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文檔簡介
國家統一法律職業資格考試卷二分類模擬133一、單項選擇題1.
下列行為中,沒有違反誠實信用原則的是哪一選項?______A.甲與乙惡意(江南博哥)串通,企圖通過虛假訴訟方式侵害丙對乙的債權B.被執行人在執行程序開始后,將自己名下的一套房產以遠遠低于市場價格的價格轉讓給其侄子C.被告向受理法院提出管轄權異議,法院裁定駁回后,對此裁定繼續上訴D.甲訴乙償還債務,乙向法庭出示了其偽造的收據,主張債務已經清償正確答案:C[解析]依據《民事訴訟法》第13條規定:“民事訴訟應當遵循誠實信用原則。當事人有權在法律規定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。”常見的違反誠實信用原則的行為有:(1)通過虛假訴訟,騙取法院的裁判文書或調解書,侵害他人合法權益;(2)濫用訴訟權利,如濫用管轄異議權、濫用回避申請權等;(3)當事人虛假陳述,偽造證據,證人等其他訴訟參與人做偽證;(4)惡意規避執行,指被執行人故意轉移財產、隱藏財產逃避執行。據此,ABD都是違反誠實信用原則的。而C選項是當事人正常行使訴訟權利,沒有涉及濫用權利的問題。
2.
關于民事訴訟中的送達,下列哪一表述是正確的?______A.受送達人有訴訟代理人的,人民法院既可以向受送達人送達,也可以向其訴訟代理人送達B.可以采取留置送達的方式送達調解書C.經受送達人同意,人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達各類訴訟文書D.人民法院適用簡易程序審理案件時,在滿足特定條件下也可以采用留置送達和公告送達等送達方式正確答案:A[解析]送達訴訟文書,既可以向受送達人本人送達,也可以向訴訟代理人送達,其簽收有效,A選項正確;調解書簽收前,當事人可以反悔,若受送達人不簽收調解書,則不能留置送達文書,B選項錯誤;針對電子送達方式,需要經過受送達人同意,且判決書、裁定書、調解書不能電子送達,C選項說經受送達人同意,人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達各類訴訟文書錯誤:適用簡易程序審理的案件不能適用公告送達,D選項錯誤。
3.
于某承包了本村東頭的池塘養魚,發展休閑垂釣業。某日清晨,于某發現自家池塘的魚大量死亡。于某繞著池塘轉了一圈后,發現有一股又黑又臭的污水注入了池塘。經查,本村無業青年馬某砸壞了附近化工廠的排污管道,導致污水外泄,最終流入于某的池塘,進而造成了魚的死亡。關于本案,下列說法不正確的是:______A.于某有權選擇該化工廠或馬某主張侵權損害賠償B.若于某選擇化工廠主張侵權損害賠償,則對于因果關系和免責事由的證明實行舉證責任倒置C.該化工廠不能通過證明自己主觀上沒有任何過錯來免除自己的責任D.該化工廠承擔賠償責任后,有權向馬某追償正確答案:B[解析]《侵權責任法》第68條規定:“因第三人的過錯污染環境造成損害的,被侵權人可以向污染者請求賠償,也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后,有權向第三人追償。”本案中,因馬某的過錯污染環境造成于某魚塘的魚死亡,故于某有權選擇該化工廠或馬某主張侵權損害賠償。因此,A項正確,不當選。
《侵權責任法》第66條規定:“因污染環境發生糾紛,污染者應當就法律規定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任。”本案中,化工廠的確是應該就免責事由以及其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任;但是,因化工廠本來就應該承擔免責事由的舉證責任,所以在免責事由上并不存在舉證責任倒置的問題。因此,B項不正確,當選。
《侵權責任法》第65條規定:“因污染環境造成損害的,污染者應當承擔侵權責任。”據此可知,環境污染侵權采無過錯原則;也就是說,原被告雙方都無須就被告有無過錯進行舉證,被告也不能通過證明自己沒有過錯來免責。本案中,該化工廠不能通過證明自己主觀上沒有任何過錯來免除自己的責任。因此,C項正確,不當選。
根據前述對A項的分析,若化工廠承擔了賠償責任,則化工廠有權向馬某追償。因此,D項正確,不當選。
綜上所述,本題選B。
4.
甲公司與乙公司簽訂一份借款合同,現甲公司擬將其全部權利義務轉讓給其子公司丙公司,下列說法正確的是?______A.須經乙公司同意方可B.甲公司須對乙公司承擔連帶責任C.丙公司能對甲公司對乙公司的抗辯D.乙公司對甲公司的抗辯能對抗丙公司正確答案:A
5.
下列哪一項中的債權人不可以申請參與分配?______A.被執行人的勝訴債權人B.對被執行人已經起訴的債權人C.對查封扣押的財產不享有優先受償權的未起訴的債權人D.對人民法院查封、扣押、凍結的財產有優先權、擔保物權的債權人正確答案:C[考點]參與分配[解析]《民訴解釋》第508條規定,被執行人為公民或者其他組織,在執行程序開始后,被執行人的其他已經取得執行依據的債權人發現被執行人的財產不能清償所有債權的,可以向人民法院申請參與分配。對人民法院查封、扣押、凍結的財產有優先權、擔保物權的債權人,可以直接申請參與分配,主張優先受償權。A、B、D不當選。
沒有起訴,也沒有優先受償權的債權人,不能申請參與分配,C項當選。
6.
中國A公司從德國B公司購入高檔服裝一批。雙方約定了“Incoterms2010”DAT上海虹橋機場,則下列說法正確的是?______A.A公司應承擔貨物在運輸途中滅失和損壞的一切風險B.B公司有義務為貨物購買水漬險C.B公司有義務辦理貨物進口的一切海關手續D.B公司有義務安排運輸支付運費正確答案:D[解析]DAT(Deliveredatterminal)運輸終端交貨,適用于任何運輸方式。
交貨:賣方必須在約定日期或期限內,在指定港口或目的地的運輸終端,將貨物從抵達的運輸工具上卸下,并交由買方處置的方式交貨。“Terminal”可以是任何地點,如碼頭,倉庫,集裝箱堆場或者鐵路、公路或航空貨運站等。
風險:賣方承擔交貨完成前貨物滅失或損壞的一切風險。運輸途中的風險是賣方B公司承擔的,故A選項說法錯誤。另外本術語并未規定賣方購買保險,雖然一般情況下賣方為了保障自己的利益會購買保險,但并非必須購買水漬險。故B選項說法不正確。
手續:(1)賣方自負風險和費用,取得所有出口許可和其他官方授權辦理出口以及交貨前從他國過境運輸所需的一切海關手續。(2)買方必須自負風險和費用,取得所有進口許可或其他官方授權,辦理貨物進口的一切海關手續。故C選項錯誤。
運輸:賣方自付費用簽訂運輸合同,將貨物運至約定港口或目的地的指定運輸終端。如無特別約定,賣方可在約定港口或目的地,選擇最適合其目的的運輸終端。故D選項正確。
7.
小明參加鄰居小李的生日聚會時很想吃披薩餅。小明在借用小李的手機打電話時,又偷偷地以借用的手機給必勝客打電話,并以小李的名義訂購了4個披薩餅,要求必勝客送到小李家中,必勝客如期送至。關于小明叫外賣的行為,下列表述正確的是?______A.構成表見代理,必勝客有權要求小李支付價款B.構成無權代理,小李有權拒絕支付價款C.構成間接代理,必勝客有權選擇要求小明或者小李支付價款D.構成自己代理,小明應承擔全部責任正確答案:B
8.
根據我國相關法律,有關涉外民商事仲裁與訴訟的說法正確的是:______A.仲裁協議約定兩個以上仲裁機構的,仲裁協議無效B.當事人可以協議選擇仲裁協議適用的法律,當事人沒有選擇的,適用仲裁機構所在地法律C.涉外民事訴訟中的外國當事人,可以委托其本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人D.涉外民事訴訟中,經調解雙方達成協議,應當制發調解書,但是當事人不能要求發給判決書正確答案:C[解析]仲裁協議約定兩個以上仲裁機構的,當事人可以協議選擇其中的一個仲裁機構申請仲裁;當事人不能就仲裁機構選擇達成一致的,仲裁協議無效,故A錯誤。《對外民事關系法律適用法》第18條規定,當事人可以協議選擇仲裁協議適用的法律,當事人沒有選擇的,適用仲裁機構所在地法律或者仲裁地法律,故B項錯誤。涉外民事訴訟中,經調解雙方達成協議,應當制發調解書。當事人要求發給判決書的,可以依協議的內容制作判決書送達當事人,故D項錯誤。本題答案為C。
9.
王某與李某是夫妻,兩人在婚后約定財產分別所有。王某擁有存款400萬元;李某擁有房屋三棟,存款200萬元,兩輛汽車。兩人育有子女甲、乙、丙三人。后乙結婚,育有一子丁。王某生前立下遺囑,自己的所有遺產均由乙繼承。李某生前立下遺囑,自己的遺產中三棟房屋歸長子甲,存款歸次子乙,汽車歸女兒丙。乙在一次車禍中,先于王某死亡。2015年10月10日,王某死亡。10月30日,李某死亡。對此,下列哪一選項是正確的?______A.因王某曾立下遺囑,遺產由乙繼承,后乙先于王某死亡,故根據遺囑王某的遺產應當由乙的兒子丁代位繼承B.王某的遺產由李某、甲、丙、丁繼承C.甲最終繼承的遺產包括三棟房屋、存款300萬元D.丙最終繼承的遺產包括兩輛汽車、存款300萬元正確答案:B[考點]繼承[解析]當遺囑繼承人先于被繼承人死亡時,遺囑無效,遺囑所涉及的財產按照法定繼承進行。只有在法定繼承中才存在代位繼承。故A選項錯誤。王某死亡,其法定繼承人為李某、甲、丙、丁,其中丁是代位繼承乙的遺產份額,每人繼承存款100萬元。故B選項正確。根據李某的遺囑,甲繼承三棟房屋,丙繼承兩輛汽車,因乙先于李某死亡,所以存款200萬元進入法定繼承。李某從王某處繼承的100萬元事先未作安排,同樣進入法定繼承。300萬元存款的法定繼承人為甲、丙、丁,其中丁是代位繼承乙的遺產份額,每人繼承存款100萬元。因此,甲、丙、丁各繼承200萬元。故C選項、D選項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為B。
10.
位于中國的甲公司向位于德國的乙公司出口數批貨物,德國和中國均是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。乙公司收到第一批貨物后將該貨物轉賣到美國,美國丙公司根據美國法認為該批貨物侵犯其知識產權。交付完第二批貨物后,甲公司發現乙公司陷入了重大財務危機,遂中止了第三批貨物的交付并通知了乙公司。乙公司知悉后向甲公司提供了充分的履約擔保。根據該公約,下列說法哪一選項是正確的?______A.甲公司不需對該知識產權侵權行為承擔責任B.甲公司不能擅自中止第三批貨物的交付C.即使乙公司提供了充分的擔保,甲公司仍舊可以拒絕繼續履約D.如果該批貨物造成了人身傷害,則賠償問題應該依據公約的規定予以解決正確答案:A[考點]《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國[解析]首先明確該公約適用于營業地位于不同締約國的合同,本題中甲乙兩公司滿足公約的適用條件。
選項A正確。根據該公約的規定,賣方有義務擔保其貨物不侵犯他人的知識產權。但這種擔保有地域的限制:(1)如果第三方根據使用地或轉售地國家的法律提出賠償請求,除非能夠預見,否則原賣方不承擔責任;(2)如果第三方根據原買方營業地國家的法律提出請求,原賣方應承擔責任。本題中丙公司是根據轉售地美國法提出請求,且沒有任何文字表明該地能夠被預見,所以甲公司不需承擔責任。
選項B錯誤。根據該公約的規定,乙公司的情況屬于預期違約,即在合同訂立后,履行期到來前,一方明示拒絕履行合同,或通過其行為推斷其將不履行。預期違約中相對方的權利可以概括為“一個可以、兩個應該”。甲公司可以中止履行同時應通知對方,當對方提供了充分的擔保后應該恢復履行。
選項C錯誤。如B項解析所述,當乙公司提供了充分的擔保后,甲公司應該恢復履行。
選項D錯誤。該公約本身并不解決三個問題:(1)合同的效力;(2)所有權;(3)賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任。所以人身傷害賠償是無法依據該公約進行解決的。
11.
賈政夫婦系賈探春的生父母。2010年6月,賈探春被賈赦夫婦(賈赦系賈政的同胞哥哥)收養。后賈赦經常虐待賈探春,在多方勸阻后,賈赦仍不知收斂。2014年4月,冷子興通過其新浪微博發文(配8張臉部經“馬賽克”處理的女童受傷照片):某夫婦收養一六歲女童,虐待行為在去年被發現,現女童傷情日漸嚴重,懇請媒體和大家的協助。該博文被廣泛轉發后,賈政夫婦認為冷子興侵犯了賈探春的肖像權和隱私權。關于本案,下列說法正確的是?______A.若賈政夫婦有撫養賈探春的能力,則其不能將賈探春送養給賈赦夫婦B.若賈政夫婦因賈赦虐待賈探春而要求解除收養關系,則賈赦夫婦可要求適當補償其已支出的撫養費C.冷子興并未侵犯賈探春的肖像權D.冷子興侵犯了賈探春的隱私權正確答案:C[解析]本題考查收養三代以內同輩旁系血親的子女的特殊規定、收養關系被解除后撫養費的返還、肖像權、隱私權。
(1)根據《收養法》第7條第1款規定,收養三代以內同輩旁系血親的子女,可以不受“生父母有特殊困難無力撫養子女”這一條件的限制。本案中,賈政與賈赦系同胞兄弟,兩人之間屬于三代以內同輩旁系血親,故即使賈政夫婦有撫養賈探春的能力,賈政夫婦可以送養、賈赦夫婦也可以收養賈探春。因此,A選項不正確。
(2)根據《收養法》第30條第2款規定,生父母要求解除收養關系的,養父母可以要求生父母適當補償收養期間支出的生活費和教育費,但因養父母虐待養子女而解除收養關系的除外。本案中,若賈政夫婦因賈赦虐待賈探春而要求解除收養關系,則賈赦夫婦無權要求賈政夫婦適當補償其已支出的撫養費。因此,B選項不正確。
(3)根據《民法總則》第110條規定,自然人享有肖像權。在民法理論中,肖像權是指自然人通過各種形式在客觀上再現自己形象而享有的專有權。對自然人肖像權的侵犯需具備兩個構成要件:其一,使用自然人肖像未經其同意;其二,以營利為目的進行使用。本案中,冷子興將經過“馬賽克”處理的賈探春照片在微博上公布雖然未征得賈探春的同意,但是其沒有以營利為目的進行使用,故未侵犯賈探春的肖像權。因此,C選項正確。
(4)根據《民法總則》第110條規定,自然人享有隱私權。在民法理論中,隱私權是指自然人享有的對與公共利益無關的個人信息、私人活動和私有領域進行支配的一種人格權。是否構成侵犯隱私權,應根據受害人有隱私被侵害的損害后果、行為人存在侵權行為、侵權行為與損害后果之間存在因果關系、行為人主觀上有過錯來認定。本案中,冷子興對相關信息的披露是節制的,雖然博文中有“收養”二字,但是博文與照片結合后,他人并不能明顯識別出受害女童就是賈探春,故冷子興并不存在侵權行為;并且,冷子興主觀上也不存在侵犯賈探春隱私權的故意;故冷子興未侵犯賈探春的隱私權。因此,D選項不正確。綜上所述,本題選C。
12.
楊某為全家人投保了人身保險同時也為全部家庭財產投保了財產險,在兩份保險合同的存續期間,保險公司在下列哪一項情況下不享有解除保險合同的權利?______A.楊某全家的人身保險合同中都是約定采用分期交納保險費的方式,但是楊某在支付首期保險費后,已超過合同約定的期限2年半未繳納第2期的保險費B.楊某的房屋在財產保險合同成立后,由于周邊環境的改變,出現危險程度增加的情形C.財產保險中保險事故發生后楊某不積極進行施救D.人身保險中楊某為其母親申報的年齡不真實,合同成立3個月后保險公司發現被保險人楊母的真實年齡不符合合同約定的年齡限制正確答案:C[解析]《保險法》第36條規定,規定合同約定分期支付保險費,投保人支付首期保險費后,除合同另有約定外,投保人自保險人催告之日起超過30日未支付當期保險費,或者超過約定的期限60日未支付當期保險費的,合同效力中止,或者由保險人按照合同約定的條件減少保險金額。被保險人在前款規定期限內發生保險事故的,保險人應當按照合同約定給付保險金,但可以扣減欠交的保險費。《保險法》第37條第1款規定,合同效力依照本法第36條規定中止的,經保險人與投保人協商并達成協議,在投保人補交保險費后,合同效力恢復。但是,自合同效力中止之日起滿2年雙方未達成協議的,保險人有權解除合同。根據此條,顯然在A選項中合同效力中止已滿2年,在雙方未達成協議的情況下,保險人有權解除合同,故A選項不當選。
《保險法》第52條第1款規定,在合同有效期內,保險標的的危險程度顯著增加的,被保險人應當按照合同約定及時通知保險人,保險人可以按照合同約定增加保險費或者解除合同。保險人解除合同的,應當將已收取的保險費,按照合同約定扣除自保險責任開始之日起至合同解除之日止應收的部分后,退還投保人。因此,在選項B的情形下,保險公司也享有解除權。
《保險法》第57條規定,保險事故發生時,被保險人有責任盡力采取必要的措施防止或者減少損失。保險事故發生后,被保險人為防止或者減少保險標的的損失所支付的必要的、合理的費用,由保險人承擔;保險人所承擔的數額在保險標的損失賠償金額以外另行計算,最高不超過保險金額的數額。可見,法律雖然要求保險事故發生時被保險人盡力采取必要的措施防止或者減少損失,但是并未給予在這種情況下保險人解除合同的權利,故C選項當選。
《保險法》第32條第1款規定,投保人申報的被保險人年齡不真實,并且其真實年齡不符合合同約定的年齡限制的,保險人可以解除合同,并按照合同約定退還保險單的現金價值。保險人行使合同解除權,適用本法第16條第3款、第6款的規定。選項D中,在楊某虛報其母親真實年齡,并且其真實年齡不符合合同約定的年齡限制的情形下,2年之內,保險公司都有解除合同的權利。本題答案為C。
13.
榮雯提供資金,甲作曲、乙填詞,合作創作了歌曲《等風來》。甲擬將該歌曲授權歌星丙演唱,乙堅決反對。甲不顧反對,重新填詞并改名為《等風起》,仍與丙簽訂許可使用合同,并獲報酬10萬元。對此,下列哪一選項是正確的?______A.《等風來》的著作權由榮雯、甲、乙共同享有B.甲侵害了《等風來》歌曲的整體著作權C.甲、丙簽訂的許可使用合同有效D.甲獲得的10萬元報酬應合理分配給乙正確答案:C[考點]合作作品[解析]《著作權法》第13條規定:“兩人以上合作創作的作品,著作權由合作作者共同享有。沒有參加創作的人,不能成為合作作者。合作作品可以分割使用的,作者對各自創作的部分可以單獨享有著作權,但行使著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權。”歌曲《等風來》由甲作曲,乙填詞,著作權由甲和乙共有,A選項錯誤;甲對《等風來》重新填詞,獨自完成歌曲《等風起》,并未破壞《等風來》的完整性,B選項錯誤;歌曲《等風起》的著作權歸甲單獨所有,甲和丙的著作權許可使用合同合法有效,甲不需要將報酬分配給乙,C選項正確,D選項錯誤。
14.
寶泉公司生產的洗發水,經檢測存在有害物質,長期使用易脫發,上百名消費者紛紛來起訴,法院受理后對本案予以處理,則下列表述錯誤的是:______A.法院受理此案后可以發出公告,說明案件情況和訴訟請求,通知權利人在一定期間向人民法院登記B.本案消費者可以共同推選代表人參加訴訟,推選不出代表人的,人民法院可以與參加登記的權利人商定代表人C.本案中沒有推選出代表人的當事人可以另行起訴或者自行參加訴訟D.本案代表人的訴訟行為對被代表的當事人當然發生效力,但未經被代表當事人同意,不能處分實體權利正確答案:C[解析]根據《民事訴訟法》第54條的規定,訴訟標的是同一種類、當事人一方人數眾多在起訴時人數尚未確定的,人民法院可以發出公告,說明案件情況和訴訟請求,通知權利人在一定期間向人民法院登記。向人民法院登記的權利人可以推選代表人進行訴訟;推選不出代表人的,人民法院可以與參加登記的權利人商定代表人。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,必須經被代表的當事人同意。人民法院作出的判決、裁定,對參加登記的全體權利人發生效力。未參加登記的權利人在訴訟時效期間提起訴訟的,適用該判決、裁定。故A項及D項說法正確。另據《民事訴訟法解釋》第76條的規定,當事人依照民事訴訟法第53條規定,當事人一方人數眾多在起訴時確定的,可以由全體當事人推選共同的代表人,也可以由部分當事人推選自己的代表人;推選不出代表人的當事人,在必要的共同訴訟中可以自己參加訴訟,在普通的共同訴訟中可以另行起訴。B項說法正確,但本案屬于普通共同訴訟應另行起訴而不是參加訴訟,故C項錯誤。
綜上所述,本題選C。
15.
中國信德公司以CIF條件向美國友善公司出口一批棉花,由中海公司的“阜豐”號貨輪承運,信德公司為該批貨物投保了中國人民保險公司的平安險,下列選項錯誤的是:______A.在海上運輸中由于強烈風暴造成貨物的全部損失,保險人應承擔賠償責任B.“阜豐”號船員駕船過失導致該輪擱淺造成部分貨物受損,保險人應承擔賠償責任C.在中途轉船時由于裝卸工疏忽導致數箱貨物跌落大海,保險人應承擔賠償責任D.在中途轉船時數箱貨物被偷,保險人應承擔賠償責任正確答案:D[解析]被保險貨物在運輸途中由于惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害造成的整批貨物的全部損失或推定全損,屬于平安險承保范圍,故A項正確。
由于運輸工具遭受擱淺、觸礁、沉沒、互撞、與流冰或其他物體碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成貨物的全部或部分損失,屬于平安險承保范圍,故B項正確。
在裝卸或轉運時由于一件或數件整件貨物落海造成的全部或部分損失,屬于平安險承保范圍,故C項正確。
由于偷竊、短量、雨淋、玷污、滲漏、破碎、受熱受潮、串味等原因所造成的風險,屬于一切險的承保范圍,不屬于平安險承保范圍,故D項錯誤。
故本題答案為D。
16.
以下案件中,撤訴不符合法律要求的是:______A.張某訴劉某房屋所有權一案,王某作為有獨立請求權第三人參加,但王某參加后,張某申請撤訴B.孫某訴趙某合同糾紛一案,吳某主張其對標的物有所有權而參加訴訟,參加后,吳某又覺得不妥,申請撇訴C.甲公司訴乙公司借款合同一案,乙公司提起反訴,甲公可見狀申請撤訴D.丙公司訴丁公司產品質量糾紛一案,生產商大華公司以第三人身份參加訴訟,大華公司在訴訟中申請撤訴正確答案:D[解析]根據《民事訴訟法》第145條的規定,原告可以在判決宣告前申請撤訴。A、B、C項其實是在考查有獨立請求權的第三人和無獨立請求權的第三人在訴訟權利上的區別。有獨立請求權的第三人在訴訟地位上等同于原告,但無獨立請求權的第三人的訴訟權利是有限的,無權對案件的管轄權提出異議,無權放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴與和解。A項、B項、C項中都可以視為原告,可以申請撤訴,而D項中大華公司是無獨立請求權第三人,無權申請撤訴。
綜上所述,本題選D。
17.
依據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定,關于反訴,下列哪一選項是正確的?______A.某法院對自己作出的某案件的二審判決進行再審時,被告提出反訴,法院對此應當進行調解,調解不成的,告知另行起訴B.甲訴乙侵權糾紛一案,乙提出反訴后,甲自覺理虧而撤回了本訴,法院則應當將反訴終結審理C.丙訴丁交付貨物,丁聘請了律師,并出具了僅寫明“全權委托”字樣的授權委托書,庭審中丁的律師可以代替丁提出反訴D.戊訴己借款糾紛案,己在庭審中對戊提出人身損害賠償的反請求,法院對此應當進行調解,調解不成的,告知另行起訴正確答案:A[解析]依據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》(以下簡《民事訴訟法解釋》)第328條的規定,在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調解:調解不成的,告知當事人另行起訴。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的,第二審人民法院可以一并裁判。故A項說法正確。
反訴提出后,即使本訴的訴訟請求被放棄或者撤回,也不影響反訴的存在,法院仍然要對反訴進行審理并作出裁判,故B項說法錯誤。
依據《民事訴訟法解釋》第89條的規定,當事人向人民法院提交的授權委托書,應當在開庭審理前送交人民法院。授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的,訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提出反訴或者提起上訴。適用簡易程序審理的案件,雙方當事人同時到庭并徑行開庭審理的,可以當場口頭委托訴訟代理人,由人民法院記入筆錄。故C項說法錯誤。
反訴必須與本訴之間存在牽連關系,即存在法律上或者事實上的聯系。D項中戊對己提出的是借款糾紛方面的請求,而己對戊提出的是關于人身損害賠償方面的請求,二者不論從法律上還是事實上都沒有聯系,所以己不能因此提起反訴,法院應當告知己提起新的訴訟,更談不上調解,故D項說法錯誤。
綜上所述,本題選A。
18.
李俊和王年的人身侵權糾紛一案,王年承認打了李俊,但對賠償數額有爭議,認為李俊所說的3000元的賠償數額過高。法院對此案用小額訴訟程序進行了審理,判決王年敗訴,王年欲申請再審。下列說法哪一項是正確的?______A.小額訴訟案件不能申請再審,法院應駁回王年申請B.王年以本案屬于人身關系爭議,原審法院適用程序錯誤為由申請再審,法院審查后裁定駁回再審申請C.王年以本案屬于人身關系爭議,原審法院適用程序錯誤為由申請再審,法院審查后裁定再審,做出的判決可以上訴D.王年認為原審法院判決賠償數額過高,申請再審,再審仍適用小額訴訟程序審理,但做出的判決可以上訴正確答案:B[考點]小額訴訟[解析]小額訴訟案件生效法律文書作出后錯誤的,可以再審。A項錯誤。
小額訴訟案件當事人可以以程序使用錯誤為由申請再審,理由成立的,裁定再審,所做的判決可以上訴,理由不成立的。法院裁定駁回再審申請。本案的人身關系爭議,當事人對身份關系無爭議,只是對給付的數額有爭議,適用小額訴訟程序是沒有問題的,當事人可以以程序適用錯誤為由申請再審,但再審的事由不成立,法院應當裁定駁回再審申請。B項正確,C項不正確。
小額訴訟當事人以原裁判錯誤為由申請再審,事由成立的,再審時應當適用合議庭進行審理,不能用小額訴訟程序審理,此時所作判決也不能上訴。D項錯誤。
19.
根據我國現行《民事訴訟法》的規定,下列哪一情況下,法院應受理當事人的上訴請求?______A.江西永安縣人民法院判決了宋衛軍與盧定君加工承攬合同糾紛一案,盧定君一審敗訴;宋衛軍僅就一審判決書中的訴訟費用的分攤提出上訴B.曹大中向北泉縣人民法院提起訴訟,狀告《北泉青年報》報社侵犯其名譽權,要求賠償經濟損失0.5元錢,被告報社認為不構成侵權,北泉縣人民法院認為曹大中無端浪費司法資源,遂駁回其訴訟請求,曹大中不服向龍泉市中級法院提起上訴C.浙江寧海縣文家鎮村民孫波與朱大盛之間的相鄰權糾紛,經當地人民調解委員會調解達成協議,并申請寧海縣人民法院法院進行了司法確認,后朱大盛反悔,就司法確認的裁定向寧海市中級人民法院提起上訴D.在尹天仇與林可兒的離婚案件中,湖北利川縣人民法院審查中發現二人系禁婚的近親屬,遂判決二人婚姻無效,尹天仇向恩施中級法院提起上訴正確答案:B[解析]根據《民事訴訟法》相關規定,可以對符合條件的判決、裁定提起上訴,但有例外情形,非訟程序的裁判,第二審法院的終審裁判,最高法院的一審裁判,調解書,小額訴訟裁判,確認婚姻效力的案件不能提起訴訟。C項確認調解協議屬于非訟程序,D項屬于確認婚姻效力的案件。A項并非對判決本身提起的上訴,不符合條件。
綜上所述,本題選B。
20.
為繼續推進審計監督工作,乙市甲縣審計局欲對甲縣公路局進行審計。有關審計事項,下列哪一說法是正確的?______A.甲縣審計局與甲縣公路局屬于同級單位,無權對其進行審計監督B.審計機關實行垂直領導,甲縣審計局僅對乙市審計局負責C.甲縣審計局查詢公路局賬戶需要經過甲縣政府負責人批準D.乙市審計局有權直接撤銷甲縣審計局作出的違規審計決定正確答案:D[解析]根據《審計法》第16條規定,審計機關對本級各部門(含直屬單位)和下級政府預算的執行情況和決算以及其他財政收支情況,進行審計監督。因此,審計機關有權對本級各部門進行審計監督,故A項錯誤。
根據《審計法》第9條,地方各級審計機關對本級人民政府和上一級審計機關負責并報告工作,審計業務以上級審計機關領導為主。因此,審計機關屬于雙重領導,甲縣審計局除了對乙市審計局負責外,還需要對同級政府即甲縣政府負責,故B項錯誤。
根據《審計法》第33條第2款規定,審計機關經縣級以上人民政府審計機關負責人批準,有權查詢被審計單位在金融機構的賬戶。故審計機關查詢被審計單位在金融機構的賬戶,只需要經過縣級以上人民政府審計機關負責人批準,不需要人民政府負責人批準,故C項錯誤。
根據《審計法》第42條規定,上級審計機關認為下級審計機關作出的審計決定違反國家有關規定的,可以責成下級審計機關予以變更或者撤銷,必要時也可以直接作出變更或者撤銷的決定。因此,上級審計機關認為下級審計機關作出的審計決定違反國家有關規定的,可以直接作出撤銷的決定,故D項正確。
二、多項選擇題1.
依據《城市房地產管理法》,關于房地產開發,下列哪些說法是錯誤的?______A.華夏公司以出讓方式取得土地使用權進行房地產開發,可以根據實際情況確定開發期限B.大地公司超過出讓合同約定的動工開發日期滿1年未動工開發的,可以征收相當于土地使用權出讓金20%以下的土地閑置費C.大地公司滿2年未動工開發的,即使因為不可抗力,依然可以無償收回土地使用權D.華夏公司將以出讓方式取得土地使用權轉讓給大地公司,大地公司土地使用權的使用年限重新計算正確答案:ACD[考點]房地產開發[解析]《城市房地產管理法》第26條規定:“以出讓方式取得土地使用權進行房地產開發的,必須按照土地使用權出讓合同約定的土地用途、動工開發期限開發土地。超過出讓合同約定的動工開發日期滿一年未動工開發的,可以征收相當于土地使用權出讓金百分之二十以下的土地閑置費;滿二年未動工開發的,可以無償收回土地使用權:但是,因不可抗力或者政府、政府有關部門的行為或者動工開發必需的前期工作造成動工開發遲延的除外。”A、C選項錯誤,B選項正確。
《城市房地產管理法》第43條規定:“以出讓方式取得土地使用權的,轉讓房地產后,其土地使用權的使用年限為原土地使用權出讓合同約定的使用年限減去原土地使用者已經使用年限后的剩余年限。”因此D選項錯誤。
2.
趙某、錢某、孫某、李某各出資20萬購置了一輛車經營運輸業務,后四人發現無利可圖,故將該車出租給周某,租金1.5萬元/月、租期2年。后趙某將自己對該車的份額轉讓給吳某,錢某、孫某、李某以及周某對此事并不知情。關于本案,下列說法不正確的有:______A.趙某在對外轉讓其份額時,錢某、孫某、李某以及周某均享有優先購買權B.錢某有權自共有份額權屬轉移之日起15日內,主張行使優先購買權C.孫某有權以優先購買權受到侵害為由,僅請求撤銷趙某和吳某之間的份額轉讓合同D.李某有權在請求認定趙某和吳某之間的份額轉讓合同無效的同時,主張行使優先購買權正確答案:ABC[解析]《物權法》第101條規定:“按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產或者動產份額。其他共有人在同等條件下享有優先購買的權利。”據此可知,按份共有人享有優先購買權。本案中,錢某、孫某、李某作為該車的按份共有人,在趙某在對外轉讓其份額時,在同等條件下享有優先購買權。另外,《合同法》第230條規定:“出租人出賣租賃房屋的,應當在出賣之前的合理期限內通知承租人,承租人享有以同等條件優先購買的權利。”據此可知,當且僅當租賃合同的標的物是房屋時,承租人才享有優先購買權。本案中,因租賃合同的標的物是“車”,故承租人周某不享有優先購買權。因此,A項錯誤,當選。
《物權法解釋(一)》第11條規定:“優先購買權的行使期間,按份共有人之間有約定的,按照約定處理:沒有約定或者約定不明的,按照下列情形確定:(一)轉讓人向其他按份共有人發出的包含同等條件內容的通知中載明行使期間的,以該期間為準;(二)通知中未載明行使期間,或者載明的期間短于通知送達之日起十五日的,為十五日;(三)轉讓人未通知的,為其他按份共有人知道或者應當知道最終確定的同等條件之日起十五日;(四)轉讓人未通知,且無法確定其他按份共有人知道或者應當知道最終確定的同等條件的,為共有份額權屬轉移之日起六個月。”本案中,因錢某對此事并不知情,故其優先購買權的行使期間為共有份額權屬轉移之日起6個月。因此,B項錯誤,當選。
根據《物權法解釋(一)》第12條第2款第2項的規定,其他按份共有人以其優先購買權受到侵害為由,僅請求撤銷共有份額轉讓合同或者認定該合同無效的,不予支持。據此可知,其他按份共有人應在請求撤銷共有份額轉讓合同或認定共有份額轉讓合同無效的同時,主張行使優先購買權。因此,C項僅請求撤銷趙某和吳某之間的份額轉讓合同的表述是錯誤的,當選;D項在請求認定份額轉讓合同無效的同時主張優先購買權的表述是正確的,不當選。
綜上所述,本題選ABC。
3.
關于自認,下列說法哪些是正確的?______A.李明起訴張龍要求給付生活費每月500元,張龍對李明是自己私生子的事實以及自己的收入情況均明確表示承認,對于這兩個事實,李明均無需舉證B.自認就是指當事人對某爭議事實的明示承認C.調解中的讓步不構成訴訟上的自認D.被告承認對原告財產造成損害,但在賠償數額上雙方無法達成協議,被告的承認構成自認正確答案:CD[考點]自認[解析]身份關系的事實不適用自認,因此張龍對李明是自己私生子的事實不構成自認,但對自己收入的情況構成自認。A項錯誤。
自認除了明示承認,還包括默示承認。B項錯誤。
當事人在調解中所做的稱述和對案件事實所作的承認,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據,即調解上的讓步不構成訴訟上的自認。C項正確。
承認對原告財產造成損害,是對原告侵權行為事實的承認,構成自認,如果在賠償數額上被告對原告的要求達成一致意見,則是對原告訴訟請求的承認。D項正確。
4.
中國合資公司甲公司與德國乙公司(在中國沒有住所)在中國A市訂立一份購銷合同,合同約定乙公司向甲公司出售5臺電子設備,并由乙公司負責將該電子設備運到甲公司所在的B市。此外,還約定一旦發生爭議無論向哪國法院起訴,均適用德國民事訴訟法。在合同履行過程中,甲公司發現乙公司提供的產品中2臺存在嚴重質量瑕疵,經交涉未能解決,于是決定向我國人民法院起訴,要求乙公司承擔違約責任。下列說法正確的是?______A.A市人民法院對本案有管轄權B.B市人民法院對本案有管轄權C.無論向哪個法院起訴均適用中國民事訴訟法D.無論向哪個法院起訴均適用德國民事訴訟法正確答案:ABC
5.
根據《環境保護法》與《侵權責任法》,下列哪些說法是正確的?______A.黑龍公司破壞生態造成損害,應當依照《侵權責任法》的有關規定承擔侵權責任B.白虎公司因污染環境與張三發生糾紛,白虎公司應當就其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任C.因第三人李四的過錯污染環境造成王五損害,王五可以向污染者雷豹公司請求賠償,也可以向李四請求賠償D.因第三人李四的過錯污染環境造成王五損害,王五不能向污染者雷豹公司請求賠償,只能向李四請求賠償正確答案:ABC[考點]環境侵權[解析]依據《環境保護法》第64條規定:“因污染環境和破壞生態造成損害的,應當依照《中華人民共和國侵權責任法》的有關規定承擔侵權責任。”A選項正確。
依據《侵權責任法》第66條規定:“因污染環境發生糾紛,污染者應當就法律規定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任。”B選項正確。
依據《侵權責任法》第68條規定:“因第三人的過錯污染環境造成損害的,被侵權人可以向污染者請求賠償,也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后,有權向第三人追償。”C選項正確,D選項錯誤。
6.
下列有關破產債權申報的觀點哪些是正確的?______A.債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替債務人清償債務的,以其對債務人的將來求償權申報債權B.債務人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤等費用,不必申報,由管理人調查后列出清單并予以公示C.要求債務人履行勞務或不作為的債權不能申報D.罰款不能申報正確答案:ABCD[解析]根據《企業破產法》第51條規定,債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替債務人清償債務的,以其對債務人的將來求償權申報債權。但是,債權人已經向管理人申報全部債權的除外。故A選項正確。
該法第48條規定,債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內向管理人申報債權。債務人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用,以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金,不必申報,由管理人調查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的,可以要求管理人更正:管理人不予更正的,職工可以向人民法院提起訴訟。故B選項正確。
申報的債權必須以金錢給付為內容,故C選項正確。
申報的債權必須是民事權利,故D選項正確。本題答案為ABCD。
7.
下列關于社會保險基金的哪些表述符合《社會保險法》的規定?______A.用人單位和勞動者都必須依法繳納社會保險費B.縣級以上人民政府將社會保險事業納入國民經濟和社會發展規劃C.社會保險經辦機構根據用人單位職工人數、使用工傷保險基金、工傷發生率和所屬行業費率檔次情況,確定用人單位繳費費率D.失業人員失業后以不想工作為由,拒絕接受當地政府提供的再就業培訓,不得領取失業保險金正確答案:ABD[解析]《勞動法》第72條規定:“社會保險基金按照保險類型確定資金來源,逐步實行社會統籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費。”故A項表述正確,當選。
《社會保險法》第5條第1款規定:“縣級以上人民政府將社會保險事業納入國民經濟和社會發展規劃。”故B項表述正確,當選。
《社會保險法》第34條第2款規定:“社會保險經辦機構根據用人單位使用工傷保險基金、工傷發生率和所屬行業費率檔次等情況,確定用人單位繳費費率。”可知,用人單位職工人數不屬于社會保險經辦機構確定用人單位繳費費率的標準。故C項表述不正確,不當選。
《社會保險法》第51條規定:“失業人員在領取失業保險金期間有下列情形之一的,停止領取失業保險金,并同時停止享受其他失業保險待遇:……(五)無正當理由,拒不接受當地人民政府指定部門或者機構介紹的適當工作或者提供的培訓的……”由此可以判斷D項表述符合該條規定。
8.
雷某以自己為被保險人向保險公司投保健康險,在投保單“是否有重大病史”一欄選擇了“無”,保險公司承保并出具保險單。后雷某因咯血住進醫院,確認患肺癌需要化療,花去醫療費20萬元。保險公司在理賠過程中,發現雷某2年前已經被確認為肺癌早期,在簽訂合同過程中故意隱瞞了真實情況。下列說法不正確的是:______A.雷某患病已經超過2年,保險公司無權解除合同B.保險公司即使不解除保險合同,仍有權拒絕乙的保險金請求C.保險公司有權解除合同,并不支付保險金D.保險公司有權解除合同,并不退還保險費正確答案:AB[解析]根據《保險法》第16條的規定,訂立保險合同,保險人就保險標的或者被保險人的有關情況提出詢問的,投保人應當如實告知。
投保人故意或者因重大過失未履行前款規定的如實告知義務,足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率的,保險人有權解除合同。
前款規定的合同解除權,自保險人知道有解除事由之日起,超過30日不行使而消滅。白合同成立之日起超過2年的,保險人不得解除合同;發生保險事故的,保險人應當承擔賠償或者給付保險金的責任。
投保人故意不履行如實告知義務的,保險人對于合同解除前發生的保險事故,不承擔賠償或者給付保險金的責任,并不退還保險費。
本題中,雷某2年前已經患肺癌,仍然故意隱瞞真相簽訂保險合同,屬于投保人故意隱瞞足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率的情況。因此,保險人不承擔賠償或者給付保險金的責任,并不退還保險費,故C、D兩項正確。
白合同成立之日起超過2年的,保險人不得解除合同。本題中,雷某患病超過2年,不是合同成立超過2年,不影響合同解除,故A項錯誤。
根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國保險法〉若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《保險法解釋(二)》)第8條的規定,在投保人故意未為如實告知義務的情況下,保險人未行使合同解除權的,不能直接以保險法第16條第4、5款的規定為由拒絕承擔給付保險金的責任,故B項錯誤。
綜上所述,本題選AB。
9.
劉某、華某兩人共同出資組成一普通合伙企業,企業成立半年后,周某想加入,劉某、華某兩人便口頭表示同意,并與周某約定由周某負責銷售業務,并且如果企業效益較好,可給周某一定利潤提成。此后,周某便積極地以合伙企業的名義到處活動進行交易。但企業仍然效益一般,并負有對外債務若干。后來,該合伙企業因違法經營問題嚴重,被工商部門依法吊銷營業執照,該合伙企業解散。合伙企業的債權人在得知這一消息后,紛紛要求劉某、華某、周某三人償還所欠債務。依《合伙企業法》的規定,下列表述正確的有?______A.周某不應對合伙企業的債務以個人財產承擔連帶責任B.周某應對合伙企業的債務以個人財產承擔連帶責任C.周某在合伙企業存續期間的行為有效D.周某在合伙企業存續期間的行為無效正確答案:AC[解析]根據《合伙企業法》第43條第1款規定,新合伙人入伙,除合伙協議另有約定外,應當經全體合伙人一致同意,并依法訂立書面入伙協議。A選項中,新合伙人入伙時,應當經全體合伙人同意,并依法訂立書面入伙協議。本例中,周某在入伙時,劉某、華某僅口頭同意,并未簽訂書面協議,因而周某的入伙不具備法定要件,并且周某也未能與其他合伙人共享收益、共擔風險,因而對周某的入伙應認定為無效。故A選項正確,B選項錯誤。
根據《合伙企業法》第35條規定:“被聘任的合伙企業的經營管理人員應當在合伙企業授權范圍內履行職務。被聘任的合伙企業的經營管理人員,超越合伙企業授權范圍履行職務,或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業造成損失的,依法承擔賠償責任。”周某雖非合伙人,但其以合伙企業的名義進行對外活動是經過劉某、華某同意的,其行為可視為一種委托代理行為,因而周某所為的行為應認定有效。故C選項正確,D選項錯誤。故本題正確答案為AC。
10.
甲外出后下落不明,2018年12月經其妻乙請求被A縣法院宣告死亡,其后乙未再婚,乙是甲唯一的繼承人。2018年3月,乙將家里的一輛汽車贈給弟弟丙,交付并辦理了過戶登記。2018年6月,甲返回A縣,為還債將登記于自己名下的一套夫妻共有住房私自賣給知情的丁。同年8月,甲的死亡宣告被撤銷,乙向A縣法院書面聲明不愿意恢復夫妻關系。下列哪些選項是正確的?______A.甲、乙的婚姻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復B.乙有權贈與該汽車C.丙可不返還該轎車D.甲出賣房屋的行為無效正確答案:ABC[考點]宣告死亡的撤銷[解析]《民法總則》第51條規定:“被宣告死亡的人的婚姻關系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的,婚姻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復,但是其配偶再婚或者向婚姻登記機關書面聲明不愿意恢復的除外。”本題中,甲的死亡宣告被撤銷后,乙向A縣法院書面聲明不愿意恢復夫妻關系,而并未向婚姻登記機關書面聲明,因此,甲乙之間的婚姻關系自行恢復,故A選項正確。《物權法》第29條規定:“因繼承或者受遺贈取得物權的,自繼承或者受遺贈開始時發生效力。”《繼承法意見》第1條規定:“繼承從被繼承人生理死亡或被宣告死亡時開始。”本題中,甲被宣告死亡的,乙作為其唯一的繼承人可以取得遺產的所有權,故有權贈與汽車,B選項正確。《民法總則》第53條規定:“被撤銷死亡宣告的人有權請求依照繼承法取得其財產的民事主體返還財產。無法返還的,應當給予適當補償。利害關系人隱瞞真實情況,致使他人被宣告死亡取得其財產的,除應當返還財產外,還應當對由此造成的損失承擔賠償責任。”本題中,丙已經合法取得汽車所有權,可以不予返還,而應當由繼承該財產的乙進行補償,故C選項正確。《民法總則》第49條規定:“自然人被宣告死亡但是并未死亡的,不影響該自然人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為的效力。”《買賣合同解釋》第3條第1款規定:“當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的,人民法院不予支持。”本題中,甲雖在簽訂買賣合同時被宣告死亡,且處分夫妻共同財產屬于無權處分,但不影響買賣合同的效力,故D選項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為ABC。
11.
甲、乙、丙年齡分別是8歲、9歲、8歲。一日三人都在甲家里玩耍。甲家正好在24層樓上。三人玩耍過程中發現把甲家礦泉水瓶往樓下丟很好玩。于是就紛紛拿著礦泉水瓶往下丟。不幸,丁家小狗正好在甲家窗戶下,被其中一個礦泉水瓶砸傷。丁因此花去醫療費5000元。下列說法正確的是?______A.該小狗實際上是丁的一種寄托,因此其可以要求甲、乙、丙三家法定代理人賠償精神損失費B.因為不能確定是誰扔的礦泉水瓶導致丁家小狗受傷害,甲、乙、丙的法定代表人應一同承擔連帶賠償責任C.設甲有自己的財產,甲應當從本人財產中支付賠償費用D.因為甲、乙、丙都是限制行為能力人,所以無需承擔侵權責任正確答案:BCD
12.
張淑慧與孫海峰婚后多年未生育,后孫海峰發現張淑慧因不愿生育曾數次做手術流產,為此多次毆打張淑慧。張淑慧在被打住院后訴至法院要求離婚并請求損害賠償,孫海峰以生育權被侵害為由提起反訴,請求張淑慧賠償其精神損害。法院經調解無效,擬判決雙方離婚。下列哪些選項是正確的?______A.法院應支持張淑慧的賠償請求B.張淑慧侵害了孫海峰的生育權C.張淑慧侵害了孫海峰的人格尊嚴D.法院不應支持孫海峰的賠償請求正確答案:AD[解析]本題考查離婚損害賠償請求權、生育權。
通覽四個選項,本題考查的是離婚損害賠償請求權適用的條件。分析每個選項可得:
(1)根據《婚姻法》第46條“有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。”《婚姻法解釋一》第28條“婚姻法第四十六條規定的‘損害賠償’,包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償的,適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規定。”由此得知,孫海峰對張淑慧實施家庭暴力,若張淑慧起訴離婚并主張離婚損害賠償請求權,以判決離婚為前提,則法院應當支持張淑慧主張的離婚損害賠償請求權(包括財產損害和精神損害)。故A選項正確。
(2)根據《婚姻法解釋三》第9條“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償的,人民法院不予支持;夫妻雙方因是否生育發生糾紛,致使感情確已破裂,一方請求離婚的,人民法院經調解無效,應依照婚姻法第三十二條第三款第(五)項的規定處理。”以及根據《婦女權益保障法》第51條第一款“婦女有按照國家有關規定生育子女的權利,也有不生育的自由。”由此得知,配偶雙方均享有生育權。互相沖突時,一方行使生育權,決定不生育的,不構成對孫海峰的生育權的侵害,故BC選項錯誤。D選項正確。
13.
甲公司員工賀某向新設立的和碩基金會捐款2萬元。和碩基金會章程規定,基金會以資助貧困大學生為目的。依法設立了理事會,并選舉張某為理事長。關于各方的權利義務關系,下列哪些說法是錯誤的?______A.如賀某查詢自己捐款的使用、管理情況的,和碩基金會可以拒絕答復B.張某決定將捐款用于地震災區重建的,賀某可以請求人民法院予以撤銷C.和碩基金會可以不設監事會等監督機構D.和碩基金會終止時,賀某有權主張分配剩余財產正確答案:ACD[解析]首先,根據《民法總則》第94條的規定,捐助人有權向捐助法人查詢捐助財產的使用、管理情況,并提出意見和建議,捐助法人應當及時、如實答復。捐助法人的決策機構、執行機構或者法定代表人作出決定的程序違反法律、行政法規、法人章程,或者決定內容違反法人章程的,捐助人等利害關系人或者主管機關可以請求人民法院撤銷該決定,但是捐助法人依據該決定與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。據此可知,捐助人賀某享有知情權,如其查詢自己的捐款使用、管理情況的,和碩基金會應當及時、如實答復,故A選項錯誤,當選。同時,如法定代表人張某將作出的決定違反章程規定,捐助人可以向法院請求撤銷,故B選項正確,不當選。其次,根據《民法總則》第93條第3款的規定,捐助法人應當設監事會等監督機構。據此可知,和碩基金會必須設立監督機構,故C選項錯誤,當選。最后,根據《民法總則》第87條的規定,為公益目的或者其他非營利目的成立,不向出資人、設立人或者會員分配所取得利潤的法人,為非營利法人。非營利法人包括事業單位、社會團體、基金會、社會服務機構等。據此可知,和碩基金會終止時,賀某不享有剩余財產分配請求權,故D選項錯誤,當選。綜上所述,本題的正確答案為ACD。
14.
關于基本養老保險的個人賬戶,下列哪些選項是正確的?______A.職工個人繳納的基本養老保險費全部記入個人賬戶B.用人單位繳納的基本養老保險費按規定比例記入個人賬戶C.個人死亡的,個人賬戶余額可以繼承D.個人賬戶不得提前支取正確答案:ACD[解析]《社會保險法》第12條規定,用人單位應當按照國家規定的本單位職工工資總額的比例繳納基本養老保險費,記入基本養老保險統籌基金。職工應當按照國家規定的本人工資的比例繳納基本養老保險費,記入個人賬戶。
由第1款可知,用人單位繳納的基本養老保險費并非記入個人賬戶,而是記入基本養老保險統籌基金。故B項說法錯誤。由第2款可知,A項說法正確。
該法第14條規定,個人賬戶不得提前支取,記賬利率不得低于銀行定期存款利率,免征利息稅。個人死亡的,個人賬戶余額可以繼承。由此可知,C、D兩項說法都是正確的。
15.
東瀛市甲、乙、丙三大酒樓企業達成一致協議,拒絕接受丁的海鮮供貨。經查,三企業構成壟斷協議行為。關于三企業應承擔的法律責任,下列哪些選項是正確的?______A.由反壟斷執法機構責令停止違法行為,沒收違法所得,并處上一年度銷售額1%以上10%以下的罰款B.如尚未實施所達成的壟斷協議的,可以處50萬元以下的罰款C.如丁因壟斷行為遭受損失的。三企業應依法承擔民事責任D.如果三企業行為后果極為嚴重,可以追究其刑事責任正確答案:ABC[考點]法律責任[解析]《反壟斷法》第46條第1款規定:“經營者違反本法規定,達成并實施壟斷協議的,由反壟斷執法機構責令停止違法行為,沒收違法所得,并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款:尚未實施所達成的壟斷協議的,可以處五十萬元以下的罰款。”A、B選項正確。
《反壟斷法》第50條規定:“經營者實施壟斷行為,給他人造成損失的,依法承擔民事責任。”C選項正確。
我國《反壟斷法》沒有關于追究壟斷協議刑事責任的規定,D選項錯誤。
16.
2017年1月3日,甲公司和乙公司簽訂電腦買賣合同,約定由甲公司以每臺1萬元的價格向乙公司出售100臺電腦。2017年1月5日,甲公司將電腦送到乙公司處,并要求乙公司支付貨款。乙公司經檢查發現甲公司所交付的電腦中有10臺不符合約定的要求,其配置遠遠低于合同約定的配置。關于本案,下列說法正確的有?______A.乙公司有權解除電腦買賣合同B.乙公司有權拒絕支付全部價款C.乙公司有權要求更換該10臺電腦D.乙公司有權要求減少10臺不符合約定配置的電腦的價款正確答案:CD[解析]本題考查合同解除、違約責任及同時履行抗辯權。《合同法》第94條規定,有下列情形之一的,當事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實現合同目的;(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(三)當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;(五)法律規定的其他情形。本案中,只有10臺電腦配置不符合約定,不構成根本違約,故乙公司沒有解除合同的權利,A選項錯誤。《合同法》第66條規定:“當事人互負債務,沒有先后履行順序的,應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時,有權拒絕其相應的履行要求。”本案中,甲公司交付的電腦有10臺不符合約定,而且雙方并未約定履行的先后順序,故乙公司享有同時履行抗辯權,故可以拒絕支付有問題的10臺電腦的價款,但無權拒絕支付全部價款,B選項錯誤。《合同法》第111條規定:“質量不符合約定的,應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,受損害方根據標的的性質以及損失的大小。可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”故乙公司可以要求更換有問題的電腦,或者減少其價款,C、D選項正確。
17.
王某獲得一項人工智能汽車的專利權,孫某、邱某未經許可擅自使用該專利,王某針對孫某、邱某的侵權行為向法院提起訴訟。此后,專利復審委員會宣告王某的專利權無效。針對孫某的訴訟尚在進行,對邱某的訴訟已經作出侵權判決,尚但未執行。邱某得知此消息后,立刻申請再審并要求中止執行原判決。對此,下列做法正確的有:______A.法院裁定駁回王某針對孫某的起訴B.該無效決定被行政判決撤銷后,法院再次受理王某針對孫某的起訴C.王某提供相應擔保請求繼續執行原判決,法院準許D.針對王某的執行擔保,邱某提供相應反擔保請求中止執行,法院拒絕正確答案:ABC[解析]根據《專利法解釋(二)》第2條的規定,權利人在專利侵權訴訟中主張的權利要求被專利復審委員會宣告無效的,審理侵犯專利權糾紛案件的人民法院可以裁定駁回權利人基于該無效權利要求的起訴。有證據證明宣告上述權利要求無效的決定被生效的行政判決撤銷的,權利人可以另行起訴。專利權人另行起訴的,訴訟時效期間從本條第2款所稱行政判決書送達之日起計算。
因此,人民法院有權根據該專利無效決定裁定駁回王某的起訴,而在該專利無效的決定被行政訴訟撤銷后,王某有權另行起訴。因此,A、B兩項正確。
根據《專利法解釋(二)》第29條的規定,宣告專利權無效的決定作出后,當事人根據該決定依法申請再審,請求撤銷專利權無效宣告前人民法院作出但未執行的專利侵權的判決、調解書的,人民法院可以裁定中止再審審查,并中止原判決、調解書的執行。專利權人向人民法院提供充分、有效的擔保,請求繼續執行前款所稱判決、調解書的,人民法院應當繼續執行:侵權人向人民法院提供充分、有效的反擔保,請求中止執行的,人民法院應當準許。人民法院生效裁判未撤銷宣告專利權無效的決定的,專利權人應當賠償因繼續執行給對方造成的損失;宣告專利權無效的決定被人民法院生效裁判撤銷,專利權仍有效的,人民法院可以依據前款所稱判決、調解書直接執行上述反擔保財產。故C項正確,D項錯誤。
綜上所述,本題選ABC。
18.
周一和吳二婚后多年未孕。2014年1月,周一和吳二共同與青華醫院簽訂了《人工授精協議書》,對吳二實施人工授精,后吳二懷
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