辨析：權大于法抑或法大于權？P446悖論，國家與法的關系不能用誰大誰小的簡單公式來概括，在國家與法的關系中，任何一方的權威性都不可也不應該絕對的優越于另一方。如果法律是絕對優越的，它就會成為超越一切、支配一切的永恒存在，國家對法的任何修改和廢除都是不可能的了，如果國家是絕對優越的，那就意味著一個政權可以任意拋棄和踐踏現有的法律秩序，這樣任何形式的民主都會被極端的恐怖通知所代替。在革命奪取政權之后，新生的國家政權首先要建立憲法秩序和法治秩序，在這個時候，可以說國家大于法，因為國家先于法，國家是憲法和法律的創造者。在憲法秩序和法治秩序建立之后，國家必須在憲法和法律的界限內運行，即使國家要對憲法和法律進行修改，也必須遵循憲法和法律規定的程序和法制原則。思考題：如何處理國家改革中的法律與現實沖突的問題？第三節法與政黨及其政策一、法與政黨政黨是一定的階級或階層為了取得或影響政治決策權力以實現共同利益而結成的政治組織。國家、政黨與法？依法治國，建設社會主義法治國家，一個十分重要的問題是如何正確認識和處理黨與法治的關系。（一）依法治國必須堅持黨的領導1、依法治國與堅持當的領導在本質上是一致的。2、依法治國，建設社會主義法治國家，必須在黨的領導下有目的、有步驟。有秩序地進行。（二）依法治國應當改善黨的領導1、改善黨的領導要通過法律執政，并監督國家機關依法行政、嚴格執法、公正司法。2、改善黨的領導要在黨和國家政治生活中切實有效地貫徹民主集中制原則，依法治國正是民主集中制的時代精神和基本保證。二、法律與政策政策是政黨在政治活動中為實現一定的目的而做出的政治決策。其中執政黨的政策對法律的制定和實施能產生重要的影響。政策和法律在階級本質、經濟基礎、指導思想、基本原則、社會目標等根本方面是高度一致的。但二者也有明顯的區別和差別。（一）黨的政策是黨的意志的體現，表現為黨的文件，這些文件可以是公開的，也可以是“內部”的；而法律則是國家意志的體現，表現為由立法機關依照法定職權和程序制定的規則，它們必須是公開的，面向社會公布的。（二）政策可以主要由或完全由原則性的規定組成，可以只規定行動的方向而不規定行為的具體規則；法律則是以規則為主，不能僅限于原則性規定，否則，權利和義務界限不明，難以對各種利益關系和社會關系加以有效調整。（三）政策主要靠宣傳教育和黨紀保證實施，但黨紀只能適用于黨內；而法律則是以國家強制力保證實施的，法律可以對任何違反者(無論是公民個人，還是社會組織，包括在中國境內違法的外國人和組織)實施制裁，具有普遍的適用性。（四）政策具有較大的靈活性，雖然黨的根本政策具有較高的穩定性，但大量的具體政策往往隨著形勢的變化而隨時調整，否則便不能發揮及時的指導作用；而法律則具有較高的穩定性，法律一般是在較長時期內保持不變，如果變動周期過短，則受法律調整的社會關系便處于捉摸不定的狀態，這樣就不能建立起良好的法律秩序。思考題：1、在社會治理過程中，國家是以政策來調整，還是以法律來調整？要看國家所處的發展階段和面臨的歷史任務。2、在社會改革時期，如何處理政策的需要和法律的權威？第四節法治國家與政治文明一、政治文明的有機構成（一）政治文明概述人類發展史的進程圖：物質文明精神文明政治文明生態文明政治文明泛指政治領域的進步狀態，如果說物質文明是人們改造自然的成果，精神文明專指人們在改造客觀世界的同時改造自己的主觀世界的成果，那么政治文明就是人們改造國家和社會的成果。（二）政治文明的構成要件：文明的政治理念文明的政治制度文明的政治秩序文明的政治目的1.文明的政治理念是整個政治文明的先導。文明的政治理念主要有：自由、平等、民主、人權、人民主權、憲政、法治等等。2.文明的政治制度是政治文明的關鍵要素。文明的政治制度的關鍵是：民主、分權、控權和法治。3.文明的政治秩序是政治文明的又一個要素。文明的政治秩序應該是各種政治力量（包括階級與階層）的利益得到合理、公正的分配與保障，它們的相互關系應該和諧與協調。4.文明的政治目的是政治文明的必備要素和價值追求。一切為“公”。二、法治國家與政治文明的一致性（一）法治國家與政治文明具有廣泛的一致性。1、兩者都是市場經濟的產物，共同構筑現代國家，就是說，具有共同的經濟基礎，它們都是建基于市場經濟之上的上層建筑。2、兩者在內容上大部分是相同的，諸如民主的政治制度，分權與制衡的原則，平等的普選制等等。3、在基本理念上，兩者也大體一樣，諸如人權、自由、平等、正義、公正等等。4、法治國家與政治文明相互滲透、相互補充、相互作用、相互促進、相互保障，共同推動人類的進步和社會的發展。（二）法治國家與政治文明也有一定的差異。1、側重面不盡相同。法治國家重視實現法的功能與價值，強調法律的權威；政治文明重視政治制度的民主，提倡社會正義。2、手段也不盡相同。法治注重強制性和國家意志性，提倡法不徇情，要求一切按規則辦理，對違法和犯罪行為將予以制裁；政治文明側重于人的思想解放，提倡社會和諧，維護人的尊嚴。3、法治國家側重于國家生活，中心是國家機關依法辦事；政治文明涉及各個領域，重點是人們相互間的尊重與團結、友好與合作，中心是突出人的主體地位。三、社會主義法治是政治文明發展的高級階段（一）政治文明的初級形態為資產階級共和國，即資產階級民主政治，其主要內容和特征有：1.基本上廢除封建專制和神權政治，建立了共和國。2.人的思想首次得到了解放，人權、民主、自由、平等、普選、法治成為多數人的政治理念。3.分權與制衡的原則由理論變成了現實，民主的政治制度基本確立，并正常運轉。4.一切都建立在資本主義私有制的基礎之上，階級對抗仍然是社會的主要矛盾。5.民主的政治目的還很含糊，一般都停留在口號上和紙面上，實際上，結黨營私是普遍現象，各黨派明爭暗斗，社會陰暗面不少。6.政治文明的秩序不斷受到黑社會勢力和反民主勢力的破壞。（二）社會主義法治是政治文明發展的高級階段的理由：1.社會主義法治是以公有制為主體，多種經濟成分并存為基礎的治國方略和政治體制，階級對抗已局限在一定范圍之內，人民在根本利益上是一致的，這就避免因階級對抗而造成的對社會的嚴重后果，人民也就能集中精力和時間進行各種創造性勞動。2.社會主義法治以馬克思主義、鄧小平理論為指導，使人的思想解放和整個人類解放相結合，從而使政治文明得以升華，使“以人為本”的政治理念實現了理論與實踐的統一。3.社會主義法治是絕大多數人之治，體現的是絕大多數人的意志，符合歷史發展的規律，代表先進生產力發展的基本要求，使“人民創造歷史”、“人民是國家的主人”由美好的愿望變成光輝的現實。4.在社會主義法治國家里，民主已經不只是手段，更是目標和行動，人民依法管理國家事務和社會事務，干部則是“人民的公仆”。5.社會主義法治將全面落實馬克思關于“權力分開”的遺訓，在堅持與完善共產黨領導的前提下，實行依法執政，貫徹黨必須在憲法和法律范圍內活動的原則。本章思考題：1、了解我國政治體制結構，掌握國家運作的程序，以及國家運作與法律運作兩條路徑的相互關系。2、了解世界法制發展史，從中總結法與國家的微妙的依賴與制約關系。參考書目：1、亞理士多德：《政治學》，商務印書館1982年版。2、薩拜因：《政治學說史》，商務印書館，1986年。3、盧梭：《社會契約論》，商務印書館，1980年。第三十七章法與文化【教學目的和要求】通過本章的學習了解法與傳統、法與宗教、法與法律文化的關系，法律傳統、法律文化對法制現代化有何影響。【教學重點與難點】本章的重點與難點：正確認識并分析傳統法律文化，將國外的優秀文化與我國傳統文化結合起來，實現傳統文化的創造性轉化。【教學時間】1學時第一節法與傳統一、傳統與法律傳統傳統是某一地域范圍內的人們經過長時間歷史歲月的沉淀而形成的各種社會現象符號的復合體傳統具有深厚的社會基礎，存在于普通民眾的意識、心理、習慣、行為方式及生活過程之中，因而與一個社會的有機體密布可分。法律傳統乃是從過去沿襲傳承到今天還在發揮作用的某種法律精神和文化。它的社會價值意義在于：（一）它具有凝聚的功能。民族法律文化心理，社會成員彼此的認同感（二）法律傳統也具有規范的功能。世代相傳、約定俗成的習俗與慣例（三）法律傳統還具有評價的功能。倫理性評價標準二、法律傳統的歷史合理性一種法律傳統之所以有其歷史存在的合理性，原因之一就在于它是一定社會諸方面因素和條件的法權要求的體現，在這種傳統中，凝聚了該社會人們調整行為與制度安排的豐富歷史經驗，因而具有歷史合理性。沿襲下來的法律傳統經受了歷史的考驗，反映了人類發展的歷史必然規律，有著深厚的歷史根基和心理認同。三、法律傳統的創造性轉換法律傳統的繼承、摒除與改造推動法律傳統向現代轉型的主要動力來自于社會內部本身的諸因素之間的矛盾運動，這種轉型并非僅僅由于外部環境強迫承繼傳統的人們作出的，而是蘊含著內在的必然性。（一）它表明法律傳統本身內含著接受變化的潛力。（二）它也表明法律傳統賴以存在的社會條件的改變。第二節法與宗教一、宗教的內涵及其法律意義（一）宗教是自然力量和社會力量在人們意識中的一種虛幻的、歪曲的反映。它的特點在于通過對超自然力量的信仰來獲得某種精神上的慰藉。（二）宗教的規范作用，使其與法律有著內在的關聯。在東西方社會的特定歷史發展時期，都曾出現宗教與法律相互貫通的現象。法律往往成為表達一定的宗教觀念和宗教要求的重要形式。在一些國度，宗教教義本身就具有法律的效力，成為法律主要淵源。二、宗教精神與法律發展（一）宗教的某些教義直接轉換為法律的內容。如摩西十戒以及佛教的一些教義，如法律一樣共同反映的是人類社會所必須遵從的基本行為規范。（二）宗教精神的轉換也導致法律規范的更替與發展（三）法律與宗教的逐漸分離使法律有更多的獨立性，但法律保留了宗教教義里的某些規范，并且，法律成為規范宗教發展的依據。三、我國宗教政策與法律調整我國憲法用根本大法的形式確認了宗教信仰自由政策。（一）宗教信仰純屬公民個人的私事。（二）國家保護正常的宗教活動。（三）實行“政教分離”的原則。（四）堅持宗教獨立自主、自辦教會的方針。第三節法與法律文化一、作為文化現象的法律（一）“文化”漫談文化這一術語產生于拉丁語，culture，是動詞“colere”的源生詞，本義是指人類在改造外部自然界使之適合于滿足食住等需要的過程中，對土壤、土地的耕耘、加工和改良。勞動是文化產生和發展的源泉。文化是人借助勞動的中介和自然界、社會相統一的特殊表現，是個人創造力和才能的發揮程度的鑒定，表明人類所達到的由人同自然界和社會關系所決定的歷史發展水平，反映了具有歷史根源的實體范圍內個人行為的特定模式。文化是一個有層次的結構系統，不僅包括人們活動的對象性成果，而且包括人們在活動中所發揮的主觀力量和才能。文化是物質文化和精神文化的有機統一。（二）法律文化1、定義所謂法律文化，是指在一定社會物質生活條件的作用下，掌握國家政權的統治階級所創制的法律規范、法律制度或者人們關于法律現象的態度、價值、信念、心理、感情、習慣以及學說理論的復合有機體。2、法律文化的結構(1).物質性的法律文化，諸如法律制度、法律規范等，亦曰制度形態的法律文化。(2).精神性的法律文化，諸如法律學說、法律心理、法律習慣等等，這可稱為觀念形態的法律文化。二、法律文化觀念（一）法律文化觀念法律文化觀念表現在受歷史傳統制約的人們關于法和法律的態度、價值、心理、感情、習慣等等之中，直接或間接、有形或無形地影響這社會主體的法律實踐和法律行為，在很大程度上制約著一個國家的法律模式及發展走向。法律文化觀念的系統：（二）法律意識法律意識的重要作用：在法律文化觀念系統中，法律意識具有核心的地位。認識法律意識的性質與特點，有著重要的意義：1.一定的法律意識是社會生活條件的主觀映現。法律意識是法律文化觀念的基本構成要素，是人們關于法和法律現象的心理、思想與評價的總稱。2.一定的法律意識體現了社會主體對于一定法律現象的價值評價。3.一定的法律意識在很大程度上制約和影響著法律實踐活動。法律意識的分類：1．法律心理與法律思想體系感性階段與理性階段2．立法意識、執法意識、司法意識與守法意識3．個人法律意識、群體法律意識與社會法律意識如何增強我國社會公民的法律意識？四、法律文化與法制現代化1、法律文化的沖突與融合，法律文化的地域性、時代性與民族性2、法律文化的變遷3、中西方法律文化之比較參考書目：1、【美】伯爾曼著，梁治平譯：《法律與宗教》，中國政法大學出版社，2002年版。2、梁治平編：《法律文化解釋》，三聯書店1998年版。3、朱蘇力：《法治及其本土資源》（修訂版），中國政法大學出版社，2004年版。4、劉作翔：《法律文化論》，商務印書館，2001年版。5、本尼迪克特：《文化模式》，，浙江人民出版社，1987年版第三十八章法與道德【教學目的和要求】通過本章的學習了解道德的基本含義、法與道德的關系、、法與道德的沖突與解決、倫理化的法律如何適用時代的發展。【教學重點與難點】本章的重點與難點：法制在道德建設中的作用，時代的變化與中國倫理化的法律的轉化。【教學時間】1學時第一節道德的含義及屬性一、道德的含義道德是社會調整體系中的一種調整形式，它是人們關于善與惡、美與丑、正義與非正義、光榮與恥辱、公正與偏私的感覺、觀點、規范和原則的總和。道德的根源：自然或神？抽象的人性？社會的物質生活條件，一定的生產關系及社會關系？道德的層次：價值、原則、規則、感覺和態度道德的類型：統治階級道德和被統治階級道德社會普遍道德與職業道德公德與私德二、道德的屬性道德作為由一定經濟基礎決定的上層建筑中的意識形式和社會調整形式，具有以下屬性：（一）物質制約性和歷史性。物質制約性指道德的根本內容和性質歸根到底是由一定物質生活條件決定的，最主要地是由社會的經濟基礎決定的。（二）階級性。在階級社會中，道德具有階級性，不同的階級具有不同的道德。（三）民族性。道德具有民族性，指不同民族具有不同的道德，或者說道德具有民族的特點。（四）人類共同性。道德的人類共同性不是指人類有亙古不變的道德，而是指人類社會共同體有共同的道德內容，比如尊重人的尊嚴與平等、保護環境、保護生態，強盛的民族不能欺凌落后弱小民族等方面的原則和規則。第二節法與道德的聯系、區別“惡法非法”與“惡法亦法”一、法與道德的聯系（一）首先表現為縱的聯系。所謂縱的聯系，是指它們和其他社會現象間的共同關系。都由社會物質生活條件所決定，都是為經濟基礎服務的。（二）其次表現為橫的聯系。所謂橫的聯系，是指它們之間的相互影響和相互作用。互相滲透、互相制約、互相保障。法是道德的政治支柱，道德是法的精神支柱。二、法與道德的區別（一）表現形式不同。國家意志——社會意志（二）違反的后果也不同。法律制裁——社會譴責（三）調節人們行為的方式不同。權利本位——義務本位（四）調整的對象不同。外部行為——內部動機（五）規范體系的結構不同。規范體系——個別規范群三、法制在社會主義道德建設中的作用社會主義法制之所以能夠有效地促進道德風尚的建設，這是因為：（一）社會主義法制是實現國家政治職能、經濟職能以及其他社會職能的有力武器和重要手段。能夠不斷地形成和發展道德提供了客觀政治基礎、物質基礎、思想文化基礎。這些基礎正是建設道德風尚的決定性因素。（二）社會主義法制是批判剝削階級舊道德，傳播社會主義新道德，用新道德改造舊社會、改造人的強大的思想武器和物質力量。（三）法律把道德原則具體化，把遵守某些道德規范確認為公民的法律義務，國家才能夠對公民的道德行為實行真正的和直接的監督，并為公民提供同嚴重違背社會主義道德的行為和壞人壞事進行斗爭的法律武器，提高公民同不道德的、違法的現象進行斗爭的勇氣和積極性。第三節法與道德的沖突及解決一、法與道德的沖突及原因（一）沖突的表現1.“合法不合理”或“合理不合法”，即法與“理”的沖突。2.“合法不合情”、“合情不合法”，即法與“情”的沖突。（二）沖突的原因1.法律移植和改革，造成法與社會原來的道德發生沖突。2.社會發展，道德發展，但法律滯后。3.道德價值和法的價值都是多元的，兩者不會一一對應，這也是沖突的原因之一。4.法律的形式化要求，有時會偏離實質內容。5.法的評價方式與道德的評價方式不同，這也是產生沖突的原因之一。二、解決沖突的基本措施（一）法治建設與道德建設同步進行。（二）在法律移植中，盡可能注意與本民族道德的協調。（三）宣傳法律的評價方式，使民眾理解、特別是法律工作者接受法律的思維和評價方式。（四）學會接受法治的代價。第四節倫理類型與法律發展一、西方社會所特有的市民倫理（一）市民倫理的基本特點（二）近代西方法律形式主義運動的主要構成要素1.法律在市民社會乃至整個國家生活中具有積極的能動作用。2.法律具有自身內在的自主性，司法亦有其獨特的地位。3.法律具有普遍性的品格，法律原則和規則的邏輯意義是客觀存在的。4.重視司法過程的程序化和規則性，而司法程序則具有迅速、公開的特征。二、傳統東方的宗法倫理（一）宗法倫理的基本特點（二）宗法倫理的時代價值意義1.以“仁”為本體的個人信念倫理系統，具有突出人的主觀自覺精神的深刻意味，體現了濃郁的法律人文精神。2.這一法律理念沒有陷入西方式的法律形式主義，沒有把對社會生活的調整完全寄托于制度化的法律，而是主張法律與道德之間的必然性聯系，藉以確立法律的價值基礎。3.這一信念倫理體系是一種特別注重秩序的理性主義，主張修己與安人、個人與社會之間的內在統一，強調個體的社會責任與義務感。

參考書目：1、[美]富勒：《法律的道德性》，商務印書館，2005年。2、瞿同祖：《中國法律與中國社會》，中華書局，1981年。3、俞榮根：《儒家法思想通論》，廣西人民出版社，1992年。4、范忠信：《情理法與中國人：中國傳統法律文化探微》，中國人民大學出版社，1992年。5、范忠信：《中國傳統法律的基本精神》，山東人民出版社，2001年。第三十九章法與科學技術【教學目的和要求】通過本章的學習了解科學與技術的基本含義、科學技術對社會的影響、法與科學技術聯系與區別以及法與科學技術的相互作用。【教學重點與難點】本章的重點與難點：科學技術對法律發展的影響，法律對科學技術的規范與促進。【教學時間】1學時第一節科學技術概說一、科學與技術的含義科學，science,往往被界定為人類知識的系統整理和思考以及由此形成的知識體系。科學的分類：傳統分類自然科學自然科學社會科學或社會科學數學科學技術科學系統科學思維科學人體科學一般在把科學與技術合稱時，科學主要指自然科學，技術主要指生產技術和工程技術。技術，technology,往往被界定為人類為滿足生產和社會需要，利用自然規律在改造和控制自然的實踐中所創造的勞動手段、工藝方法和技能體系的總和。二、科學與技術的關系（一）科學與技術的分離與融合歷史上的分離。科學原指對世界的系統的認識和理解，認知是其主要目的，因而在古代往往為有閑的貴族哲學家所為；而技術最初是一種勞作工藝和技巧存在的，便利或功利是其主要目的，因而在古代往往是工匠所為。歷史上的融合。18世紀60年代產業革命帶來的契機。（二）科學與技術的聯系20世紀以后，一方面是科學與技術的區別依然存在，且現代科學與生產技術的相對獨立性都有所增強；另一方面是現代技術與科學間相互滲透、依賴、支撐的程度越來越高，甚至被認為出現了“科學技術化”和“技術科學化”的特征；再一方面是科學和技術的社會化特征愈趨明顯，科學和技術已發展成為一項龐大的社會事業。（三）科學與技術的區別1.科學與技術的所屬領域不同。2.科學與技術的出發點和目的不同。3.科學與技術的預測可能性不同。4.科學與技術的發展速率不盡相同。三、科學技術對社會的影響（一）當今時代，科學技術對社會的影響不僅是直接的，而且是深刻和廣泛的。它不僅帶來物質層面的普遍繁榮和社會的變革與進步，而且深刻的影響著國家的政治體制和社會結構，改變著人們的思維方式、行為方式和生活方式。（二）科學技術在推動社會巨大進步的同時，也帶來一系列嚴峻的問題和挑戰。科學技術的兩面性，是一把雙刃劍。第二節科學技術與法的聯系和區別一、科學與法的聯系和區別（一）二者的共通之處：1.它們存在某些基本的共同特性，這就是理性、邏輯、經驗、實證，以及科學理論和法律規則都具有的普遍性、抽象性和概括性等屬性。2.它們在所用方法和要求上有共通之處，包括觀察的方法、實證的方法、邏輯推演的方法，以及客觀、中立、邏輯上嚴謹一致、思維過程概念明確、判斷準確、推理嚴密、理由充分、表達方式精確明晰等要求。3.它們都借助特定的語言符號系統，因而可使個體經驗得以積累、形成體系，并為其他個體所習得，也使人類理性思維和對這種理性思維的反思成為可能。4.它們都具有專業化、職業化屬性，各自構成由共同的職業理念、推理和思維方式以及概念術語所支撐的職業共同體。（二）二者的區別在于：1.徹底客觀主義的科學立場與合法性優于客觀性的法律思維。2.科學的開拓創新與法律的規則預設、“遵循前例”。3.科學上的無窮探究、反復試錯與法律特別是司法的當下、終極解決。4.科學的“不計利害”與法律的利害計算。二、技術與法的聯系和區別（一）技術與法的聯系：1.它們都是對客觀世界施加干預、控制的手段和方式。2.它們都具有功利性，都要計算利害，注重功用、效益。3.它們都具有操作性、應用性和技術性，標準的統一、普遍、明確、穩定和可預測性是它們共有的屬性。4.它們都具有職業化、專業化屬性。（二）技術與法的區別：1.技術的工具理性與法律的道德維度。2.技術的高度的精確性和可計算性與法律的相對不確定性。第三節科學技術與法的相互作用一、科學技術對法的影響（一）法的產生和發展以科學技術及其發展為一般基礎（二）法的理性化、形式化和技術化借助科學理性和技術理性的滲透性影響1.根本上說，法和科學都產生于人類理性和經驗，是人類理性和經驗的產物。但是，法的理性和實證特性更多借助科學的影響，并受科學發展水平的制約。2.作為一種社會控制機制，法必須是統一、普遍和可操作的，而事實上，法只有被形式化、技術化之后才可能是統一的、標準化的、可操作的。近現代西方法的形式理性乃至形式法治也正是借助技術理性的深刻影響發育形成的。（三）法的內容為科學技術知識所豐富、充實1.科學知識成為法律規定的依據和理由。2.科學技術進步也使某些傳統法律內容或原理發生改變。3.越來越多的技術性規則經賦予法律效力后成為法律規范，從而使法律規范體系內增添了以科學技術為內容的法律規范。（四）法的調整范圍隨科學技術的發展而不斷擴大（五）法的運作機制和技術受科學技術影響和制約（六）法律觀念、法學教育、法制宣傳和法學研究受科學技術的影響（七）法的良善與否的評價尺度與科學技術的尺度相關（八）法在應對科學技術帶來的困惑、挑戰和問題中校調、發展二、法對科學技術的作用（一）法組織和協調科技活動，為科技活動和科技管理提供民主、科學的規則和程序1.法確認和保證科技發展在國家社會生活中的優先地位，使之固定化、制度化。2.法將國家科技發展戰略具體化、細則化、程序化，確定科技發