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第八章、行政的救濟第一節、行政救濟的方式;第二節、行政訴訟的受案范圍;第三節、行政復議的當事人;第四節、行政訴訟的管轄;第五節、行政訴訟的程序;第六節、行政訴訟的判決;第七節、行政復議概述;第八節、行政的當事人和復議機關;第九節、行政復議的程序1第一節、行政救濟的方式一、行政救濟的兩種方式:(一)行政復議;

請求上級行政機關審查行政機關的活動,其優點是:既可以審查具體行政行為的合法性亦可以審查其合理性(二)行政訴訟

請求法院審查行政機關的活動,其優點是程序嚴格,相對公正。2二、兩種救濟方式的關系(一)原則:自由選擇,對于具體行政行為引發的爭議,當事人既可以復議、又可以訴訟,還可以復議之后,對復議決定不服再提起訴訟(二)例外1:對于一些專業性較強的爭議、法律、法規規定,當事人如果不服,必須先復議,對復議決定不服,再提起訴訟?!獜妥h前置例如:31、納稅問題本身爭議(是否納稅、誰納稅、納多少、如何納稅),需要復議前置,但稅收征管中的強制措施、保全措施和行政處罰屬于復議與訴訟自由選擇;2、行政確權侵犯當事人已經取得的自然資源權利;3、反壟斷法中的禁止經營者集中決定、對集中附加限制條件決定4某縣地稅局將個體戶沈某的納稅由定額繳稅變更為自行申報,并在認定沈某申報稅額低于過去納稅額后,要求沈某繳納相應稅款、滯納金,并處以罰款。沈某不服,對稅務機關下列哪些行為可以直接向法院提起行政訴訟?

A.由定額繳稅變更為自行申報的決定

B.要求繳納稅款的決定C.要求繳納滯納金的決定

D.罰款決定5(三)例外二:對于特定的具體行政行為,法律規定,一旦經過復議,即不能再提起訴訟:1.對于省部級單位行為可以選擇復議或訴訟,若復議,向原機關申請,復議后仍不服,可起訴,也可以申請國務院裁決(相當于二次復議),國務院裁決是終局2.出入境處罰決定:中國公民對拘留不服的,或者外國人對罰款或拘留處罰不服可以起訴,也可以復議,3.省級政府根據國務院或者省級政府自己勘定、調整行政區劃的決定或者征用土地的決定,針對自然資源所有權或使用權做出的行政復議決定,具有終局效力6一、受案標準:具體行政行為二、不屬于受案范圍的:1、調解行為2、行政指導行為

3、重復處理行為4、純粹執行性的行為5、程序性、階段性的行為6、抽象行政行為

第二節、行政訴訟受案范圍7、國家行為:中央機關以國家的名義實施的有關國防、外交、緊急狀態、實施戒嚴和總動員等行為,具有高度的政治性,不適合由法院來判斷其行為的正當性,不屬于行政訴訟受案范圍。8、刑事偵查行為:公安、國安機關依照刑事訴訟法授權實施的行為,不屬于行政訴訟受案范圍。因為,在我國,對犯罪活動的偵查被定為為司法職權。9、起訴不作為原則上以提出過請求為前提,但特殊情況下行政機關負有主動作為義務的除外。甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同,甲公司向乙公司支付工程保證金30萬元。后由于情況發生變化,原合同約定的工程項目被取消,乙公司也無資金退還甲公司,甲公司向縣公安局報案稱被乙公司法定代表人王某詐騙30萬元。公安機關立案后,將王某傳喚到公安局,要求王某與甲公司簽訂了還款協議書,并將扣押的乙公司和王的財產移交給甲公司后將王某釋放。下列哪些說法是正確的?A.縣公安局的行為有刑事訴訟法明確授權,依法不屬于行政訴訟的受案范圍B.縣公安局的行為屬于以辦理刑事案件為名插手經濟糾紛,依法屬于行政訴訟的受案范圍C.乙公司有權提起行政訴訟,請求確認縣公安局行為違法并請求國家賠償,法院應當受理D.甲公司獲得乙公司還款是基于兩公司之間的債權債務關系,乙公司的還款行為有效9第三節、行政訴訟的當事人一、原告:(一)確定標準:與具體行政行為有法律上的利害關系1、法律上值得保護的利益,不是不可能保護的利益2、自己利益,不是公益;3、直接利益(二)分類:行政相對人和行政相關人(常見的有公平競爭權人、相鄰權人、受害人等)10市規劃局批準房地產企業大力公司在一片舊居民區開發商品房,規劃范圍內的居民認為自己由于歷史原因沒有辦理土地使用權證,但已經在該片土地上居住40年,規劃局在大力公司尚未取得土地使用權證的情況下批準建房是違法的。如果居民不服提起訴訟,判斷下列說法對錯?A.居民不是土地合法使用權人,不具備原告資格B.居民在批準規劃階段不具備原告資格,一旦實施強制拆遷行為便享有原告資格C.規劃行為是針對大力公司的,居民不是規劃行為的相對人,故不具備原告資格11二、被告(一)誰是行政主體,誰是被告1、下級行政主體經上級批準做出行為,以對外發生法律效力的文書署名機關為被告;2、兩個或兩個以上的行政機關共同做出“一個行為”,共同被告;聯合做出“多個”行為,且意思表示可分,以做出實質不利影響的機關為被告3、行政機關做出行為后被撤銷,有繼續行使職權的,繼續行使其職權的行政機關,沒有繼續行使職權的 作出撤銷決定的行政機關是被告。4、行政機關新組建的機構、臨時性的機構 有規章以上授權,該機構為被告,無規章以上授權,組建機關是被告。12(二)經復議的案件1.復議不作為:對原行為不服提起訴訟,原機關是被告;對復議不作為不服提起訴訟,復議機關是被告2.復議作為:復議維持,告原機關;復議改變,告復議機關。復議改變包括下列之一:改變主要事實和證據的;改變適用的規范依據且對定性產生影響的;改變具體行政行為處理結果的)13某公安派出所對張某作出罰款200元的行政處罰決定,張某不服。張某向縣人民政府和縣公安局同時申請行政復議,但兩機關超過復議期限后均未做出任何決定。張某遂決定向法院提起行政訴訟,要求撤銷派出所的處罰決定。本案的適格被告應當是誰?A.公安派出所

B.縣公安局C.市公安局

D.縣人民政府14三、第三人:與被訴具體行政行為有利害關系的,可以作為第三人參加訴訟。15第四節、行政訴訟的管轄一、級別管轄(一)原則:基層法院管轄(二)中院管轄的例外:1、被告是國務院各部門或省級政府2、被告是縣級以上政府,但不動產物權登記案可以由基層法院管轄3、確認發明專利權的案件

4、海關處理的案件16

5、國際貿易行政案件(三)其他他重大、復雜案件,根據重大、復雜程度確定管轄二、地域管轄:(一)原則:被告所在地法院管轄(二)例外:1、經過復議改變的

:原機關或復議機關所在地2、限制人身自由的

:原告或被告所在地(原告所在地包括經常居住地、戶籍所在地和被限制人身自由地3、涉及不動產的

:不動產所在地專屬管轄三、專門人民法院不能管轄行政案件17甲、乙兩村分別位于某市兩縣境內,因土地權屬糾紛向市政府申請解決,市政府裁決爭議土地屬于甲村所有。乙村不服,向省政府申請復議,復議機關確認爭議的土地屬于乙村所有。甲村不服行政復議決定,提起行政訴訟。下列哪個法院對本案有管轄權?A.爭議土地所在地的基層人民法院

B.爭議土地所在地的中級人民法院C.市政府所在地的基層人民法院

D.省政府所在地的中級人民法院18崔某不服甲市乙縣政府向譚某發放集體土地建設用地使用證,向甲市政府申請行政復議。甲市政府駁回崔某的復議請求,但改變了集體土地建設用地使用證所認定的主要事實。崔某不服,提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的?A崔某可向乙縣法院提起訴訟

B崔某可向甲市中級法院提起訴訟C被告為乙縣政府

D譚某為第三人19王某戶籍所在地是甲市A區,工作單位所在地是甲市B區。2002年1月王某在乙市出差時因涉嫌嫖娼被乙市A區公安分局傳喚,后被該公安分局以嫖娼為由處以罰款500元。在被處罰以前,王某被留置于乙市B區兩天。經復議王某對罰款和留置措施提起行政訴訟。下列哪一法院對本案沒有管轄權?A甲市A區人民法院B甲市B區人民法院C乙市A區人民法院D乙市B區人民法院20思考:當前的管轄制度是否有利于行政訴訟的公正進行?管轄權的變通.doc21一、起訴期限(一)訴作為1、行為成立、原告知道行為內容、原告知道訴權三個時間點重合:3個月2、行為成立、原告知道行為內容的時間點重合,但當時不知訴權:知道訴權或起訴期限之日起3月內,且在知道行為內容2年內3、行為成立時,原告尚且不知行為內容:知道行為內容起3月內,且在行為做出之日起不動產20年內,其它5年內第五節、行政訴訟的程序甲與乙婚后購買一套房屋,產權證載明所有權人為乙。后雙方協議離婚,約定房屋贈與女兒,甲可以居住房屋至女兒滿18歲,但未辦理房屋所有權轉移登記。不久,乙與丙簽訂抵押借款協議,將房屋抵押給丙,2005年10月8日丙取得房產局發放的房屋他項權利證書。2006年11月7日,丙在聯系不到乙的情況下,找到甲并出示抵押相關材料和證書,甲才知該房屋已被抵押,遂要求房產局解決。未獲得滿意答復后于2007年1月16日向法院起訴請求注銷該證書,并同時以丙為被告向法院提起民事訴訟,請求確認抵押借款協議無效。下列說法正確的是:A.甲提起行政訴訟的起訴期限應自2005年10月8日起計算B.甲的起訴已過起訴期限C.法院應當中止行政訴訟,待民事訴訟審結后再恢復訴訟D.法院應當中止民事訴訟,待行政訴訟審結后再恢復訴訟23(二)訴不作為怎么辦?1.法定履行期滿后方能起訴2.沒有履行期的推定為60天3.緊急情況除外(二)復議之后起訴:15天二、行政訴訟的審理對象——被訴具體行政行為1997年沈某取得一房屋的房產證。2001年5月其兒媳李某以委托代理人身份到某市房管局辦理換證事宜,在申請書一欄中填寫“房屋為沈某、沈某某(沈某的兒子)共有”,但沈某后領取的房產證中在共有人一欄空白。2005年沈某將此房屋賣給趙某,并到某市房管局辦理了房屋轉移登記手續,趙某領取了房產證。沈某某以他是該房屋的共有人為由向某市人民政府申請復議,某市人民政府以房屋轉移登記事實不清撤銷了房屋登記。趙某和沈某不服,向法院提起行政訴訟。本案件的審理對象是?25三、行政訴訟中,被告改變具體行政行為的處理行政訴訟中被告改變具體行政行為的處理.doc背景:行政訴訟有兩個目的:解決糾紛;確保合法性政。調解有助于解決糾紛目的的實現,但是,如果無原則的調解,則有礙于確保合法行政,因此,原行政訴訟法規定行政訴訟不得適用調解。但為了解決這個規定帶來的僵化,最高人民法院通過司法解釋確立了被告改變具體行政行為,原告申請撤訴的變相和解方式。26下列情況屬于或可以視為行政訴訟中被告改變被訴具體行政行為的是:A.被訴公安局把拘留三日的處罰決定改為罰款500元B.被訴土地局更正被訴處罰決定中不影響決定性質和內容的文字錯誤C.被訴工商局未在法定期限答復原告的請求,在二審期間作出書面答復D.縣政府針對甲乙兩村土地使用權爭議作出的處理決定被訴后,甲乙兩村達成和解,縣政府書面予以認可27某縣食品藥品監管局認定張某銷售假藥,作出罰款5000元的決定(1號決定)。該局將決定書送達張某后發現有文字錯誤,遂予以撤銷并作出處罰內容相同的決定(2號決定),但決定書上加蓋了該局前身某縣藥品監督管理局的印章。張某不服提起行政訴訟,訴訟期間,該局撤銷了2號決定書,作出罰款3000元的決定(3號決定)。下列說法正確的是:A.2號決定與1號決定錯誤性質相同,屬于文字錯誤B.對同一行為給予三次處罰,既違反一事不再罰要求又構成反復無常C.某縣食品藥品監管局撤銷2號決定書、作出3號決定應在一審期間內進行D.張某對3號決定不服起訴的,法院應當依法審查3號決定28某市某區公安分局認定趙某有嫖娼行為,對其處以拘留15天,罰款3000元。趙某不服申請復議,市公安局維持了原處罰決定。趙某提起行政訴訟。在第一審程序中,原處罰機關認定趙某有介紹嫖娼行為,將原處罰決定變更為罰款1000元。趙某對改變后的處罰決定仍不服。下列說法哪些是正確的?A.法院應繼續審理原處罰決定B.法院應審理改變后的處罰決定C.審理原處罰決定還是改變后的處罰決定由法院決定D.原告對原處罰決定不申請撤訴的,法院應當對原處罰決定作出相應判決29四、行政訴訟中發生其他糾紛的處理1、發現犯罪行為的移送公安、檢察機關處理2、行政訴訟中原告與第三人等發生民事爭議原則上告知另行起訴。但是,對于違法的行政裁決,經當事人要求可對民事爭議一并審理;在行政許可案件中,當事人請求一并解決民事賠償問題的,可以合并審理。3、如果遇到審判前提問題,本案訴訟可能中止30區工商局以涉嫌虛假宣傳為由扣押了王某財產,王某不服訴至法院。在此案的審理過程中,法院發現王某涉嫌受賄犯罪需追究刑事責任。法院的下列哪種做法是正確的?A.終止案件審理,將有關材料移送有管轄權的司法機關處理

B.繼續審理,待案件審理終結后,將有關材料移送有管轄權的司法機關處理

C.中止案件審理,將有關材料移送有管轄權的司法機關處理,待刑事訴訟終結后,恢復案件審理

D.繼續審理,將有關材料移送有管轄權的司法機關處理31五、證據規則(一)舉證責任1.由于行政機關在行政程序中必須先取證后做行為,因此,對具體行政行為的舉證責任由被告承擔;被告應當提供支持其行為的法律依據和證據2.原告負責證明起訴符合條件(二)舉證要求:原則上,行政機關做出具體行政行為當時考慮過的證據方能用于支持其行為合法1.行政機關做出行為后收集的證據不能用于支持其行為,除非原告、第三人在訴訟中提出新的主張,經法院允許被告可以補充;2.原告和第三人在訴訟程序中提供的,被告在行政程序中未作為處理依據的證據,不能用于支持具體行政行為合法。3.復議機關在復議程序中收集的證據,不能用于支持原具體行政行為合法市城管執法局委托鎮政府負責對一風景區域進行城管執法。鎮政府接到舉報并經現場勘驗,認定劉某擅自建房并組織強制拆除。劉某父親和嫂子稱房屋系二人共建,拆除行為侵犯合法權益,向法院起訴,法院予以受理。關于此案,判斷下列說法的對錯(1)劉某父親和嫂子應當提供證據證明房屋為二人共建或與拆除行為有利害關系(2)被告應當提供證據和依據證明有拆除房屋的決定權和強制執行的權力34田某對某市房管局向李某核發房屋所有權證的行為不服,以自己是房屋所有權人為由請求法院判決撤銷某市房管局的發證行為。田某向法院提交了房屋所有權證以證明房管局向李某的發證行為錯誤。李某向法院提交了該房屋買賣合同,某市房管局向法院提交了李某的房屋產權登記申請、契稅完稅證等證據。下列哪一說法是正確的?問:田某向法院提交其房屋所有權證是承擔舉證責任的表現嗎?35六、行政訴訟的法律適用1.適用法律、法規——合法的必須適用,違法的直接適用上位法;2.參照規章——合法一般需適用,不適用需要說明理由;3.參考規章以外其他法律文件——即使合法,也不能適用。思考:法院是否可以宣布違法的法律文件無效?36案例:李慧娟法官案2001年河南汝陽縣種子公司委托伊川縣種子公司代為繁殖玉米雜交種子20萬斤,伊川公司卻未按合同的約定如期交付。2003年初,汝陽公司訴到洛陽市中級人民法院。庭審中,原告主張適用《種子法》,而被告主張以《河南省農作物種子管理條例》賠償。洛陽中院作出判決,判決書中寫明,《種子法》實施后,《條例》與《種子法》相沖突的條款自然無效……”,支持了原告的主張。37

這一判決使該案的審判長李慧娟惹禍上身。河南省人大常委會認為,洛陽中院的行為“實質是對省人大常委會通過的地方性法規的違法審查,違背了我國人民代表大會制度,侵犯了權力機關的職權……是嚴重違法的行為”。據此,要求省高院對洛陽中院的“嚴重違法行為做出認真嚴肅的處理”,請洛陽市人大常委會“糾正洛陽中級人民法院的違法行為,對直接責任人員和主管領導依法作出處理,通報洛陽市有關單位”。38第六節、行政訴訟的判決一、被告勝訴(一)維持:適用于具體行政行為完全正確;(二)駁回:1.合法但不合理;2.合法但需要變更廢止;思考:在復議中,上述兩種情況為什么不用駁回3.訴不作為不成立4.合法但效力已經不存在39二、原告勝訴(一)撤銷1.撤銷可責令重做,但重做時,必須將法院指認錯誤的地方進行更正,不能做出完全一樣的行為;2.復議維持,原行為被撤銷,復議決定自然無效;3.復議改變,撤銷復議決定,必須責令重新做出復議決定;(二)變更:僅適用于行政處罰顯失公正1.不得加重處罰,但受害人同時起訴的除外;2.不得對行政程序中沒有處罰的人直接給予處罰。(三)確認1.違法但不適宜撤銷40因為違法但不適宜撤銷,在確認違法的同時可以責令采取補救措施,造成損失的給予賠償。2.違法但沒有可撤銷的內容3.訴不作為成立,但履行已經沒有意義(四)履行:訴不作為成立,且履行還有意義41某化工企業生產國家明令淘汰的產品,某技術監督局依據《產品質量法》某條的規定作出罰款2000元的處罰決定。該企業不服,提起行政訴訟,法院經審查以技術監督局的處罰決定適用法律不當為由判決撤銷了處罰決定。下列哪一說法是正確的?A.技術監督局不得再對該企業作出行政處罰B.技術監督局不得再對該企業作出罰款決定,但可以作出其他行政處罰C.技術監督局可以依據原處罰決定適用的《產品質量法》條文規定作出與原來不同的處罰決定D.技術監督局可以依據原處罰決定適用的《產品質量法》條文規定以外的相關條款作出與原來相同的處罰決定42某鄉人民政府對程某征收農民負擔費用500元,縣人民政府經復議將費用減為400元。程某不服遂向法院提起訴訟。法院經審理認為征收400元的費用違反了國家規定的不得超過上年度農民人均純收入5%的標準。法院應如何處理此案?A.變更縣政府的決定,確定應交納費用的具體標準B.確認縣政府的決定違法,責令鄉政府重新作出決定C.撤銷縣政府的決定,責令鄉政府重新作出決定D.撤銷縣政府的決定,責令縣政府重新作出決定43市城市規劃局批準建設的居住小區整體結構設計違反了國家的有關法律規定,給原告甲村的利益造成嚴重損害,但是房屋及其配套設施等已經建成交付使用,撤銷批準建設的具體行政行為將會給公共利益造成重大損失,人民法院應當如何處理?A.判決確認被訴具體行政行為違法B.判決被告對原告承擔賠償責任C.責令被訴行政機關采取相應的補救措施D.維持被訴具體行政行為44羅某受到朱某的人身威脅,向公安機關報案,公安機關未采取任何措施。三天后,羅某了解到朱某因涉嫌搶劫被刑事拘留。羅某以公安機關不履行法定職責為由向法院提起行政訴訟,同時提出行政賠償請求,要求賠償精神損失。法院經審理認為,公安機關確未履行法定職責。下列哪些選項是正確的?A.因朱某已被刑事拘留,法院應當判決駁回羅某起訴B.法院應當判決確認公安機關不履行職責行為違法45一、行政復議的概念行政復議,是指公民、法人或者其他組織等行政相對人,不服行政主體作出的具體行政行為,認為該行為侵犯其合法權益,按照法定的程序和條件,向作出該行為的上一級行政機關或者法律、法規規定的行政機關提出申請,由受理該申請的行政機關依照法定程序和權限,對引起爭議的具體行政行為的合法性和適當性進行全面審查并作出決定的活動。

第七節、行政復議概述

二、行政復議的性質1、行政復議是一種解決行政糾紛的制度

2、行政復議是監督行政活動的制度

3、行政復議是一種行政活動三、行政復議的特點行政復議是上級行政機關監督下級行政機關的活動,這種活動突出的表現出兩個特點:1、審查強度大,既可以監督下級行政機關活動的合法性,又可以監督下級行政機關活動的合理性;2、由于上下級行政機關存在千絲萬縷的聯系,因此,公正性可能較法院的司法審查為弱。48四、行政復議的范圍:(一)可以申請行政復議的事項:具體行政行為(二)對部分抽象行政行為的附帶審查

《行政復議法》第七條:公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據的下列規定不合法,在對具體行政行為申請行政復議時,可以一并向行政復議機關提出對該規定的審查申請:(一)國務院部門的規定;(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定;(三)鄉、鎮人民政府的規定。前款所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。規章的審查依照法律、行政法規辦理。

某市交通管理局發布規范文件,規定對高速公路過往車輛征收過路費。徐某駕車路過被征收,認為屬于亂收費,欲提起復議申請。下列選項中正確的是:A徐某可以直接對該征收行為提起行政復議B徐某可以針對該規范文件直接要求復議審查C徐某可以在申請復議征收行為時要求審查該規范性文件D徐某只能對征收行為申請復議,不能對規范文件要求審查50第八節、行政復議的當事人和復議機關一、行政復議申請人

與具體行政行為有法律上的利害關系,可以作為申請人,提起行政復議。

包括:行政行為直接針對的對象,相鄰權受到影響的人、公平競爭權人、行政處罰中的受害人等51二、行政復議被申請人1、一般情況:作出被申請復議的具體行政行為的行政機關或者授權組織是被申請人:2、共同被申請人若干行政機關以共同名義作出具體行政行為的,共同作出具體行政行為的行政機關為共同被申請人;行政機關與法律、法規授權的組織以共同的名義作出具體行政行為的,行政機關和法律、法規授權的組織為共同被申請人。3、繼續行使被撤銷行政機關權限的被申請人:作出被申請具體行政行為的行政機關在申請提出時已經被撤銷,繼續行使其權限的行政機關是被申請人。4、經上級機關批準,下級機關做出具體行政行為,批準機關為被申請人5、行政機關設立的派出機構、內設機構或者其他組織,未經法律、法規授權,對外以自己名義作出具體行政行為的,則由該行政機關為被申請人。

三、行政復議機關

行政復議機關是具體審理復議爭議的機關,一般是被申請人的上一級行政機關:

(一)縣級以上地方政府部門作為被申請人的,申請人可以向作出具體行政行為的本級人民政府,或者上一級人民政府的主管部門申請復議。但是,實行中央垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的,需要向上一級主管部門申請行政復議。目前,實行中央垂直領導的有海關、金融、國稅、外匯、國家安全。

某省甲市乙縣質量技術監督局以某企業違法為由,決定予以罰款1萬元。某企業不服,申請行政復議。有關本案復議機關,下列哪些選項是錯誤的?A復議機關可以為乙縣政府B復議機關可以為甲市質量技術監督局C復議機關只能為乙縣政府D復議機關只能為甲市質量技術監督局(二)對省、自治區、直轄市人民政府以下的地方各級人民政府的具體行政行為不服(不含省級),上一級地方人民政府是行政復議機關。(三)國務院部門或者省、自治區、直轄市政府作為被申請人時(省部級):行政復議機關是作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府。(原行政機關)對上述行政復議機關作出的復議決定不服的,既可以向人民法院提起行政訴訟,也可以向國務院申請裁決。國務院按照《行政復議法》的規定作出最終裁決,當事人不得對國務院的最終裁決提起行政訴訟。

(四)其他情形下的行政復議機關

1、縣級以上的地方人民政府依法設立的派出機關作為被申請人時,由設立該派出機關的人民政府作為行政復議機關。

2、政府工作部門依法設立的派出機構作為被申請人時,設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府作為行政復議機關。

3、法律、法規授權的組織作為被申請人時,由直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門作為行政復議機關。

(4)兩個或者兩個以上的行政機關作為共同被申請人時,由它們的共同上一級行政機關作為行政復議機關。(5)繼續行使被撤銷行政機關職權的行政機關作為被申請人時,由繼續行使職權的行政機關的上一級行政機關作為行政復議機關。四、目前的一種改革措施,是設立專門的行政復議委員會,實現行政復議工作人員的專業化。

一、行政復議的申請與受理(一)行政復議的申請

1.申請時間

《行政復議法》規定可以在60日內申請行政復議。法律有關于超過60天的規定時,按照法律的規定。2.申請形式申請人表達申請意愿的形式,既可以是書面的,也可以是口頭的。第九節、行政復議的程序(二)對行政復議申請的受理行政復議機關應當在收到行政復議申請后的5日內,對申請進行審查并作出有關受理的決定。行政復議機關無正當理由不予受理的,有兩個處理辦法:第一是由上級行政機關責令該行政復議機關受理;第二是在必要時,由上級行政機關直接受理。二、行政復議的審理、決定和執行(一)行政復議的審理1.審查方式行政復議機關審查行政復議案件,應當由2名以上行政復議人員參加,原則上實行書面審查的方式。2.行政復議中的和解和調解:思考行政復議中能否運用和解或者調解結案?(1)和解

《行政復議法》第40條:公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議,申請人與被申請人在行政復議決定作出前自愿達成和解的,應當向行政復議機構提交書面和解協議;和解內容不損害社會公共利益和他人合法權益的,行政復議機構應當準許。(2)調解

《行政復議法》第50條:有下列情形之一的,行政復議機關可以按照自愿、合法的原則進行調解:(一)公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議的(二)當事人之間的行政賠償或者行政補償糾紛。當事人經調解達成協議的,行政復議機關應當制作行政復議調解書。調解書應當載明行政復議請求、事實、理由和調解結果,并加蓋行政復議機關印章。行政復議調解書經雙方當事人簽字,即具有法律效力。調解未達成協議或者調解書生效前一方反悔的,行政復議機關應當及時作出行政復議決定。對下列哪些情形,行政復議機關可以進行調解?

A.市政府征用某村土地,該村居民認為補償數額過低申請復議

B.某企業對稅務機關所確定的稅率及稅額不服申請復議

C.公安機關以張某非法種植罌粟為由對其處以拘留10日并處1000元罰款,張某申請復議

D.沈某對建設部門違法拆除其房屋的賠償決定不服申請復議(二)行政復議的決定1、具體行政行為認定事實清楚,證據確鑿,適用依據正確,程序合法,內容適當的,決定維持;2、被申請人不履行法定職責的,決定其在一定期限內履行;3、具體行政行為違法的,決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法。但是,需要注意:程序違法或者事實不清,不能變更。4、申請人要求被申請人履行職責,復議機關認為該請求不能成立的,駁回復議申請。被申請行政復議的具體行政行為有下列哪些情形,復議機關可以作出變更決定?A.事實清楚,證據確鑿,適用依據正確,程序違法的

B.事實清楚,證據確鑿,適用依據錯誤,程序合法的

C.事實清楚,證據確鑿,適用依據正確,程序合法,但是明顯不當的D.事實不清,證據不足,復議機關經審理查明事實清楚,證據確鑿的675.行政賠償決定(1)依申請作出的賠償決定:是申請人在申請行政復議時一并提出了行政賠償請求,行政復議機關對符合國家賠償法的有關規定應當給予賠償的,在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法時,應當同時決定被申請人依法給予賠償。(2)主動作出賠償決定。行政賠償申請人在申請行政復議時沒有提出行政賠償請求的,行政復

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