例(2001)第31條都明確了著作權合同糾紛的可仲裁性。*14著作權人身權糾紛或包含人身權在內的財產權糾紛，能否仲裁？*15（二）仲裁程序中的臨時措施

目前的規定看，仲裁庭根本無權做出關于臨時措施(證據保全與財產保全)的命令，相關申請必須經仲裁委員會轉交給法院，提請法院做出裁定。這種申請實際上是向法院提出的，仲裁庭只不過扮演了“郵遞員式”的角色。法院接受申請后，根據訴前臨時措施的相關規定做出裁定，并由其負責執行。*16在解決跨國知識產權爭議上，仲裁能夠克服訴訟管轄權、法律適用以及判決不具有域外效力等弊端，而且仲裁能夠滿足部分知識產權爭議解決專業性等需求，但是在知識產權爭議解決的保密性和緊迫性等問題上，仲裁并不一定比訴訟更具有優勢，而且仲裁優越性能否發揮在很大程度上還取決于當事人是否能夠恰當地利用和設計這一機制。*17第二節知識產權的民事保護侵害他人知識產權的不法行為。侵害他人的知識產權侵害行為具有不法性知識產權侵權行為的表現立法為依據《反不正當競爭法》兜底*19一、知識產權侵權行為的歸責原則知識產權侵權歸責原則是知識產權法理論研究中一個十分重要的問題。我國學術界和實務界對這一問題的認識存在分歧，其中一種突出的觀點是主張無過錯責任原則。主流認為：知識產權侵權歸責實行過錯責任原則*20過錯責任原則為民法中侵權行為一般歸責原則的法律地位。鄭成思教授認為我國知識產權侵權問題上適用了雙重標準：侵權認定的無過錯責任，以及侵權賠償的過錯責任，而由于侵權認定是損害賠償的前提條件，有侵權就應有賠償，而不予賠償只是一種例外，因此應以無過錯責任為其歸責原則。*21知識產權侵權是我國民法通則規定的民事侵權之一種。無過錯責任論者在學術討論中將侵權責任的要件等同于侵權賠償四要件，其實中間還有一個被忽視的請求權問題。知識產權請求權知識產權損害賠償請求權*22在知識產權侵權歸責中采用過錯責任原則還是無過錯責任原則，并非一個基于事實的判斷，而是一個基于價值的判斷，即為了更為合理、更有利于在理論上建立嚴謹科學的知識產權責任體系，在實務中認定知識產權的侵權責任我們應在知識產權侵權中采用何種歸責原則。過錯責任原則是公共政策在侵權法中的體現，而基于知識產權本身的公共性和政策性，知識產權侵權過錯責任原則應當是我們理性的選擇。*23二、直接侵權與間接侵權（一）直接侵權與間接侵權的概念直接侵權是指未經權利人許可，也缺乏法定免責事由，而實施受知識產權專有權利控制的行為。間接侵權，是指侵權行為本身沒有直接造成他人合法權益的損害，而是以引誘、幫助他人實施侵權行為方式侵害他人合法的人身、財產及其他合法權益，依法應當承擔民事責任的行為。幫助侵權引誘侵權*24（二）間接侵權與共同侵權的異同間接侵權是美國法上的概念，在英國法上則被稱為從屬侵權，而在大陸法系國家中一般不用上述提法，而是采用民法有關共同侵權和替代責任的相關理論與規范來解決英美法系上的間接侵權問題。作為一種幫助、教唆他人侵犯知識產權之情形，間接侵權完全可以納入民法共同侵權之一般原理加以解釋和規制。*25（三）間接侵權與替代責任的異同“替代責任”（vicariousliability），即當某人具有監督他人行為的能力和權利，卻沒有及時發現和制止他人的侵權行為，并從中獲得了直接經濟利益時，也應為他人的侵權行為承擔責任。替代責任是一項適用范圍廣泛的制度，除了具有人身屬性不能替代的以外，所有類型的民事責任都有使用替代責任的余地。基于雇傭關系的雇主責任*26間接責任與替代責任是兩種不同性質的問題。從分類的角度而言，間接責任與直接責任相對應，其解決的是侵權行為的形態問題；而替代責任與本人責任相對應，其解決的是在侵權責任成立的條件下由誰來承擔責任的問題。*27三、侵權責任的承擔方式是指違反法定義務或合同義務的一方應承擔的民事責任方式。與一般財產權不同，綜合《侵權行為法》和各知識產權單行法的規定，我國知識產權民事侵權責任的形式不能援用請求恢復原狀、返還原物之傳統民事救濟措施。*28停止侵權新白云機場幕墻專利侵權糾紛一案賠償損失包括直接損失與間接損失計算方式消除影響消除影響不應局限于侵害人格權的情形，在一定情況下，也可以適用侵犯知識產權中的財產權的情形。賠禮道歉只適用于著作人身權、發明權和發現權等人身性知識產權受到侵害的情形。返還財產*29訴前臨時禁令訴前財產保全訴前證據保全四、訴前措施*301、訴前臨時禁令知識產權訴訟提出之前，為及時制止正在實施或即將實施的侵害權利人權利的行為，法院有權根據當事人申請發布一種禁止或限制行為人從事某種行為的強制命令，這就是訴前臨時禁令。*31臨時禁令也稱中間禁令，其特征是具有強制性和暫時性：以禁止或限制行為人某種行為為內容，在訴訟前或訴訟過程中發布。一般而言，其效力延續至訴訟終結時，被生效裁判所確定的永久或一定期間的禁令或撤銷禁令的裁定所代替，在有證據證明臨時禁令實施的條件不具備時也可在訴訟中裁定撤銷禁令。在訴訟提起之前發布的禁令就是訴前臨時禁令，我國相關法律中稱之為“訴前停止侵權行為”。*32訴前臨時禁令的適用條件1234權利人或利害關系人申請勝訴可能性損害的難以彌補性提供擔保*332、訴前財產保全也就是訴前保全，是指利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請，由人民法院所采取的一種財產保全措施*34《民事訴訟法》第九十四條規定，財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。*35根據《民事訴訟法》第九十三條規定，訴前財產保全須具備如下條件：（一）當事人來不及起訴,而義務人有惡意行為或其他原因,不采取保全措施,權利人合法權益將受到難以彌補的損害的，必須是情況緊急.（二）必須由利害關系人向財產所在地人民法院提出申請，法院不依職權主動采取財產保全措施（三）申請人必須提供擔保，否則法院駁回申請(四)起訴前申請,限于給付之訴.*363、民事訴前證據保全指利害關系人及其委托的代理人在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，在訴訟之前，向人民法院申請保全證據，對證據加以固定和保全的制度。

*37其特征包括：一是必須在訴訟之前進行，法院立案以后或者訴訟進行當中的證據保全不是訴前證據保全；二是必須經過當事人或者當事人的利害關系人申請，法院不能主動進行訴訟前的證據保全，這是由法院“不告不理”的基本原則所決定的；三是訴前證據保全的目的是為了固定和保護證據，防止一方當事人人為的修改證據原貌*38五、知識產權的訴訟時效1、適用范圍人身性權利不適用訴訟時效2、起算時間知道或應當知道臨時保護持續侵權*39第三節知識產權的刑事保護現代意義上的刑法是指規定犯罪或社會危險性為（或狀態）及其法律后果即刑罰和保安處分的法規規范體系。保安處分通常是一種刑罰替代或補充措施，指對實施了危害社會的行為且具有人身危險性的人采取的感化、矯正、治療、隔離、禁戒等處罰措施。*41犯罪的概念一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經濟秩序，侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，侵犯公民私人所有的財產，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑法處罰的，都是犯罪，但是情節顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。*42CompanyLogo123刑事違法性社會危害性依法應當受到刑罰處罰犯罪具有三個基本特征：*43TRIPs規定，全體成員均應提供刑事程序及刑事懲罰，至少對于有意以商業規模假冒商標或對版權盜版的情況是如此。可以采用的救濟應包括處以足夠起威懾作用的監禁，或處以罰金，或二者并處，以符合適用于相應嚴重罪行的懲罰標準為限。成員可規定將刑事程序及刑事懲罰適用于侵犯知識產權的其他情況，尤其是有意侵權并且以商業規模侵權的情況。*44一、知識產權刑事保護的概念與特點知識產權的刑事保護主要由兩部分內容構成，一是將侵犯知識產權的，具有嚴重社會危害性的行為規定為犯罪行為；二是對侵犯知識產權的犯罪行為，給予刑事處罰*45各國在具體細節上存在一些差異，但普遍存在知識產權刑法保護的范圍日益寬泛，刑罰日趨嚴厲的發展趨勢，明顯體現了“強保護”的政策取向。一是提高了侵犯知識產權犯罪的最高刑二是規定犯罪未遂也要處罰三是過去很少使用的沒收和扣押，現在在侵犯知識產權犯罪案件中比較多地運用了。*46我國于1997年在第三章“破壞社會主義市場經濟秩序罪”中專設一節規定知識產權犯罪具體規定了包括商標權、專利權、著作權、商業秘密權四類犯罪的七個罪名，具體為假冒注冊商標罪，銷售假冒注冊商標的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪，假冒專利罪、侵犯著作權罪，銷售侵權復制品罪，侵犯商業秘密罪。TRIPs協議只對版權和商標權規定了應當采取刑法保護，至于其他知識產權案件則由成員國自由裁量。*47刑罰處罰財產性的刑種資格刑我國知識產權刑法保護的特點刑種*48二、知識產權犯罪的“入罪門檻”是指知識產權違法行為構成犯罪所必須具備額在構成要件特別是犯罪客觀方面的基本條件。大陸法系和英美法系等世界上多數國家關于知識產權犯罪的“入罪門檻”的規定，一般都是采用行為犯的立法模式我國刑法規定的對于知識產權犯罪的刑罰追究，要求必須具備某種法定結果或者一定的犯罪情節才成立，即結果犯。*49CompanyLogoDBCA犯罪客體

犯罪客觀方面

犯罪主體

犯罪的主觀方面

三、知識產權犯罪的犯罪構成建議關注犯罪構成三要件說、四要件說Diagram*50（一）犯罪客體犯罪客體，指指刑法所保護的,為犯罪行為所侵害的社會利益。例如殺人罪的犯罪客體是人的生命知識產權犯罪的犯罪客體是一類權利組合體：即既侵犯了知識產權權利人的人身權利，又侵犯了其財產權利；既侵犯了國家和社會的公權又侵犯了知識產權權利人的私權犯罪客體是區別各個不同的犯罪行為的主要標志之一。*51（二）犯罪客觀方面犯罪客觀方面，是指犯罪活動的客觀方面，即犯罪活動的客觀的、外在的表現。包括：危害行為及其方式行為的對象與結果犯罪的時間和地點危害行為與結果之間的因果關系。*52知識產權犯罪的客觀方面表現為未經權利人同意，侵犯他人專有權利，違法所得數額較大或者情節嚴重的行為。特征表現為：行為人之行為無權源例外限制，如存在強制許可或是合理使用的時候，犯罪行為只能是作為不作為不可能構成知識產權犯罪。知識產權犯罪不屬于行為犯，而是結果犯。*53知識產權犯罪的行為方式主要包括：（1）假冒行為（2）非法出售行為（3）非法制作行為（4）以不正當手段獲取、披露、使用商業秘密的行為*54（三）犯罪主體犯罪的主體，是實施了刑法禁止的危害社會的行為，并且依法能夠承擔刑事責任的人或者單位。犯罪主體具有如下特點：1）犯罪主體是自然人或單位；2）犯罪主體具有刑事責任能力；3）犯罪主體須實施刑法禁止的危害行為知識產權犯罪的主體包括自然人和單位。*55（四）犯罪的主觀方面犯罪的主觀方面，指犯罪主體對其所實施的危害社會的行為及其所造成的危害結果所具有的主觀心態。犯罪的主觀方面包括：犯罪的意識動機目的犯罪故意與犯罪過失等等心理因素。*56CompanyLogo故意犯罪明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果發生犯罪故意與犯罪過失是犯罪構成主觀方面的重要因素過失犯罪應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經預見而輕信能夠避免，以致發生這種結果*57知識產權犯罪的主觀方面只能是故意，而不能由過失構成。關于知識產權犯罪的是否以以營利為目的侵犯著作權罪、銷售侵權復制品罪規定了“以營利為目的”為必備要件，而假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪、假冒專利罪、侵犯商業秘密罪則均沒有規定“以營利為目的”作為成立犯罪的必備要件。*58第四節知識產權的行政保護一、知識產權