第一章民法概論教學(xué)目的和要求：通過學(xué)習(xí)民法的概念，掌握民法的調(diào)整對象，了解民法的特征、體系、民法的淵源，理解民法與其他部門法的關(guān)系、民法的基本原則。目的是能夠初步判斷哪些案件屬于民事案件、處理民事案件的法律依據(jù)是什么，以及民事行為是否合法。教學(xué)課時安排：6教學(xué)方法：教師講解理論部分，課堂采用以案說法、師生共同討論的形式幫助學(xué)生理解。第一節(jié)民法的概念和特征（是判斷哪些案件屬于民事案件的理論）一、民法的概念（一）關(guān)于形式民法和實質(zhì)民法之分（是判斷哪些法律是解決民事糾紛的依據(jù)）1、概念（1）形式民法是指國家立法機關(guān)制定的以“民法”這樣的字詞來命名的法律。如《法國民法典》等。（從法律文件的標題上來判斷是否為民事法律）（2）實質(zhì)民法則是泛指調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的一切法律規(guī)范的總和。即包括以民法來命名的，也包括不以民法來命名的相關(guān)法律。（從內(nèi)容上來判斷）2、特點（1）在人類法律發(fā)展史上，是先有實質(zhì)民法，后有形式民法。古代的法律是諸法合體的，近代資本主義國家產(chǎn)生后才有了形式民法。（2）在現(xiàn)代國家，一個國家也可以沒有形式民法，但是不能沒有實質(zhì)民法。（二）關(guān)于民法學(xué)民法學(xué)是以民法為研究對象的科學(xué)，是法學(xué)中的一門分支學(xué)科。是以實質(zhì)民法為研究對象。實際訓(xùn)練：列舉幾個不同的法律文件，提問學(xué)生來回答是否為民事法律以及理由二、民法的調(diào)整對象（是判斷某一案件是否為民事案件的依據(jù)）《民法通則》第2條規(guī)定：中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。可見，我國民法的調(diào)整對象被分為民事財產(chǎn)關(guān)系和民事人身關(guān)系。平等主體（首先，看案件當事人是誰和誰；再看，兩者之間是否為平等關(guān)系）平等是指主體之間沒有隸屬關(guān)系、沒有領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系、沒有支配與被支配的關(guān)系、沒有管理與被管理的關(guān)系。（二）內(nèi)容是民事財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系（看發(fā)生的事情是什么）民事財產(chǎn)關(guān)系1、財產(chǎn)關(guān)系的含義是以財產(chǎn)為客體，具有經(jīng)濟內(nèi)容的社會關(guān)系。“財產(chǎn)”是指對人具有經(jīng)濟價值的事物。包括物質(zhì)資料和非物質(zhì)事物（如智力成果和經(jīng)濟權(quán)利）2、財產(chǎn)關(guān)系的特征以財產(chǎn)為客體以經(jīng)濟利益為內(nèi)容所體現(xiàn)的經(jīng)濟利益可以與特定的主體相分離。可以轉(zhuǎn)讓、繼承、拋棄。3、財產(chǎn)關(guān)系的分類（1）靜態(tài)財產(chǎn)關(guān)系，又稱財產(chǎn)支配關(guān)系，發(fā)生于生產(chǎn)和消費領(lǐng)域。根據(jù)其客體不同，還可以進一步分為物質(zhì)占有關(guān)系與智慧財產(chǎn)專有關(guān)系。（2）動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系，又稱財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。有商品交換關(guān)系、財產(chǎn)繼承關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系。民事人身關(guān)系1、人身關(guān)系的概念：又稱人身非財產(chǎn)關(guān)系，是指人與人基于彼此的人格或身份而形成的，不以主體的經(jīng)濟利益為內(nèi)容，而以主體的人身利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。2、人身關(guān)系的特征以主體的人身為其發(fā)生和存在的基礎(chǔ)不體現(xiàn)主體的經(jīng)濟利益而體現(xiàn)主體的人身利益。具有非財產(chǎn)性，是人生存、發(fā)展的精神條件。具有專屬性，不能分離、不能轉(zhuǎn)讓或繼承，也不能拋棄。3、人身關(guān)系的分類人格關(guān)系，是人與人之間基于彼此的人格而形成的以主體的人格利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。人格包括自然因素和社會因素。自然人人格是兩者的結(jié)合，而法人人格只具有社會因素。所有主體的人格一律平等。身份關(guān)系，是指人與人之間基于彼此的社會身份而形成的以主體的身份利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。民法只調(diào)整平等主體之間的身份關(guān)系。實例分析（訓(xùn)練學(xué)生應(yīng)用分析能力）：第二節(jié)民法的體系和淵源一、民法的體系（是關(guān)于《民法典》的問題，介紹即可）（一）概述1、民法體系的概念是指民法內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)。解決的是民法的基本元素——原則、概念、規(guī)則的有機性問題。2、民法體系化的簡史羅馬皇帝優(yōu)士丁尼在公元6世紀組織編纂的《法學(xué)階梯》、《學(xué)說匯纂》；還有1804年制定的《法國民法典》、1896年制定的《德國民法典》都是歷史上的典型。3、民法體系化的意義（1）立法方面A、有利于實現(xiàn)民法的高覆蓋率。B、有利于民法價值的儲存和貫徹C、有利于避免民法規(guī)范的重復(fù)和矛盾D、有利于民法的推陳出新（2）司法方面A、方便法官找法B、既有利于督促法官依法辦事，又不妨礙法官在體系范圍內(nèi)的創(chuàng)造性司法活動（3）法律研習(xí)方面（二）我國民法的體系（了解）1、民法通則的體系2、將來要制定的民法典的體系二、民法的淵源（是看解決民事糾紛的法律依據(jù)在哪里的）（一）民法淵源概述民法的淵源是指民法的表現(xiàn)形式。從近代以來，大陸法系國家呈現(xiàn)出由一元制走向二元制的發(fā)展趨勢。即從只承認制定法為民法的淵源到還承認習(xí)慣和法理也是民法淵源的態(tài)勢。在二元制中，制定法為直接淵源，在適用上具有直接性與優(yōu)先性。習(xí)慣和法理為補充淵源、間接淵源。凡制定法有規(guī)定者，法官應(yīng)直接適用制定法的規(guī)定；只有在制定法無規(guī)定時，法官才能適用習(xí)慣或法理。在民法淵源問題上，我國無明文規(guī)定，但實質(zhì)上是二元制。（二）民法的直接淵源：制定法1、法律類憲法民事基本法：民法通則單行民事法律：如〈著作權(quán)法〉、〈專利法〉、〈商標法〉、〈擔保法〉、〈合同法〉、〈婚姻法〉、〈繼承法〉綜合性單行法：〈合伙企業(yè)法〉、〈產(chǎn)品質(zhì)量法〉、〈反不正當競爭法〉、〈消費者權(quán)益保護法〉、〈森林法〉、〈草原法〉等等。2、其他規(guī)范性法律文件行政法規(guī)和部門規(guī)章審判解釋地方性法規(guī)、自治條例和單行條例（注意：不同位階法律之間的關(guān)系，依據(jù)法理來適用相關(guān)的法律）案例：青海醫(yī)療糾紛案（三）民法的間接淵源：習(xí)慣與法理（無法律規(guī)定時，用間接淵源）1、習(xí)慣含義：是人類社會生活中自發(fā)形成的行為規(guī)范。種類：地方習(xí)慣、民族習(xí)慣、行業(yè)習(xí)慣、國際慣例（2）適用條件：（客觀上）須確有該習(xí)慣之存在。誰主張誰舉證。（主觀上）該習(xí)慣得到社會一般人之確信和遵守。（價值標準）須不違反民法的基本原則制定法須對該習(xí)慣無明文規(guī)定。（3）注意區(qū)分：全國習(xí)慣、地方習(xí)慣、行業(yè)習(xí)慣、民族習(xí)慣2、法理：有學(xué)者的學(xué)說和法官的判例。案例：上海新房裝修死人案第三節(jié)民法的性質(zhì)及其與相鄰法律部門的關(guān)系一、民法的性質(zhì)（理解即可）（一）民法為私法……民事活動貫穿“意思自治原則”1、民事權(quán)利的行使由權(quán)利人自主確定，他人不得干涉；2、與他人發(fā)生的民事關(guān)系，由雙方協(xié)商確定；3、民事責任的承擔，可以由當事人協(xié)商，即私了。（二）民法為權(quán)利法1、民法的規(guī)定多以任意性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范為主。2、民法保護的是民事主體的權(quán)利。（三）民法為市場經(jīng)濟的基本法1、平等主體是商品交換的前提2、商品交換關(guān)系是民法的主要內(nèi)容二、民法與相關(guān)法律部門的關(guān)系（從劃分部門法的標準理解）（是為了進一步明確劃分不同案件的不同性質(zhì)）（一）與民事訴訟法是實體法和程序法的關(guān)系（二）與行政法不同在于：調(diào)整的主體地位不同；社會關(guān)系性質(zhì)不同；方法不同。（三）與商法不同在于：調(diào)整的主體不同、社會關(guān)系的范圍不同、方法也有一些差別。（四）與勞動法不同在于：調(diào)整對象的地位不同，方法上案例第四節(jié)民法的基本原則（可以大致判斷一個民事關(guān)系是否合法）（考試形式：簡答題）一、平等原則1、法律規(guī)定——〈民法通則〉第3條：“當事人在民事活動中的地位平等。”2、基本含義A、任何主體在進入民事領(lǐng)域，其法律人格都是獨立的，彼此互不隸屬和依存。B、任何主體在民事活動中都享有平等的法律地位，只能通過平等協(xié)商的方法設(shè)立、變更和終止他們之間的民事關(guān)系，而不得強制。C、任何民事主體依法取得的民事權(quán)益都受到同等的法律保護。案例：2002年3月，棗莊市山亭區(qū)房產(chǎn)物業(yè)管理處未與居民協(xié)商，就以水費虧本為由，擅自將執(zhí)行幾年的“抄表到戶、計量向用戶收費”改為只抄單元總表，并強制要求居民輪流收費，否則就停止供水。居民對這種擅自更改供水收費方式感到極為不滿，曾多次要求物業(yè)管理處糾正其強制住戶按樓道為其收取水費的做法，而物業(yè)管理處卻對此置之不理。去年8月，收取水費的過程中，物業(yè)管理處以居民所居住的樓道沒有交齊水費為由，鎖死了供水閘門，停止供水。2002年8月份，當?shù)鼐用駷榫S護自己的合法權(quán)益，將物業(yè)管理處及其上級山亭區(qū)房建開發(fā)公司告上了法庭，請求法院判令被告立即恢復(fù)供水，并在以后的管理中實行抄表到戶，計量收費。問題：原告的主張能得到支持嗎？本案適用民法的哪個基本原則？分析對于本案進行分析，首先必須明確涉案雙方當事人的法律地位，是否屬于平等主體之間的法律糾紛。從現(xiàn)實情況來看，被告物業(yè)管理處及其上級山亭區(qū)房建開發(fā)公司作為物業(yè)管理的代管者和供用水合同的供水方，實際上擔負了一定的行政管理職責，其也是當?shù)毓┧奈ㄒ粔艛嗾撸哂泄檬聵I(yè)管理者的身份，但是這種管理者職能的存在，并不影響其作為與居民地位平等的民事主體地位的存在，因此，雙方的法律關(guān)系應(yīng)該屬于我國民法的調(diào)整范圍。如果用民法中的平等原則來考察本案，發(fā)現(xiàn)本案事實中，有太多有違平等之處：首先，就物業(yè)管理處擅自將傳統(tǒng)的抄總表計量收費改為由居民代收并平攤差額部分水費的方式，并未與居民平等協(xié)商，缺少了一個平等的磋商過程，而只是采用了一種所謂的命令式的方式。其次，被告要求居民相互抄表，承擔總表和用戶表的差額，實行居民集中交費的行為，屬于將本應(yīng)由供水企業(yè)自己履行的義務(wù)強加給對方履行，將自己單方面的意志強加給另一方，違反了民法規(guī)定的平等原則，也不符合《合同法》、《城市供水價格管理辦法》的規(guī)定。最后，供水方憑借其行業(yè)壟斷地位，在居民未按照其單方面命令操作時，違反法定條件和程序強行停水，與國家行政法規(guī)的規(guī)定和要求相違背，是一種違法的行為，也侵犯了民事主體的合法權(quán)益。綜上所述，本案根據(jù)民法的平等原則，被告應(yīng)當恢復(fù)供水和在今后繼續(xù)實行“抄表到戶、計量收費”。二、自愿原則1、法律規(guī)定——〈民法通則〉第4條：“民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。”2、涵義自愿原則，即意思自治原則。是指個人得依自由的意思形成私法上之權(quán)利義務(wù)關(guān)系。包含兩個基本方面：意志自由：包括人身自由、財產(chǎn)自由、合同自由自己責任：任何人都要履行自己自愿承諾的義務(wù)，都要對自己過失損害他人利益的行為承擔賠償責任。案例：1999年6月25日上午，被告曹新河的妻子抱著女兒到原告彭俊裔診所看病。原告診治后，患兒出現(xiàn)驚厥、抽搐和發(fā)熱，隨即將患兒送醫(yī)院治療，住院三天后患兒死亡。同年6月28日上午，原告妻子前往被告家看望，被告要求原告家賠償損失，當時彭妻未答應(yīng)，曹父提出讓彭妻回家商量一下，中午給個答復(fù)。至下午，原告方?jīng)]人來被告家回話。因此，被告于下午6時許來到原告診所，隨同前來的還有被告的幾個朋友。他們將診所內(nèi)看病的人趕走，將門窗關(guān)上，不準他人出入，房內(nèi)只有被告及同來的幾個小伙子和原告家人。診所外有多人圍觀，聞訊前來制止的領(lǐng)導(dǎo)也被拒之門外。其間，接到報警的農(nóng)九師治安隊有三名干警先后來到現(xiàn)場，干警在現(xiàn)場期間未見到有人毆打原告及家人，診所內(nèi)，被告要求原告賠償損失，原告檢查要經(jīng)有關(guān)部門解決，被告不同意，仍要求原告寫一張欠條。在此情況下，由被告先寫下欠條底稿，彭妻照著抄了一份，內(nèi)容為欠曹新河女兒死亡補償費20000元，于1999年7月28日前一次性付清。原告彭俊裔在該欠條上簽了字。被告等幾人走后，彭妻出來哭喊著對圍觀的人說，寫欠條是被逼的，不是自愿的。問題：本案中在非自愿的情況下所簽的欠條是否具有法律效力？分析：本案中，原告彭俊裔確系在欠條上簽字確認欠被告曹新河死亡補償費，但是結(jié)合案件的具體事實，我們可以清楚地發(fā)現(xiàn)，被告不顧及原告及他人多次提出找有關(guān)部門解決的建議，也未提供賠償數(shù)額的依據(jù)，在幾個朋友的陪伴下，將原告及家人圍在診所內(nèi)，要求原告出具賠償20000元的欠條，被告要求原告出具欠條時，向?qū)Ψ疆斒氯思坝H屬施加壓力，使其產(chǎn)生恐懼心理，并且基于這種恐懼心理作出了違背他的真實意思的民事行為。也就是說，原告彭俊裔確實是在被告脅迫的情況下，并非出于自愿而簽下的欠條。而且本案只能給，曹新河之女死亡，彭俊裔是否負有責任沒有醫(yī)療鑒定結(jié)論，法院無法確認。曹新河要求彭俊裔出具欠曹新河女兒死亡補償費20000元的欠條無事實依據(jù)。由于本欠條的簽訂三、私權(quán)神圣原則（一）含義1、私權(quán)是指民事主體的權(quán)利，涉及的是個人利益。是相對于公權(quán)而言的。2、神圣是指不可侵犯、至高無上。（二）表現(xiàn)1、立法表現(xiàn)——〈民法通則〉第5條：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯。”2、司法表現(xiàn)：侵權(quán)者都要承擔民事責任當民事責任和行政責任、刑事責任并存時，不得以罰代民、不得以刑代民；民事責任具有優(yōu)先實現(xiàn)性。四、誠實信用原則……“帝王條款”1、作為民法基本原則的原因2、要求：反不正當行為，如欺詐、脅迫、乘人之危、惡意串通、損人利己等一切非道德的行為。要求人們具有良好的主觀心理狀態(tài)。符合“善意”、“誠實”、“信用”的要求。[案情1林某與曾某系朋友，林某為喻寺鎮(zhèn)一頁巖磚廠老板。2003年1月21日，林某和曾某在經(jīng)協(xié)商后以“2003年1月23日”的日期簽訂了—份磚廠轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，協(xié)議書中約定：林某于同年1月23日將磚廠整體一次性轉(zhuǎn)讓給曾某，曾某在同月25日前給付價款10.6萬元。同時約定，任何—方違約后，違約金為2萬元，1月23日，雙方就磚廠進行了移交。1月24日，曾某在支付9．5元元轉(zhuǎn)讓款后，以林某曾于1月22日下午和晚上偷運止廠內(nèi)價值6000余元的成品磚和祁分維修設(shè)備為由，要求進行抵扣。林某以磚廠在2003年1月23日前歸其所有和曾某接收磚廠未提異議為由，拒絕抵扣。2003年4只7日，林某提起訴訟，要求曾某結(jié)清余款并給付違約金2萬元。而曾某則以林某拉走廠內(nèi)財物構(gòu)成違約為由，提起反訴。要求林某賠償共6000元財物損失賓并支付違約金2萬元。問題：對本案林某是否構(gòu)成違約，是否違背了誠實信用原則？對本案的參考結(jié)論結(jié)合本案來看，盡管在當事人雙方之間的約定中，并沒有很明確約定將協(xié)議履行前擅自搬運財物的行為視為違約，但并不意味著雙方就可以任意為之，侵犯合同相對方的合法權(quán)益。相對方的合法權(quán)益，從該案的實際情況來看，盡管磚廠轉(zhuǎn)讓協(xié)議書簽訂日期是“2003年1月23日”，但該協(xié)議實際的簽署日期是2003年1月22日。林某和曾某經(jīng)協(xié)商而后約定于“2003年1月23日”林某將磚廠整體—次性轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓給曾某．此約定所謂的”整體一次性”應(yīng)該是指以合同簽訂當時的磚廠的全部資產(chǎn)為轉(zhuǎn)讓標的物。然而林某于合同簽訂當日（1月22日）下午和晚上就偷運走廠內(nèi)價值6000余元的成品磚和部分維修設(shè)備，顯然違背了合同中“整體一次性”轉(zhuǎn)讓這一義務(wù)，盡管林某以磚廠在2003年1月23日前應(yīng)歸其所有為由，表明其在正式轉(zhuǎn)讓之前可以任意處分其所有的標的物，但是其行使其所有權(quán)的行為不能以侵犯他人的權(quán)利為代價，其必須在正式轉(zhuǎn)讓之前對曾某履行一定的告知義務(wù)，說明轉(zhuǎn)讓時磚廠的實際資產(chǎn)與簽訂合同時的磚廠的實際資產(chǎn)有所出入．雙方可以再次協(xié)商是按照原價格繼續(xù)進們交易．還是通過折價抵扣的方式再行交易，這種告知義務(wù)盡管不是合同中明確約定的義務(wù)，但是屬于依據(jù)誠實信用原則延伸出來的附隨義務(wù)，而林某沒有履行這一義務(wù)，顯然是違背誠實信用原則，應(yīng)該承擔相應(yīng)的違約責任。綜上，林某拉走廠內(nèi)財物，并未履行告知義務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)該承擔賠償林某6000元財物損失，并支付約定的違約金2萬元。這個案例就是說明因違反誠實信用原則，而承擔的民事責任。五、公平原則1、確立為基本原則的意義有利于民眾直觀地了解民法的公平原則有利于理解依此原則而制定的一些具體規(guī)定有利于從立法和司法上正確處理民事主體間的利益關(guān)系問題。有利于法官樹立公平意識，提高辦案質(zhì)量。2、基本含義要求人們對利益或損害的分配在主觀心理上應(yīng)持公平的態(tài)度。反對暴利。要求民事案件的處理結(jié)果要符合公平、正義。案情1999年10月24日傍晚6時左右，李萍、龔念(系大妻關(guān)系)及其兒子龔碩8日歲)一家三口與朋友王章海及其兒子到珠海經(jīng)濟特區(qū)五月花飲食有限公司（簡稱“五月花公司”)開辦的五月花餐廳就餐。該五人由禮儀小姐安排在餐廳二樓面對樓梯口的座位就坐，旁邊是一個“福特”包房，包房的東、南兩面墻足磚墻，西、北兩面墻是木板隔墻，龔碩皓靠近該包房木隔墻外側(cè)就坐，，當李萍、龔念點好菜時，時間約為6時30分左右，隔壁“福特”包房內(nèi)發(fā)生巨大爆炸，李萍和龔碩皓當場隨聲倒下，不省人事。經(jīng)珠海巾人民醫(yī)院全力搶救，龔碩皓囚雙肺爆炸傷、外傷性窒息，呼吸、循環(huán)衰竭，搶救無效死亡。而李萍左上肢神經(jīng)血管損傷，腹部閉合性損傷，頭血性休克，肺挫傷，進行了左上肢截肢術(shù)及脾切除術(shù)。中萍傷愈后被評定為二級殘廢，龔念右外耳輕度擦傷，右背部少許擦傷。五月花餐廳發(fā)生爆炸，是因為一名犯罪嫌疑人蓄意想傷害某醫(yī)院的一名醫(yī)生，故將自己制造的炸彈偽裝成酒送給了該醫(yī)生。1999年]0月24閂晚．該醫(yī)生也到丘月花餐廳就餐。并把這瓶偽裝成酒的炸彈帶入了餐廳，當五月花餐廳的服務(wù)員開啟酒瓶蓋叫引起了爆炸，該服務(wù)員當場被炸身亡。現(xiàn)該制造炸彈的犯罪嫌疑人已被公安機關(guān)抓獲，正在法院審理之中。李萍、龔念向原審法院起訴認為：五月花公司面向社會經(jīng)營餐飲．應(yīng)提供美味可口的飯菜應(yīng)提供美味可口的飯菜，還應(yīng)提供愉悅放心的消費環(huán)境，保證顧客的人身安全，然而由于五月花公司管理不善，沒有做好安全防范措施，使餐廳發(fā)生了不該發(fā)生的爆炸，給正在消費的李、龔念造成了身傷亡，五月花公司應(yīng)承擔李萍、龔念傷殘、小孩死亡的全部損害賠償責任，請求五月花公司賠償醫(yī)療費、護理費、假肢安裝費、喪葬費、死亡賠償金和精神損害賠償金等共計人民幣403萬元。五月花公司認為：在這次爆炸事件中，五月花公司的一名服務(wù)員身亡，餐廳的裝修、設(shè)備均遭到破壞，各種直接、間接損失近一百萬元左右、因此五月花公司也是受害者，在這次爆炸事件中五月花公司沒有實施侵權(quán)行為，主觀上并無過錯本案的加害人應(yīng)是這次事件的犯罪嫌疑人，并非五月花公司。五月花公司作為為餐飲的經(jīng)營者，對前來就餐的顧客已盡到了作為善良管理者應(yīng)盡的安全義務(wù)。顧客帶著偽造的“炸彈”在就餐時發(fā)生爆炸，顧客本人及餐廳都不可能預(yù)見到．純屬意外因此五月花公司對李萍、龔念的人身損害不應(yīng)承擔賠償責任。[問題]本案原告的主張能得到支持嗎？分析：本案的爭議焦點是當爆炸這個意外事件發(fā)生后，顧客的損失應(yīng)由誰來承擔。由此必然涉及到一個在審判實踐中適用較少的民事責任的歸責原則之——公平原則。在本案中，對損害后果的發(fā)生，李萍、龔念在五月化公司就餐的行為并無過錯；而五月花公司對其就餐的顧客巳盡到了應(yīng)有的且符合本行業(yè)性質(zhì)、特點的管理職責及注意義務(wù)，因此，五月花公司亦無過錯；發(fā)生爆炸由此造成的人身傷亡的損害事實是雙方當事人均無法預(yù)見到的—場因第三人引起的意外事件。但是，損害后果畢竟客觀發(fā)生了，且損失慘重，該損失應(yīng)如何承擔?作為民法基本原則之一的公平原則在侵權(quán)法上的一個具體制度體現(xiàn)就是公平責任原則，公平責任原則又稱衡平原則，是過錯責任、無過錯責任原則以外的一種責任原則，屬于英美法系通行的一項歸責原則之一，其含義是在當事人對損害結(jié)果的發(fā)生均無過錯且又不能適用無過錯責任原則要求致害人承擔賠償責任的情況下，法法律以公平作為價值判斷標準，由法院根據(jù)實際情況判定當事人分擔損失的歸責原則。該原則是獨立于二者之外的一種平衡責任、一種對弱者傾斜的救濟性責任。公平責任原則的理念系使意外不幸事件造成的雙方當事人利益失去的平衡得以恢復(fù)或彌補，旨在分配不幸和損失，而不在于懲罰過錯。它是對過錯責任原則及無過錯責仟原則的補充和發(fā)展。我國《民法通則》第132條規(guī)定：“當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當事人分擔民事責任。”這—規(guī)定是以一般條款的形式，確認了公平原則是我國侵權(quán)行為歸責體系中的一個獨立原則。《民法通則》第123條第2款規(guī)定的有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害應(yīng)承擔的民事責任，也屬于公平責任的—種。公平責任原則與過錯責任原則、無過錯責任原則的適用條件有明顯的差異。具體來說，正確適用公平責任原則須滿足以下肯定條件和排除條件。肯定條件有二：一是有損害事實。在對因果關(guān)系的認定上，一般僅需要行為人的行為或物件與損害后果之間具有事實上的因果聯(lián)系，即可成立公平責任。本案中，損害事實為李萍、龔念—家一死一傷。二是損害后果嚴重。若由受害人自己承受損失，社會公眾觀念上會認為是不合理、不公平，如果損害后果輕微，即便由于受害人自己承受也不會造成其經(jīng)濟負擔。社會公眾也不認為是不合理、不公平，也就沒有必要由當事人雙方分擔。不應(yīng)適用公平責任。本案中盡管五月花公司在爆炸事件中也遭受損失，同遭不幸。但我們認為李萍、龔念—家一傷，受到的是肉體、精神的嚴重創(chuàng)傷以及經(jīng)濟上的重大損失，這比五月花公司受到的損害結(jié)果更為嚴重，之所以這樣認定是基于下面的價值理念：在自然人的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利與法人的相應(yīng)權(quán)利保護發(fā)生沖突時，法律或司法的重心應(yīng)向前者傾斜，而傾斜保護弱勢群體權(quán)利的原則，不僅是對這些自然人及其所代表的社會公共利益的維護，更是民主、法制國家推進社會進步的應(yīng)有體現(xiàn)。況且，在市場經(jīng)濟狀態(tài)下當自然人的人身權(quán)利與法人的相應(yīng)權(quán)利發(fā)生沖突時，要求法人民事主體在有關(guān)情形中承受一定的忍耐義務(wù)，已是現(xiàn)代損害賠償理論及侵權(quán)行為法在處理權(quán)利沖突時所堅持的主流觀點和趨勢性做法：排除條件二：第一，當事人雙方對損害的發(fā)生均沒有過錯(包括推定過錯)。如果加害人、受害人單方或雙方有過錯，則應(yīng)嚴格按過錯原則承擔。只有在雙方當事人均沒有過錯的狀態(tài)下，按過錯原則將無人承擔，才能適用公平責任，本案中，如前所述，對損害后果的發(fā)生，李萍、龔念及五月花公司均無過錯；第二，此種情形法律沒有明文規(guī)定適用無過錯責任或者沒有明文規(guī)定行為人沒過錯可以不承擔民事責任。因為若屬上述情形，不論行為人有無過錯，都應(yīng)對損害后果承擔民事責任。況且若屬上述情形，受害人的—般過錯往往不能成為免除加害人責任的法定事由，而受害人沒有過錯時又怎能讓雙方當事人分擔同一責任呢?簡言之，在法律有特別規(guī)定適用無過錯責任的情形時，應(yīng)優(yōu)先適用之．以體現(xiàn)該原則的理念和宗旨，而不能適用公平責任或過錯責任。本案的情形，我國法律沒有同高危作業(yè)致人損害等—樣規(guī)定適用無過錯責任。因此，本案滿足了上述肯定條什和排除條件，可以適用公平責任，五月花公司分擔一定民事責任。六、禁止權(quán)利濫用原則1、含義：權(quán)利的行使不得違反法律和政策、不得違背社會公德、損害社會公共利益，擾亂社會秩序。2、意義權(quán)利行使受制于時間、地點、方式、目的、對象等因素權(quán)利行使不得違反國家、社會、他人的合法利益。小結(jié)一、理論內(nèi)容小結(jié)：本章是圍繞“民法”的概念這個核心而講的，具體來說，就是根據(jù)該定義，重點講解了民法的調(diào)整對象、民法的淵源、民法的體系、民法與其他部門法的關(guān)系、民法的基本原則。因此，從這一角度來說，民法的概念是重點。二、實踐應(yīng)用的小結(jié)通過學(xué)習(xí)理論，從而（1）根據(jù)民法的概念、調(diào)整對象以及民法與其他法律的關(guān)系，能夠初步判斷哪些案件屬于民事案件，（2）根據(jù)民法的淵源，能夠知道解決一個民事案件的直接的法律依據(jù)和間接依據(jù)有哪些以及從哪些文件中找，（3）根據(jù)民法的基本原則，能夠初步判斷一個民事行為是否合法。三、需要重點記憶的知識：1、民法的定義（記住實質(zhì)定義）2、民法的基本原則三、考試注意內(nèi)容及考試形式1、名詞解釋：民法2、簡答題或論述題：民法的基本原則3、選擇題（1）民法的調(diào)整對象：可以直接考，也可以案例形式要求判斷哪些問題屬于民事案件。（2）民法的淵源：判斷某一具體的法律是否屬民事法律，能否作為處理民事案件的依據(jù)。（3）民法與其他部門法的關(guān)系：分析某一糾紛是否屬于民事案件。（4）民法的基本原則：可以直接考記憶，也可以案例形式，要求判斷某行為違法了哪個（些）基本原則。4、案例分析：判斷某一案件是否屬于民事案件，并講明理由。民事法律關(guān)系（本章內(nèi)容是分析具體案件的著眼點）分析案件的步驟：1、先看爭議的問題是什么，依次判斷發(fā)生的是何種法律關(guān)系糾紛（如財產(chǎn)類法律糾紛或人身性法律糾紛）2、看案件的當事人是誰，主體資格是否合法3、看當事人的權(quán)利義務(wù)（法定、約定或事實）4、看當事人所爭議的標的是否合法教學(xué)目的和要求通過本章的學(xué)習(xí)和相關(guān)的課堂練習(xí)，熟記民事法律關(guān)系的三要素作為分析案例的著眼點的意義，能夠區(qū)分哪些人與人之間的關(guān)系屬于民事法律關(guān)系，能夠區(qū)分當事人爭議的標的是什么。明確民事權(quán)利的主要分類、掌握物的分類中的“動產(chǎn)與不動產(chǎn)”、“原物與孳息”的概念、區(qū)別意義。教學(xué)課時：6教學(xué)設(shè)計：1、先介紹民事法律關(guān)系的概念，再通過案例來分析判斷哪些屬于民事法律關(guān)系。2、介紹民事法律關(guān)系的三要素事件法律事實－引起人與人之間法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅的原因行為主體－當事人、概念、種類、數(shù)量民事權(quán)利：概念、分類、行使和保護民事法律關(guān)系內(nèi)容民事義務(wù)：概念、法定義務(wù)與約定義務(wù)客體－標的，概念、種類、物的概念及其分類第一節(jié)民事法律關(guān)系概述一、民事法律關(guān)系的概念和特征（一）概念是平等民事主體之間發(fā)生的，具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系，是民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的結(jié)果。意義在于：法院在受理民事糾紛時首先要確定案由，明確屬于何種法律關(guān)系（人身關(guān)系里的哪一類，財產(chǎn)關(guān)系里的哪一類），然后才能對照相應(yīng)法律加以審理。（二）特征是一種人與人之間的社會關(guān)系是受國家強制力保障其實現(xiàn)的社會關(guān)系是受民法支配的法律關(guān)系案例甲和乙是好朋友，某日，甲邀請乙夫婦于周日中午到家吃飯，乙欣然同意。甲遂精心準備一桌飯菜，耗資600元，并備有好酒一瓶，價值400元。但周日中午乙一時心情不好，沒有前往。該飯菜只能由甲夫婦自己吃，酒沒有喝。甲提出乙應(yīng)該承擔違約責任。問題：甲能否就其損失要求乙承擔民事責任？分析本案中，甲邀請乙夫婦到家吃飯的行為，性質(zhì)上屬于社交行為或情誼行為。當事人并無設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，并未建立民事法律關(guān)系，即使乙夫婦爽約，也不應(yīng)該承擔民事責任。二、民事法律關(guān)系的分類●（一）根據(jù)民事法律關(guān)系的內(nèi)容，可以分為——財產(chǎn)權(quán)民事法律關(guān)系與人身權(quán)民事法律關(guān)系1、概念財產(chǎn)權(quán)民事法律關(guān)系：是指由民法所調(diào)整的與人身相分離的，具有直接物質(zhì)內(nèi)容的財產(chǎn)關(guān)系。典型的如物權(quán)和債權(quán)關(guān)系。人身權(quán)民事法律關(guān)系：是指由民法所調(diào)整的具有人格、身份利益內(nèi)容的人身關(guān)系。2、兼有財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系雙重屬性的法律關(guān)系：繼承權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)。3、分類意義：（1）確定某類民事法律關(guān)系的權(quán)利主體是否可以轉(zhuǎn)讓權(quán)利財產(chǎn)權(quán)民事法律關(guān)系的權(quán)利主體可以轉(zhuǎn)讓自己的權(quán)利；而人身權(quán)民事法律關(guān)系的權(quán)利主體通常不能轉(zhuǎn)讓自己的權(quán)利；兼具財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)雙重屬性的權(quán)利，只能轉(zhuǎn)讓具有財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的權(quán)利，不得轉(zhuǎn)讓人身權(quán)內(nèi)容的權(quán)利。（2）確定某種民事法律關(guān)系的義務(wù)主體違反義務(wù)時應(yīng)當承擔的民事責任形式違反財產(chǎn)權(quán)民事法律關(guān)系的義務(wù)時，應(yīng)承擔返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、排除妨害、賠償損失和支付違約金等財產(chǎn)性質(zhì)的民事責任。違反人身權(quán)民事法律關(guān)系的義務(wù)時，主要承擔賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽等非財產(chǎn)性質(zhì)的民事責任。（二）根據(jù)權(quán)利主體行使和實現(xiàn)權(quán)利的不同特點，可分為絕對權(quán)民事法律關(guān)系與相對權(quán)民事法律關(guān)系1、概念絕對民事法律關(guān)系：是指不需要義務(wù)人的協(xié)助，權(quán)利人即可行使和實現(xiàn)其權(quán)利的民事法律關(guān)系。典型的就是人格權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。相對權(quán)民事法律關(guān)系：是指權(quán)利主體必須通過義務(wù)主體的協(xié)助行為才能實現(xiàn)其權(quán)利的民事法律關(guān)系。典型的就是以身份權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。2、分類意義確定每個不同的民事法律關(guān)系的義務(wù)主體范圍。絕對法律關(guān)系的權(quán)利主體是特定的，義務(wù)主體是不特定的是權(quán)利人以外的任何人。相對法律關(guān)系的權(quán)利主體和義務(wù)主體都是特定的。確定不同法律關(guān)系的義務(wù)主體履行義務(wù)的行為方式。絕對法律關(guān)系的義務(wù)主體的義務(wù)是不作為的消極義務(wù)，只要不妨礙權(quán)利人就是很好的履行了自己的義務(wù)。相對法律關(guān)系的義務(wù)人履行的是積極的作為行為。（三）根據(jù)法律關(guān)系形成和實現(xiàn)的不同特點來分，有建立權(quán)利性民事法律關(guān)系和保護性民事法律關(guān)系1、概念：建立權(quán)利性民事法律關(guān)系，是指由民事主體的合法行為形成的，權(quán)利主體能夠正常實現(xiàn)和履行的民事法律關(guān)系。生活中大多數(shù)屬于此。保護性民事法律關(guān)系，是指因不合法的行為產(chǎn)生的民事法律關(guān)系。如侵權(quán)行為產(chǎn)生的侵權(quán)民事法律關(guān)系。2、分類意義：（四）根據(jù)民事法律關(guān)系的復(fù)雜程度可以分為，單一民事法律關(guān)系和復(fù)合民事法律關(guān)系1、概念單一民事法律關(guān)系，是指只有一組對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)的民事法律關(guān)系。如物權(quán)、人格權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系，還有借用、贈與等單務(wù)合同關(guān)系。符合民事法律關(guān)系，是指由兩組以上對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成的民事法律關(guān)系。如身份權(quán)、繼承權(quán)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系，還有雙務(wù)合同關(guān)系。2、分類意義：單一民事法律關(guān)系的權(quán)利人只享有權(quán)利而不承擔義務(wù)，而義務(wù)人只承擔義務(wù)不享有權(quán)利。復(fù)合民事法律關(guān)系的雙方或多方當事人互為權(quán)利人和義務(wù)人。●三、民事法律關(guān)系的要素（一）民事法律關(guān)系的主體（“主體”是法學(xué)概念、在司法實踐中叫“當事人”）1、概念：是指參與民事法律關(guān)系，享有權(quán)利和承擔義務(wù)的人。其中享有權(quán)利的一方是權(quán)利主體，承擔義務(wù)的一方是義務(wù)主體。在雙務(wù)合同關(guān)系中當事人既是權(quán)利主體又是義務(wù)主體。2、主體的種類自然人：包括中國公民、無國籍人和外國公民，以及個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙法人：中國法人和外國法人國家其他組織，如村委會等3、主體的數(shù)量……至少有兩方（如甲方、乙方）（二）民事法律關(guān)系的內(nèi)容1、概念：是指民事法律關(guān)系中的權(quán)利主體所享有的權(quán)利和義務(wù)主體所承擔的義務(wù)。即民事權(quán)利和民事義務(wù)。（即當事人在具體法律關(guān)系中的行為）（判斷一個具體案件中各方當事人的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，可以從法律規(guī)定來看，也可以從當事人的協(xié)議約定來看，還可以從實際發(fā)生的行為跡象來看。）2、地位是認定民事法律關(guān)系的性質(zhì)、類別的重要依據(jù)。明確其，又能使一些名不副實的民事法律關(guān)系得到糾正。（三）民事法律關(guān)系的客體（“客體”是法學(xué)概念，在司法實踐中也叫“標的”）1、概念：是民事權(quán)利和民事義務(wù)所共同指向的對象。（也即當事人行使權(quán)利義務(wù)的行為所追求的目標或目的）2、種類：物（所謂“鳥為食亡、人為財死”）……是財產(chǎn)權(quán)的客體行為……是合同關(guān)系或身份關(guān)系的客體智力成果……是知識產(chǎn)權(quán)的客體精神利益（所謂“樹活皮、人活臉”，或“人爭一口氣，佛爭一柱香”）……是人身權(quán)的客體第二節(jié)民事權(quán)利一、民事權(quán)利的概念和特征1、概念：是指民事法律關(guān)系中的權(quán)利主體依照法律規(guī)定或者合同約定，根據(jù)自己的意愿自己實施一定的行為或者要求義務(wù)人作出一定行為，以實現(xiàn)自己的一定利益的可能性。2、特征是一種自由權(quán)體現(xiàn)權(quán)利主體實現(xiàn)一定利益的可能性具有法律保障性二、民事權(quán)利的分類●（一）根據(jù)民事權(quán)利的內(nèi)容不同可以分為：人格權(quán)、身份權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)●（二）根據(jù)民事權(quán)利是否具有財產(chǎn)內(nèi)容可以分為：人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)（三）根據(jù)民事權(quán)利效力范圍不同可以分為：絕對權(quán)與相對權(quán)（四）根據(jù)民事權(quán)利作用的不同可以分為：支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)（五）根據(jù)權(quán)利是否完全具有實現(xiàn)的現(xiàn)實可能性可以分為：既得權(quán)與期待權(quán)（六）根據(jù)并存的兩個權(quán)利之間的相互關(guān)系可以分為：主權(quán)利與從權(quán)利（七）根據(jù)權(quán)利形成的特點和權(quán)利目的不同可以分為：原權(quán)利與救濟權(quán)三、民事權(quán)利的行使與保護（一）民事權(quán)利的行使1、民事權(quán)利的行使方式：自主行使權(quán)利，但是不得濫用權(quán)利。可以自由處分自己的權(quán)利，甚至放棄。依據(jù)法律規(guī)定或合同約定由他人代為行使，但人身性權(quán)利除外2、行使限制，如前民法的基本原則“禁止濫用權(quán)利原則”（二）民事權(quán)利的保護公力救濟：民事訴訟或請求行政救濟私力救濟：正當防衛(wèi)、緊急避險、行使留置權(quán)等第三節(jié)民事義務(wù)一、民事義務(wù)（一）民事義務(wù)的概念與特征1、概念：是指民事法律關(guān)系的義務(wù)主體為滿足權(quán)利主體法律上的利益而必須為一定的行為或不為一定的行為的法律約束。2、特征：（1）具有強制性（2）具有限定性（二）民事權(quán)利與民事義務(wù)的關(guān)系兩者之間是一種對立統(tǒng)一的關(guān)系，相互制約、相互聯(lián)系。在特殊情況下，也有無義務(wù)的權(quán)利和無權(quán)利的義務(wù)。（三）民事義務(wù)的分類與民事權(quán)利的分類相對應(yīng)，也有那些種，此外還有以義務(wù)人的行為方式為標準，可以劃分為積極義務(wù)和消極義務(wù)；以義務(wù)人義務(wù)的產(chǎn)生方式為標準，可以分為約定義務(wù)和法定義務(wù)；以義務(wù)人表達義務(wù)的方式為標準，可以劃分為明示義務(wù)與默示義務(wù)；以義務(wù)人履行義務(wù)的內(nèi)容為標準，可劃分為一般義務(wù)與附隨義務(wù)。（注意：法定義務(wù)具有不可放棄、不能轉(zhuǎn)讓、不得逃避的性質(zhì)。約定義務(wù)不得違反法律規(guī)定。）第四節(jié)民事法律關(guān)系的主要客體——物一、物的概念與法律特征1、概念：民法上的物是指能夠為人力控制并具有價值的物質(zhì)對象。2、法律特征必須是權(quán)利客體。人不是客體，人的身體及人體的任何組成部分均不是物。但是，在法律允許的范圍內(nèi)，人身體的某些部分一旦與人體相分離則可以成為物。能夠滿足人們的生產(chǎn)或者生活的某種需要。能為人力所支配和控制[案情]2003年9月18日，北京市朝陽區(qū)法院公開審理了國內(nèi)首例有關(guān)虛擬財產(chǎn)爭議的案件。該案的原告是游戲玩家李宏晨，被告是網(wǎng)絡(luò)游戲運營商北極冰科技有限公司。從2001年開始，牛宏晨花費了幾千個小時的精力和上萬元的現(xiàn)金，在一個名叫“紅月”的游戲里積累和購買了各種虛擬的“生化武器”幾十種，這些裝備使他一度在虛擬世界里所向所向披靡。但2003年2月的—天．當他再次進入游戲時，卻發(fā)現(xiàn)自己庫里的所有武器裝備都不翼而飛了，其中包括自己最心愛的3個頭盔、1個戰(zhàn)甲和2個毒藥等物品。后經(jīng)查證，在2月17日12時55分左右，，這些裝備莫名其妙地被一個叫SHUILIU0011的玩家盜走了，李宏晨找游戲運營商北京北極冰科技發(fā)展有限公司交涉，但該公司卻拒絕將盜號者SHUILIU0011的真實資料交給李宏晨，于是李宏晨以游戲運營商侵犯了他的私人財產(chǎn)為由，把北極冰科技發(fā)展有限公司告上了法庭，要求被告賠禮道歉、賠償他丟失的各種裝備，并賠償精神損失費1萬元。問題網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)是否屬于物的范疇？本案被告的行為是否構(gòu)成侵害財產(chǎn)權(quán)？分析網(wǎng)絡(luò)中的武器裝備決不簡單的就是一堆數(shù)字，它確實包含著社會必要勞動時間，也就是包含著價值和使用價值，那么它就是具有物的屬性。因此，侵害虛擬財產(chǎn)就是侵害財產(chǎn)的侵權(quán)行為。受理本案的法院判決認為本案的被告的行為構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，是完全正確的。●二、物的分類▲（一）動產(chǎn)與不動產(chǎn)1、概念2、區(qū)分意義（1）所有權(quán)取得或轉(zhuǎn)移的方式、時間及其風(fēng)險責任不同：動產(chǎn)，依交付即發(fā)生轉(zhuǎn)移所有權(quán)的效力，而不動產(chǎn)則要到法定的國家機關(guān)辦理登記手續(xù)才發(fā)生法律效力。標的物意外滅失毀損的風(fēng)險責任隨所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，即所有權(quán)屬于誰誰承擔風(fēng)險（3）訴訟管轄地不同。不動產(chǎn)由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄，動產(chǎn)則由被告住所地法院管轄。案例：賣牛案和買房案（二）種類物和特定物1、概念2、區(qū)分意義不同的民事法律關(guān)系對客體的要求是不同的在學(xué)理上，所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間不同；在學(xué)理上，交付前滅失，義務(wù)人的責任不同。但是，我國現(xiàn)行法律沒有確認。交付前，標的物意外滅失的合同責任不同種類物交付前滅失，義務(wù)人需以同種類物替代而繼續(xù)履行；特定物滅失的，則免除了義務(wù)人的交付義務(wù)）案例：水泥案和名家字畫案（三）流通物與限制流通物1、概念2、區(qū)分意義在于，法律對不同的物的流轉(zhuǎn)有不同的限制。（四）可分物與不可分物1、概念2、區(qū)分意義共有財產(chǎn)的分割方式不同。可分物可以進行實物分割，不可分物只能作價分割或者變價分割。享有債權(quán)和承擔債務(wù)的方式不同。在多數(shù)人之債中，標的物是可分物，產(chǎn)生按份之債；標的物是不可分物，產(chǎn)生連帶之債。案例：離婚分割財產(chǎn)案（五）主物與從物1、概念2、作為從物的條件不是主物的組成部分須對主物發(fā)揮輔助效用必須與主物同屬于一個人區(qū)分意義：在于確定主物轉(zhuǎn)讓時從物的歸屬，原則上，從物隨主物權(quán)利變動而變動。案例：賣房案▲（六）原物與孳息1、概念舉例說明哪些是原物與孳息2、區(qū)分意義在于確定孳息的歸屬。天然孳息自脫離原物時起由享有取得權(quán)利的人取得。法定孳息，由享有取得權(quán)利的人按照法定方式、約定方式或者交易習(xí)慣取得。原物的所有權(quán)屬于誰，則孳息的所有權(quán)也屬于誰，除非當事人另有約定或法律另有規(guī)定。案例：牛黃案和彩票中獎案（七）可消耗物與不可消耗物1、概念2、區(qū)分意義在于區(qū)分有關(guān)合同的性質(zhì)和內(nèi)容（八）單一物、合成物與集合物1、概念2、區(qū)分意義，對于單一物或結(jié)合物原則上權(quán)利及于物的全部，其中一部分不得成為權(quán)利客體。而對于集合物，權(quán)利分別存在于物的各部分。第五節(jié)民事法律關(guān)系的變動——民事法律事實一、民事法律關(guān)系變動的概念是指民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅。變更包括主體變更、客體變更和內(nèi)容變更三種形式。二、民事法律關(guān)系變動的原因——民事法律事實（一）概念：是指符合民法規(guī)范，能夠引起民事法律關(guān)系變動的客觀現(xiàn)象。（二）分類1、自然事實狀態(tài)事件2、人的行為合法行為：民事法律行為、事實行為、行政行為、司法行為違法行為（三）民事法律事實構(gòu)成是能夠引起民事法律關(guān)系變動的幾個民事法律事實的總和。案例：非法同居關(guān)系解除后，子女和財產(chǎn)的處理案小結(jié)一、理論內(nèi)容：本章是以民事法律關(guān)系的概念展開講述了民事法律關(guān)系的三要素，以及引起法律關(guān)系變化的原因。其中民事法律關(guān)系的概念部分，意在強調(diào)其法律規(guī)定性、內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)性、法律保障性。民事法律關(guān)系的主體，注意并不僅僅是法律關(guān)系的參與人，還應(yīng)當是權(quán)利義務(wù)人，需要記憶的是主體的種類。法律關(guān)系的內(nèi)容部分，重點是民事權(quán)利，其中的分類是重點和難點。民事義務(wù)部分搞清法定義務(wù)和約定義務(wù)的關(guān)系就可以。民事法律關(guān)系的客體，首先要理解概念，突破點就在于明白客體就是人們實施權(quán)利義務(wù)行為的目的和目標（標的），就是人們做事的追求。其次，要記憶客體的種類。最后，重點掌握標的物的分類及其意義。法律事實，是引起法律關(guān)系變化的原因。首先，要明確原因的法定性。其次要明確原因有哪些。對行為，要明確包括了合法行為、違法行為的。二、實踐應(yīng)用由于本章內(nèi)容是分析案件的著手點，所以，我們在開始就要求學(xué)生記住分析案例的幾個步驟。為此，在講授法律關(guān)系概念的時候，要求學(xué)會分析和判斷具體案件中哪些人與人的關(guān)系是民事法律關(guān)系，其要旨是看主體之間是否具有平等性，是否形成民事法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在講授主體的時候，要求確定在不同關(guān)系中的當事人各是哪些，其要旨就是要看誰和誰之間有權(quán)利義務(wù)關(guān)系（法定的或約定的）。講授內(nèi)容之權(quán)利時，要求學(xué)生會判斷不同類的權(quán)利在法律上的意義是什么，而在義務(wù)部分，則要明確約定義務(wù)不得與法定義務(wù)相抵觸，不得逃避法定義務(wù)。在講授客體時，通過具體案件，要讓學(xué)生會辨析其中的客體，明確只有合法的客體才受法律保護。三、考試內(nèi)容及其形式（一）名詞解釋：1、絕對權(quán)與相對權(quán)2、既得權(quán)與期待權(quán)3、主權(quán)利與從權(quán)利4、動產(chǎn)與不動產(chǎn)5、原物與孳息（二）簡答題1、列舉民法關(guān)于民事權(quán)利的最基本分類。2、簡答民事法律關(guān)系的客體種類有哪些？3、動產(chǎn)與不動產(chǎn)區(qū)分的法律意義有哪些？4、原物與孳息區(qū)分的法律意義是什么？（三）選擇題1、判斷哪些關(guān)系是民事法律關(guān)系2、指出選項中，哪些可以作為民事主體3、指出具體案例中的客體是什么4、判斷哪些選項屬于動產(chǎn)或不動產(chǎn)、原物與孳息等5、判斷哪些事實屬于事件、哪些事實屬于行為6、依據(jù)物的分類意義，判斷不同案件中標的物的所有權(quán)歸屬（四）案例分析分析教材后第二個案例所提的三個問題第三章民事法律關(guān)系的主體(1)——自然人教學(xué)目的和要求通過學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解民事法律對自然人法律人格的確定因素、掌握民事能力的劃分類型及其行為的效力、監(jiān)護人的范圍及其職責、宣告失蹤和宣告死亡的條件及其后果、個體工商戶和農(nóng)村承包戶的地位的取得及其財產(chǎn)責任、合伙的財產(chǎn)責任。目的是了解民事行為的效力。實踐性教學(xué)環(huán)節(jié)：1、自然人姓名變更程序2、個體工商戶的設(shè)立登記程序3、合伙協(xié)議條款的談判簽訂教學(xué)重點和難點：1、民事能力的劃分及其意義2、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶的財產(chǎn)責任3、合伙教學(xué)課時：10課時教學(xué)方法：教師講解理論并介紹具體辦事程序、學(xué)生分析案例并實際模擬演習(xí)辦事步驟第一節(jié)自然人一、自然人法律人格的確定依據(jù)（一）自然人的姓名1、姓名是確定不同人的符號2、姓名由“姓”和“名”組成（1）“姓”按照《婚姻法》的規(guī)定，可以隨父姓、也可以隨母姓。但是沒有禁止姓他人的姓。（2）“名”A、“名”的取得剛出生的嬰兒，由父母決定，并在申報戶籍時由戶籍管理部門（派出所）予以登記。B、“名”的變更（改名）（A）未成年人的，由父母或其他法定代理人決定或同意，并由其辦理變更姓名的手續(xù)。（B）成年人的，由其自主決定。（C）變更程序：a\持戶口本或身份證，并備兩張一寸身份證照片，B\到戶籍所在地的縣級公安機關(guān)辦證大廳領(lǐng)取一式兩份的免費申請表填寫，經(jīng)該機關(guān)審核后C\持審核后的申請表和戶口本，到戶籍所在地的派出所戶籍室辦理變更手續(xù)。注意：變更理由需正當合法，不違反公序良俗。（二）自然人的戶籍和居民身份證1、戶籍（戶口本）……是自然人家庭關(guān)系的證明。注意：新生兒入戶登記程序……須由父母持戶籍薄、出生證明、生育證，到戶籍所在地派出所辦理。2、身份證……是自然人個人身份的證明注意：2004年1月1日實施《居民身份證法》，第二條居住在中華人民共和國境內(nèi)的年滿十六周歲的中國公民，應(yīng)當依照本法的規(guī)定申請領(lǐng)取居民身份證；未滿十六周歲的中國公民，可以依照本法的規(guī)定申請領(lǐng)取居民身份證。十六周歲以上公民的居民身份證的有效期為十年、二十年、長期。十六周歲至二十五周歲的，發(fā)給有效期十年的居民身份證；二十六周歲至四十五周歲的，發(fā)給有效期二十年的居民身份證；四十六周歲以上的，發(fā)給長期有效的居民身份證。

第十四條有下列情形之一的，公民應(yīng)當出示居民身份證證明身份：（一）常住戶口登記項目變更；（二）兵役登記；（三）婚姻登記、收養(yǎng)登記；（四）申請辦理出境手續(xù)；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定需要用居民身份證證明身份的其他情形。（三）自然人的住所1、住所的確定依據(jù)：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所。經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。2、經(jīng)常居住地：是指公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，但住院治療的除外。3、住所的法律意義在涉外案件中，住所可以作為確定準據(jù)法的依據(jù)之一是確定訴訟管轄的依據(jù)之一是確定自然人失蹤的依據(jù)之一是確定婚姻登記機關(guān)的依據(jù)是確定債務(wù)履行地的依據(jù)之一，是財產(chǎn)繼承活動的地點、是法律文書送達的地點。案例：寧夏綠谷制藥公司于1998年8月設(shè)立，注冊資金為1000萬元，其股東分別為寧夏藥物研究所、上海綠谷公司(以下簡稱“上海綠谷”)，出資額分別為700萬元，300萬元。2000年8月1日，寧夏綠谷制藥公司股東會通過決議，將公司注冊資本由人民幣1000萬元增加至3800萬元，其中上海綠谷公司增資1600萬元、寧夏藥物研究所增資1200萬兀，新增加的出資額應(yīng)于2000年9月30日前分批繳足。2000年9月26日，寧夏綠谷公司股東會決議，同意寧夏藥物研究所將其對寧夏綠谷公司出資的1900萬元部分轉(zhuǎn)讓給寧夏君信(200萬元)和臨河興科(100萬元)；同意上海綠谷公司將其對寧夏綠谷出資的l900萬元部分轉(zhuǎn)讓給北京大地(300萬元)、北京君益潤泰(100萬元)、上海北融(200萬元)。原股東一致同意放棄對本次轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先認購權(quán)。2000午10月，上述七名股東訂立了“發(fā)起人協(xié)議”，一致同意設(shè)立寧夏博爾泰力公司，該協(xié)議對發(fā)起人未按規(guī)定的期限、數(shù)額繳納出資約定了違約責任，即“每違約—天，違約方應(yīng)繳付其違約部分出資額的千分之五作為違約金給履約方”。2000年lO月26日，寧夏博爾泰力公司設(shè)立，注冊資本金為人民幣3800萬元，其前身為寧夏綠谷公司，公司股東為寧夏藥物研究所、上海綠谷、寧夏君信等七家單位。Z003年10月21日，原告寧夏君信公司向?qū)幭母咴浩鹪V上海綠谷公司。訴稱：被告上海綠谷公司在認購的1900萬元股份中虛假出資1307萬元，對原告等已足額出資的股東已構(gòu)成違約，依據(jù)《發(fā)起人協(xié)議》約定，被告應(yīng)當承擔不足出資的違約責任，違約金為309．3277萬元。在本案一審期間，被告上海綠谷公司提出管轄權(quán)異議，認為被告公司注冊所在地為上海，在寧夏沒有任何經(jīng)營地，因此寧夏高院對于本案沒有管轄權(quán)，請求將本案移送至上海有關(guān)法院管轄審理。[問題]本案被告的住所地應(yīng)當如何確定?分析：本案的當事人對法院的管轄權(quán)存在著爭議，為此，需要確定究竟哪一個或哪些法院對案件享有管轄權(quán)。我國《民事訴訟法》第22條規(guī)定：“對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。”這是我國現(xiàn)行立法關(guān)于我國法院管轄的一般原則的規(guī)定。根據(jù)這一原則，被告所在地的人民法院對案件享有管轄權(quán)是無可質(zhì)疑的。不過，本案的關(guān)鍵并不是一般性地判斷被告所在地即上海的法院是否享有管轄權(quán)，而是需要確定原告所在地的法院對案件是否具有管轄權(quán)。為此，需要判斷本案所涉糾紛的法律性質(zhì)。本案中，原告寧夏君信公司起訴被告上海綠谷公司的依據(jù)有二，一個是2000年8月1日寧夏綠谷公司的股東會決議，即將上海綠谷公司的出資由300萬元增資到1900萬元；另一個是2000年10月，七家發(fā)起人就發(fā)起設(shè)立寧夏博爾泰力公司而簽訂的“發(fā)起人協(xié)議”。其中特別需要判斷的是七家發(fā)起人簽訂“發(fā)起人協(xié)議”行為的性質(zhì)，因為原告正是因為被告尚未履行該協(xié)議的內(nèi)容并依據(jù)該協(xié)議的約定而要求被告承擔民事責任的。那么，簽訂“發(fā)起人協(xié)議”的行為在民法上究竟屬于何種行為呢，我們認為，這一行為乃是訂立合同的行為，因為各方當事人不僅是平等的民事主體，而且該協(xié)議是根據(jù)各方當事人共同的意思表示而成止的，也就是說，該協(xié)議乃是一個以發(fā)起人的合意為基礎(chǔ)的多方民事法律行為。因此，本案屬于合同糾紛。根據(jù)我國《民事訴訟法》第24條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。也就是說，對本案除了被告住所地的法院可以管轄外，合同履行地的人民法院亦可管轄。在本案中，何謂合同履行地呢？可能有人會認為由于被告上海綠谷公司可以在任何地方完成增資的行為，如采取在異地轉(zhuǎn)賬、郵寄等方式履行出資義務(wù)，所以上海綠谷公司的履行地點足不確定的，進而無法確定合同履行地，因此，只能由被告住所地法院管轄此案。但實際上本案增資義務(wù)的履行地只能是寧夏綠谷公司的住所地即寧夏銀川，因為增資義務(wù)的履行不僅僅是資金的支付，只有履行了出資并進行了驗資后才能界定上海綠谷公司增加出資的行為是否完成，照此看來，出資義務(wù)的履行地就是寧夏綠谷公司所在地。不僅如此．我國《合同法》第62條規(guī)定，“履行地點不明確，給付貨幣的．在接受貨幣—方所在地履行”，因此，增資義分的履行地就是接受貨幣一方所在地即寧夏博爾泰力公司的所在地銀川。所以寧夏高級人民法院對本案享有管轄權(quán)。二、自然人的民事能力（一）自然人的民事權(quán)利能力1、概念：是法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。是自然人參加民事法律關(guān)系的前提。2、自然人民事權(quán)利能力的特征：平等性3、自然人民事權(quán)利能力與民事權(quán)利的關(guān)系民事權(quán)利能力是自然人實際取得民事權(quán)利的前提，而民事權(quán)利是自然人權(quán)利能力實現(xiàn)的結(jié)果。民事權(quán)利能力包括享有權(quán)利和承擔義務(wù)兩方面的資格，而民事權(quán)利是民事義務(wù)的對立面不包括義務(wù)內(nèi)容。民事權(quán)利能力由法律賦予，每個自然人從出生到死亡均享有，不得分離、放棄和轉(zhuǎn)讓，而民事權(quán)利一般可以依其本人意志放棄或轉(zhuǎn)讓。民事權(quán)利能力由法律賦予，其內(nèi)容和范圍由憲法和民法加以規(guī)定，而民事權(quán)利的內(nèi)容和范圍直接取決于當事人的意志。4、自然人民事權(quán)利能力的開始和終止（1）自然人的民事權(quán)利能力始于出生A、出生的標準：獨立呼吸說B、出生的時間：以戶籍證明為準，沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準。沒有戶籍證明和醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認定。C、關(guān)于未出生的胎兒的法律地位：是母體的一部分。受法律保護的只有關(guān)于繼承中的“胎兒特留份”。案例：致死青工，其妻要求侵權(quán)人支付未出生胎兒將來撫養(yǎng)費案（2）自然人的民事權(quán)利能力終止于死亡A、死亡的法律分類：自然死亡和宣告死亡B、死亡的標準：心腦均告停止為自然人生理死亡的標準C、死亡的時間：（a）在醫(yī)院死亡的，以死亡證上記載的時間為準；沒有的，以戶籍冊上登記的死亡時間為準。（b）若自然人死于他殺或意外事件，以有關(guān)記過出具的死亡證明書上的時間為準（c）互有繼承權(quán)的人在同一事件中死亡的，不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各自都有繼承人的，推定長輩先死；幾個死亡人輩分相同的，推定同時死亡。D、死亡人的利益的法律保護問題尸體的保護，對尸體的利用不得違背死者生前意愿，不得違反法律和社會公德。死者的名譽、姓名、肖像，受法律保護對上述有關(guān)死人的侵害，由其近親屬近親屬是指配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母外祖父母、孫子女外孫子女。近親屬是指配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母外祖父母、孫子女外孫子女。案例：亡父的遺照被藥品廣告利用，要求停止侵害并賠償精神損害費的訴訟案（二）自然人的民事行為能力1、概念：是指自然人通過自己的行為取得民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。2、自然人民事行為能力與權(quán)利能力的關(guān)系：權(quán)利能力是行為能力的基礎(chǔ)和前提，行為能力是權(quán)利能力得以實現(xiàn)的手段或者保障權(quán)利能力是自然人享有權(quán)利、承擔義務(wù)的資格，行為能力是自然人通過自己的行為取得權(quán)利、承擔權(quán)利的資格每個自然人都平等地享有權(quán)利能力，而行為能力則須達到一定年齡且精神正常才能享有，3、自然人行為能力的劃分：根據(jù)自然人有無認識能力為依據(jù)來劃分，即能否辨別是非、能否認識自己行為并對自己行為的后果有預(yù)期力，能夠理智地處理自己的事務(wù)。以年齡和精神健康狀況不同，劃分為：（1）完全民事行為能力含義：就是指能夠通過自己的獨立行為參與民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。哪些人具有完全民事行為能力？18周歲以上的成年人16周歲以上不滿18周歲的，能夠經(jīng)常性以自己的勞動職業(yè)收入為主要生活來源，能夠維持當?shù)厝罕娨话闵钏降模暈橥耆袷滦袨槟芰θ薈、法律意義：具有完全民事行為能力的人獨立實施合法民事活動，不受他人的干涉，獨立承擔行為后果。（2）限制民事行為能力A、含義：是指自然人享有的以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格受到一定的限制。B、哪些人屬于限制民事行為能力人10周歲以上的未成年人不能完全辨認自己行為的精神病人C、限制民事行為能力的法律意義：限制民事行為能力的未成年人，可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動；其他活動由其法定代理人代理或者征得法定代理人的同意。未經(jīng)同意或代理的行為，法定代理人有追認權(quán)，相對人有催告權(quán)，善意相對人有撤銷權(quán)。但群眾公允的行為和接受獎勵、贈與、報酬的行為，他人不得主張無效。其侵權(quán)行為引起的法律責任由其監(jiān)護人承擔。（3）無民事行為能力：A、含義：是指自然人不具有以自己的行為參與民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。B、哪些人屬于無民事行為能力人？不滿10周歲的未成年人不能辨認自己行為的精神病人C、無民事行為能力的法律意義：其民事活動由其法定代理人代理實施。但群眾公允的行為和接受獎勵、贈與、報酬的行為，他人不得主張無效。其行為引起的民事法律責任由監(jiān)護人承擔。種類區(qū)別完全民事行為能力限制民事行為能力無民事行為能力哪些人1、18周歲以上的成年人2、16－18周歲能夠以自己的勞動獲得主要生活來源的1、10周歲以上的未成年人2、不能完全辨認自己行為的精神病人1、10周歲以下的未成年人2、完全不能辨認自己行為的精神辨認可以從事的行為合法的民事行為均可自主實施與其年齡智力精神狀況相適應(yīng)的行為社會公允的行為，單純接受獎勵、贈與等純獲利行為不可以從事的行為違法行為不能理解其行為后果、性質(zhì)、標的數(shù)額較大的行為上述行為以外的所有行為侵權(quán)行為后果的承擔獨立承擔所有行為的法律后果侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護人承擔侵權(quán)行為的后果一般由其監(jiān)護人承擔4、自然人民事行為能力的宣告按年齡自然過渡，一般無須特殊認定程序。但對精神病人則采取宣告制度，由精神病人的利害關(guān)系人向人民法院申請宣告。[案例]劉甲的兒子劉乙很有繪畫天才，年僅六歲就先后在學(xué)校、區(qū)、市乃至全國組織的少年兒童書畫比賽中獲獎。為此，當?shù)氐耐韴笤捎浾邔λM行了采訪。該市—家美術(shù)出版社看到晚報的有關(guān)報道后，就給劉乙去信，信中說該出版社準備出版—本完全由少年兒童創(chuàng)作的美術(shù)作品集，希望劉乙能寄來幾張，出版社將擇優(yōu)采用、劉乙征得劉甲同意后給該社寄去兩幅作品，不過，此后他們一直未得到出版社的任何答復(fù)。半年后，劉甲在書店見到該出版杜出版的《少年兒童獲獎美術(shù)作品選》一書，其中有劉乙寄去的兩幅作品。劉甲找到出版社，質(zhì)問其為何不通知他們作品已被選用、不支付報酬，并且在作品上未署劉乙的姓名。出版社解釋說，劉乙只有六歲，根據(jù)憲法，連選舉權(quán)與被選舉權(quán)都沒有，哪會享有著作權(quán)？這本書是—本教材性讀物，以培養(yǎng)兒童在繪畫方面的才能為目的，并不是為了賺錢，出版社是不給報酬的。問題：劉乙是否享有著作權(quán)？分析：著作權(quán)是我國民事立法所確立的—項基本民事權(quán)利，它是指作者及其他著作權(quán)人對作品享有的一系列財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的總稱。本案的核心問題其實就是兒童能否享有民事權(quán)利的問題。前面的闡述已經(jīng)表明，任何人要享受民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)，首先必須具備民事權(quán)利能力，民事權(quán)利能力也就是“民事主體資格”，只有具備了此資格，才能成為民法上的主體，從而得以享受民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)。雖然在人類歷史上曾出現(xiàn)過人類個體不必然就取得民事權(quán)利能力的現(xiàn)象，但自近代以來，民事權(quán)利能力徹底實現(xiàn)了平等性，任何生物學(xué)意義上的人出生伊始即當然取得民事權(quán)利能力，成為民事主體，得以享受民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)。在立法上，我國《民法通則》第9條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享行民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)。”第10條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力一律平等。”這說明，人類個體從出生時開始取得民事權(quán)利能力具有充分的法律依據(jù)。因此，在本案中，劉乙對其智力創(chuàng)作成果享有著作權(quán)。劉乙作為著作權(quán)人，依其所享有的著作權(quán)，可以行使署名權(quán)、報酬請求權(quán)等各項具體的權(quán)能，對此，任何個人或組織都不得侵犯。山版社在其出版的《少年兒童獲獎美術(shù)作品選》一書中，未通知劉乙即擅自收錄劉乙的作品，并不署著作權(quán)人的姓名、拒絕向劉乙支付報酬，已構(gòu)成劉劉乙著作權(quán)的侵犯。應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。三、無民事行為能力人和限制民事行為能力人的監(jiān)護（一）概念含義：是指為無民事行為能力人和限制民事行為能力人設(shè)立保護人的制度。意義：從被監(jiān)護人利益考慮從社會利益考慮（二）設(shè)定方式1、法定監(jiān)護：就是由法律直接規(guī)定而設(shè)置的監(jiān)護。未成年人的法定監(jiān)護人首先是其父母父母死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列有監(jiān)護能力的人擔任：祖父母、外祖父母兄、姐關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)未成年人的父母作在單位或者未成年人的住所地的居民委員會、村民委員會同意的。沒有以上監(jiān)護人的，由前述單位或者民政部門擔任。精神病人的法定監(jiān)護人配偶父母成年子女其他近親屬關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)精神病人所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的沒有以上監(jiān)護人的，由前述單位或者民政部門擔任。2、指定監(jiān)護（1）含義：是指沒有法定監(jiān)護人或者對擔任監(jiān)護人有爭議的，監(jiān)護人由有關(guān)單位或者人民法院指定而設(shè)置的監(jiān)護。（2）有權(quán)指定監(jiān)護的主體對擔任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父母所在單位、精神病人的本人所在單位或者兩者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服的，可在接到指定通知后30日內(nèi)向人民法院起訴。未經(jīng)指定而起訴的，法院不予受理。（3）指定監(jiān)護的原則：對被監(jiān)護人有利和監(jiān)護人是否有監(jiān)護能力。3、委托監(jiān)護：監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔民事責任的，應(yīng)當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任。（三）監(jiān)護人的職責照顧被監(jiān)護人的身心健康：管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)：除為被監(jiān)護人利益，不得使用和處分其財產(chǎn)。代理被監(jiān)護人進行民事活動承擔被監(jiān)護人行為的侵權(quán)責任（四）監(jiān)護關(guān)系的終止設(shè)立監(jiān)護人的原因消滅因監(jiān)護人方面的原因?qū)е伦兏O(jiān)護人，遠監(jiān)護關(guān)系終止因其他原因引起監(jiān)護關(guān)系終止案例王某居A市，丈夫早逝，獨子張甲在外地工作。一人獨居的王某十分孤單，就從其原作為知青曾下放過的B縣收養(yǎng)了一名女童，取名張乙，母女關(guān)系十分融洽，王某悉心培養(yǎng)張乙，在張乙念完初中以后，送其到自己退休前的工作單位，即本市的戲曲學(xué)校學(xué)習(xí)藝術(shù)，張甲為此十分眼紅，在探親期間，總是對張乙橫眉冷肘、惡語相加。王某多次勸誡張甲也不見起效。在張乙念書期間，王某病故，未留下任何遺囑，不過遺留下一張20萬元的存單。由于張乙只有13歲，必須給她找一個監(jiān)護人。張甲見其母親留下了大額存款，表示愿意擔任監(jiān)護人，而張乙在B縣也有一個哥哥李某愿意擔任監(jiān)護人。張甲對此表示反對，認為B縣離A市有近千公里。李某不方便照顧張乙，而自己可以讓妹妹轉(zhuǎn)學(xué)到其所在城市來照顧她。張乙就讀的戲曲學(xué)校是王某生前的工作單位，單位工會的負責人金某與王某素來要好，十分喜愛張乙，也提出表示愿意擔任監(jiān)護人，她認為，張乙長期住校，并且張乙還不到2年時間就可以畢業(yè)了，有困難學(xué)校可以解決。三方當事人就究竟由誰來當張乙的監(jiān)護人爭執(zhí)不下，遂訴至法院。問題：監(jiān)護人應(yīng)該如何確定？分析：在我國，監(jiān)護制度系為保護無行為能力人或限制行為能力人合法權(quán)益而設(shè)的制度。在本案中，張乙年僅13歲，為限制行為能力人，處于被監(jiān)護人的地位。在王某去世以前，作為其養(yǎng)母的千某當然是其監(jiān)護人；但在王某去世以后，究竟由何人來擔任監(jiān)護人就頗費思量。根據(jù)我國《民法通則》第16條的規(guī)定，在未成年人的父母已經(jīng)死亡的情況下，由下列人員擔任監(jiān)護入：(1)祖父母，外祖父母；(2)成年兄、姐；(3)經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的關(guān)系密切的其他親屬、朋友。而《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行))第17條規(guī)定，前一順序有監(jiān)護資格的人對被監(jiān)護人明顯不利的，人民法院，可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。在本案小，張乙被收養(yǎng)后，她與其生父母、兄弟姐妹等的關(guān)系即告終結(jié)，而與王某建立擬制血親的父母子女關(guān)系，并與王某的親屬建立起親屬關(guān)系，因此，張乙不再與李某具有親屬關(guān)系，從而李某并不屬于上述得以擔任監(jiān)護人的適格主體之列。無論是由張甲還是金某擔任監(jiān)護人都是合法的。不過，鑒于張甲與張乙素來交惡，而張甲之所以積極主張擔任監(jiān)護人，在很大程度上是為了侵占遺產(chǎn)，因此，讓金某擔任監(jiān)護人是一個不錯的選擇。第二節(jié)宣告失蹤和宣告死亡一、宣告失蹤（一）概念和條件1、概念：是指人民法院經(jīng)利害關(guān)系人申請，依法定程序宣告下落不明滿一定期限的自然人為失蹤人的法律制度。2、條件：須下落不明滿2年須經(jīng)利害關(guān)系人是指有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，包括民事人身關(guān)系和民事財產(chǎn)關(guān)系。是指有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，包括民事人身關(guān)系和民事財產(chǎn)關(guān)系。法院依法定程序宣告（二）宣告失蹤的法律后果1、為失蹤人設(shè)立財產(chǎn)代管人2、支付失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費用3、追索失蹤人的債權(quán)（三）失蹤宣告的撤銷：被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，法院應(yīng)當撤銷對他的失蹤宣告。二、宣告死亡1、宣告死亡的概念和條件概念：是指人民法院經(jīng)利害關(guān)系人申請，依法定程序推定并宣告下落不明滿一定期限的自然人死亡的民事法律制度。條件A、須下落不明滿一定期限自然人離開居住地而失蹤，自音訊消失之次日起滿4年因意外事故下落不明的，從意外事故發(fā)生之日起滿2年戰(zhàn)爭期間下落不明的，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿4年B、須經(jīng)利害關(guān)系人申請申請人的順序是：（a）配偶；（b）父母、子女；（c）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（d）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。可見，未成年人和法人及其他組織不得作為申請人。C、須經(jīng)人民法院依法定程序宣告作出死亡宣告前，須發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期為1年；意外事故的為3個月。2、宣告死亡的法律后果判決宣告之日為其死亡的日期權(quán)利能力終止、主體資格喪失。但是，如果主體生存，則有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。婚姻關(guān)系自死亡宣告之日起自然終止個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為遺產(chǎn)，繼承開始3、死亡宣告的撤銷自然人被宣告死亡后，如果重新出現(xiàn)或確知其沒有死亡，經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)撤銷對其的死亡宣告。撤銷死亡宣告的后果有：（1）被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)依繼承法取得財產(chǎn)的公民或組織，應(yīng)當返還原物，原物不存在的，應(yīng)當給予適當補償。原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得財產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對造成的損失予以賠償（2）婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。但一方已再婚的，不得自行恢復(fù)。子女被他人依法收養(yǎng)的，僅以未經(jīng)本人同意為由主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。種類區(qū)別宣告失蹤宣告死亡下落不明申請宣告的時間條件均為2年1、一般為4年2、意外事故為2年3、戰(zhàn)爭中下落不明的，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起4年申請人有無順序要求不同無有宣告后的法律后果不同1、確定失蹤人的財產(chǎn)代管人2、由代管人代理失蹤人行使債權(quán)、履行債務(wù)，保管失蹤人財產(chǎn)1、失蹤人自宣告之日起死亡，主體資格消滅2、婚姻關(guān)系消滅3、遺產(chǎn)繼承開始4、但如果失蹤人生存的，則其行為具有法律效力撤銷宣告的法律后果不同1、財產(chǎn)代管權(quán)消滅，代理終止2、移交債權(quán)及其他代管財產(chǎn)1、依繼承法取得遺產(chǎn)的人返還財產(chǎn)2、配偶未再婚的，婚姻關(guān)系自行恢復(fù)3、子女被他人收養(yǎng)的，經(jīng)各方同意，可解除法院的公告期不同宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。案例：張某的丈夫李甲自1989年1月起外出打工后就下落不明。1995午，張某向當?shù)氐姆ㄔ荷暾埿媾＜姿劳觯ㄔ航?jīng)過審理，依法判決宣告李甲死亡。此后不久，張某患重病，無錢治療，女兒牛乙的生活與上學(xué)也成了問題。同村王某—直都很喜歡李乙，提出收養(yǎng)李乙的要求，張某見自己難以撫養(yǎng)女兒遂同意由王某收養(yǎng)李乙，雙方辦理了合法手續(xù)。1996年，張某與同村劉某登記結(jié)婚。1998年，劉某遇車禍死亡。1999年，失蹤多年的李甲突然返回，法院隨即撤銷了對其的死亡宣告。李甲要求與張某自動恢復(fù)婚姻關(guān)系，并告知王某，當初送養(yǎng)李乙時未征得其同意，完全由張某一人作主，是無效的。王某與張某均不同意李甲的主張，李甲遂訴至法院。[問題]牛甲的主張能否得到支持？對本案分析的參考結(jié)論宣告死亡制度具有重要的制度價值。法律確立宣告死亡制度，其目的在于結(jié)束自然人長期下落不明所造成財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系極不穩(wěn)定的狀態(tài)，及時了結(jié)下落不明人與他人的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，從而維護正常的社會秩序。在本案中．李甲被宣告死亡后，即發(fā)生類似于自然死亡的法律后果，如李甲與其配偶張某的婚姻關(guān)系消滅．張某可以再婚；李甲的配偶、女兒等親屬可以繼承財產(chǎn)等。不過，死亡宣告只是一種推定制度，并不代表客觀事實，被宣告死亡的自然人生還的情況還叫能發(fā)生。在這種情況下，法律規(guī)定了死亡宣告撤銷制度。在死亡宣告被依法撤銷以后，也將會發(fā)生—系列的法律效果，如被宣告死亡人有權(quán)請求返還財產(chǎn)；如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從死亡宣告撤銷之日起恢復(fù)等。不過，如果配偶再婚，即使再婚后又離婚或再婚后新配偶死亡，也不得因為撤銷死亡宣告而自動恢復(fù)婚姻關(guān)系。被撤銷死亡宣告人有子女的，父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當恢復(fù)，但如果子女巳被他人依法收養(yǎng)的，該收養(yǎng)關(guān)系則不得單方解除。本案中，由于張某已經(jīng)再婚，雖然其配偶劉某已經(jīng)死亡，但李甲與張某的婚姻關(guān)系也不能自動恢復(fù)。在李甲被宣告死亡后，張某將李乙送養(yǎng)給王某的行為是有效的，李甲不得以該送養(yǎng)行為未征得其同意為由而主張無效。案情王老三，男，57歲，漢族，系新安縣某村農(nóng)民。其長子名叫王陽，1997年7月9日王陽因下崗無業(yè)，一氣之下離家出走，從此下落不明，后經(jīng)其家人多方尋找仍未有下落。王老三心里