第一章國(guó)際商法導(dǎo)論了解國(guó)際商法的概念掌握國(guó)際商法的主要法律淵源了解兩大法系的形成及其主要區(qū)別了解我國(guó)涉外商法的的形成和發(fā)展

國(guó)際商法:是指調(diào)整國(guó)際商事交易與商事組織關(guān)系的法律規(guī)范總稱，其中商事的含義并不僅僅限于商業(yè)活動(dòng)，而國(guó)際的含義主要是指跨越國(guó)界的意思

第一節(jié)國(guó)際商法概述

一、國(guó)際商法的概念和主要內(nèi)容

國(guó)際商法主體：主要包括企業(yè)等商事組織。隨著經(jīng)濟(jì)全球化以及國(guó)際分工的不斷發(fā)展，跨國(guó)公司的作用和地位在國(guó)際交易等商事活動(dòng)中不斷增強(qiáng)，所以在國(guó)際商法的發(fā)展和完善過(guò)程中必須加以重視，增強(qiáng)對(duì)跨國(guó)公司的法律調(diào)整和約束。

調(diào)整范圍和對(duì)象：隨著社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步和發(fā)展，國(guó)際商法的調(diào)整范圍和對(duì)象不斷擴(kuò)大，傳統(tǒng)的國(guó)際商法的調(diào)整范圍和對(duì)象主要包括商事組織、合同、買(mǎi)賣(mài)、代理、運(yùn)輸、保險(xiǎn)和票據(jù)等領(lǐng)域。現(xiàn)如今已經(jīng)拓展至技術(shù)貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、投資、金融和產(chǎn)品責(zé)任等更多的領(lǐng)域，這種多種多樣的領(lǐng)域形成了不同的國(guó)內(nèi)和國(guó)際法律與條例。一、國(guó)際商法的概念和主要內(nèi)容

國(guó)際商法體系國(guó)際商事主體法國(guó)際商事?tīng)?zhēng)端解決的法律與規(guī)則商事組織、商事代理和商事登記等法律條文

國(guó)際商事仲裁或者其他條約協(xié)議，國(guó)際組織約定或區(qū)域內(nèi)約定的爭(zhēng)端解決機(jī)制

國(guó)際商事主體行為法國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)法、海商法、保險(xiǎn)法，國(guó)際結(jié)算法等

二、國(guó)際商法的主要法律淵源1.國(guó)際立法與慣例：（1）國(guó)際公約或條約，比如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（CISG）是我國(guó)進(jìn)行國(guó)際貨物交易時(shí)關(guān)系最大且最重要的國(guó)際條約之一，該條約于1980年通過(guò)，我國(guó)于1986年12月11日核準(zhǔn)加入并有保留兩項(xiàng)。除此之外還包括的國(guó)際條約有《聯(lián)合國(guó)海上貨物運(yùn)輸公約》（漢堡規(guī)則）、《北美自由貿(mào)易協(xié)定》、《國(guó)際民事訴訟程序公約》和《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》等眾多的國(guó)際條約二、國(guó)際商法的主要法律淵源

1.國(guó)際立法與慣例：（2）國(guó)際貿(mào)易慣例，通常是指在國(guó)際貿(mào)易的長(zhǎng)期實(shí)踐過(guò)程中形成的約定俗成的行為準(zhǔn)則例如《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》（INCOTERMS）、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）、《托收統(tǒng)一規(guī)則》（URC522）和《國(guó)際保理慣例規(guī)則》等

國(guó)際貿(mào)易慣例相對(duì)于國(guó)際立法或公約而言不具有強(qiáng)制約束力和法律效力是雙方自愿遵守的規(guī)則。二、國(guó)際商法的主要法律淵源

2.國(guó)內(nèi)立法和判例：（1）國(guó)內(nèi)立法，主要是指國(guó)內(nèi)調(diào)整國(guó)際商事交易的一些法律規(guī)范，比如對(duì)外貿(mào)易法、外匯管理法與合同法等等。（2）判例，主要是英美法系國(guó)家的主要法律淵源，所以在英美法系國(guó)家中，判例也作為國(guó)際商法不完善的重要補(bǔ)充。

三、國(guó)際商法的歷史發(fā)展情況

國(guó)際商法的發(fā)展?fàn)顩r根據(jù)國(guó)際貿(mào)易法專家施米托夫教授的研究認(rèn)為分為三個(gè)階段：（1）中世紀(jì)商人習(xí)慣法階段（11-16世紀(jì)）：主要是一些從事歐洲和東方之間貿(mào)易往來(lái)的商人階層在交易過(guò)程中形成的商人習(xí)慣。這些習(xí)慣主要是由商人自己的特別法庭在審理過(guò)程中所形成的習(xí)慣被稱為商人法，其內(nèi)容包括調(diào)節(jié)商人之間的買(mǎi)賣(mài)、合伙、匯票和海商法等內(nèi)容。例如《巴塞羅那海法》、《奧內(nèi)隆法典》（《海事判例集》）和《維斯比海法》

（2）17世紀(jì)—19世紀(jì)階段：這一時(shí)期由于資產(chǎn)階級(jí)的發(fā)展以及資產(chǎn)階級(jí)革命的爆發(fā)，為了更好的維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)的利益，各國(guó)開(kāi)始著手建立國(guó)內(nèi)的商法編纂，較為著名的包含法國(guó)的《拿破侖法典》。三、國(guó)際商法的歷史發(fā)展情況

（3）二戰(zhàn)之后的新商法階段：這一階段主要的特點(diǎn)體現(xiàn)為統(tǒng)一性、國(guó)際性和多樣性。各種國(guó)際組織興起紛紛開(kāi)始研究國(guó)際商法并希望形成更加完善的國(guó)際商法體系。例如1947年的《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》、1980年的聯(lián)合國(guó)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（CISG）以及歐盟和亞太經(jīng)合組織所形成的相關(guān)文件條約。

隨著國(guó)際商法的不斷完善和發(fā)展，就西方國(guó)家而言，按照其內(nèi)容、形式以及文化歷史的差異，形成了兩大法系，即大陸法系和英美法系。所謂法系是指比較法學(xué)家按照法的歷史傳統(tǒng)和形式上特點(diǎn)所做的分類。

第二節(jié)世界兩大主要法系簡(jiǎn)述

一、大陸法系概述

大陸法系又稱民法法系、羅馬法系和德意志法系，形成于西歐主要代表為法國(guó)和德國(guó)，其法律結(jié)構(gòu)主要分為公法和私法兩大部分，其中公法是用于調(diào)整國(guó)家與國(guó)家之間的關(guān)系的法律包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國(guó)際公法，而私法主要是調(diào)整民事財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，其涉及的主體主要是自然人和法人的權(quán)利能力和行為能力，包括民法和商法。一、大陸法系概述

（1）法律淵源：大陸法系的法律淵源主要來(lái)源于成文法律和條例，習(xí)慣和判例在隨著社會(huì)的不斷發(fā)展也成為其重要補(bǔ)充。成文法法律效力原則由上至下為憲法、法律和條例三個(gè)層次。憲法具有最高的權(quán)威性并處于最高的法律地位；法律是指由立法機(jī)關(guān)（一般為國(guó)會(huì)）制定的成文法律且不得與憲法相違背；而條例主要是行政機(jī)關(guān)所制定的相關(guān)的條文規(guī)則。一、大陸法系概述

（2）法院組織體系：

于德國(guó)而言：由聯(lián)邦和州兩大法院系統(tǒng)構(gòu)成，主要分為普通法院和專門(mén)法院。普通法院有地方法院，州法院，州高級(jí)法院和聯(lián)邦最高法院四級(jí)體系。在德國(guó)還專門(mén)設(shè)有行政法院分為高級(jí)和低級(jí)法院，審理州之間的糾紛案件。除此之外還有憲法法院和其他專門(mén)法院（比如勞工法院，軍事法院等等）。

于法國(guó)而言：民事案件主要有大審法院、上訴法院和最高法院構(gòu)成，小審法院主要審理一些基層案件，除此之外還有特殊法院和刑事法院。一、大陸法系概述

（3）大陸法系分類：按照歐洲大陸的地域和語(yǔ)言體系的不同，又可以將大陸法系分為三個(gè)部分。一德國(guó)分支（日耳曼語(yǔ)系為主）：德國(guó)、瑞士和荷蘭等；二法國(guó)分支（拉丁語(yǔ)系）：法國(guó)、葡萄牙、西班牙和意大利等；三斯堪的納維亞法律分支：瑞典、丹麥、挪威和芬蘭等。二、英美法系概述

英美法系，又稱為普通法系或海洋法系，其代表國(guó)家主要英國(guó)和美國(guó)，還包括加拿大、新西蘭和澳大利亞等國(guó)。英美法系的法律結(jié)構(gòu)主要分為普通法和衡平法（equitylaw）。其中普通法是指不成文法，以法官判決為基礎(chǔ)，主要是以判例匯編的形式為主，即所謂的判例法。衡平法是指以判例法為主要的法律淵源，主要的作用是補(bǔ)充和匡正不完善的普通法，是普通法的注釋和補(bǔ)充，成為英美法系法律結(jié)構(gòu)的重要組成部分，相對(duì)于普通法其特點(diǎn)主要是其程序簡(jiǎn)單靈活，一般采用書(shū)面形式審理，判決的執(zhí)行由衡平法院予以強(qiáng)制執(zhí)行。二、英美法系概述

1.英國(guó)法：英國(guó)法主要起源于日耳曼的習(xí)慣法，到18世紀(jì)中葉習(xí)慣法逐步成為普通法的一部分，英國(guó)法的法律淵源主要是以判例為主，即不成文法，以成文法或制定法為重要補(bǔ)充，例如1893年制定的《貨物買(mǎi)賣(mài)法》等成文法，判例的約束力原則效力高低根據(jù)其法院的體系中不同法院等級(jí)差別確立。按照等級(jí)的不同可以將其分為高級(jí)法院和低級(jí)法院,英國(guó)的高級(jí)法院包括上議院、樞密院司法委員會(huì)和最高法院。低級(jí)法院包括郡法院和治安法院。

二、英美法系概述

2.美國(guó)法：美國(guó)法也屬于英美法系，所以其法律淵源主要為判例法，即由法院以判例的形式所確定的法律原則，成文法作為其重要的補(bǔ)充和完善部分例如1974年美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)的《貿(mào)易法》，1988年做出了修訂通過(guò)的《綜合貿(mào)易與競(jìng)爭(zhēng)法》，著名的“301條款”，“特別301條款”和“超級(jí)301條款”均出自這兩部成文法律。由于美國(guó)是一個(gè)聯(lián)邦制的國(guó)家所以決定了其法律體系結(jié)構(gòu)和法院組織體系的獨(dú)特性，無(wú)論是判例還是成文法都由聯(lián)邦和州兩大系統(tǒng)構(gòu)成，法院組織體系亦是如此。三、兩大法系比較與發(fā)展趨勢(shì)

1.區(qū)別：第一其法律淵源不同，這也是最主要的區(qū)別，大陸法系的法律淵源主要為成為法，而英美法系主要以判例法為主要法律淵源和原則所以相對(duì)應(yīng)的效力大小主要由判例的層次高低決定。第二法律結(jié)構(gòu)有所不同，大陸法系的結(jié)構(gòu)由公法和私法構(gòu)成，英美法系是由普通法和衡平法構(gòu)成。第三法律體系和法官的作用不同，在英美法系當(dāng)中法律體系較為龐大復(fù)雜缺乏系統(tǒng)性分類，相對(duì)應(yīng)的大陸法系的法律體系的較為完整，且法官的作用有限。第四英美法系強(qiáng)調(diào)程序法的重要性，大陸法系更加重視實(shí)體法。三、兩大法系比較與發(fā)展趨勢(shì)2.發(fā)展趨勢(shì):盡管兩者具有明顯的差別，但是進(jìn)入20世紀(jì)以后，隨著全球化不斷的完善和發(fā)展，兩大法系呈現(xiàn)出相互融合取長(zhǎng)補(bǔ)短的趨勢(shì)。英美法系：英國(guó)自19世紀(jì)以來(lái)其法律體系的缺點(diǎn)逐步暴露，很多學(xué)者專家要求進(jìn)行改革實(shí)行法典化，盡管當(dāng)時(shí)并沒(méi)有被完全采納，但是在后期各種成文法的不斷頒布以彌補(bǔ)判例法的不足，成文法也逐步趨于系統(tǒng)化，但是其效力仍然不足于判例法。大陸法系：判例所起的作用正在不斷加強(qiáng)，比如現(xiàn)代法國(guó)行政法和侵權(quán)法的形成在很大程度上是判例法的成文法，在某種程度上在大陸法系國(guó)家判例法的司法實(shí)踐逐步開(kāi)始擁有較為寬松的發(fā)展環(huán)境。第三節(jié)中國(guó)涉外商法概況

中國(guó)涉外商法的形成和發(fā)展：我國(guó)法律體系也在逐步完善和發(fā)展并形成了以憲法為統(tǒng)帥，以法律為主干，由憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等多個(gè)法律部門(mén)組成的有機(jī)統(tǒng)一整體。在眾多的法律法規(guī)當(dāng)中，涉外商事法律制度是指一國(guó)用以調(diào)整涉外商事交易中所發(fā)生的各種涉外商事關(guān)系的法律規(guī)范總稱。例如：《海商法》、《公司法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》、《仲裁法》、《合同法》、《商業(yè)銀行法》第三節(jié)中國(guó)涉外商法概況

中國(guó)涉外商法的形成和發(fā)展：

之后隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的不斷全球化以及加入WTO,各種新的商法得以出現(xiàn)并且還對(duì)已有的商法作出了修訂和完善。加入WTO之后新頒布的商事法律包括《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》和《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》等。很多商事法律也作出了多次修訂,比如1995年頒布的《保險(xiǎn)法》,目前實(shí)施的最新版本為2015年修訂版;1998年頒布的《證券法》,最新版本為2019年修訂版;1993年頒布的《公司法》,現(xiàn)行版本為2018年修訂版。2023年12月29日，第十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議修訂通過(guò)了新的《公司法》，該法于2024年7月1日起施行。第三節(jié)中國(guó)涉外商法概況

中國(guó)涉外商法的形成和發(fā)展：

2020年1月1日,《中華人民共和國(guó)外商投資法》開(kāi)始施行，2021年1月1日,《中華人民共和國(guó)民法典》開(kāi)始施行,進(jìn)一步完善了我國(guó)民商事和外商投資領(lǐng)域的基本法律制度和行為規(guī)則,為各類民商事及外商投資活動(dòng)提供基本遵循。

2022年11月14日，最高人民法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件管轄若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱為《涉外管轄規(guī)定》）（于2023年1月1日起施行），該《涉外管轄規(guī)定》對(duì)第一審涉外民商事案件級(jí)別管轄標(biāo)準(zhǔn)做了大幅調(diào)整。第三節(jié)中國(guó)涉外商法概況

2.我國(guó)涉外商法的法律淵源同國(guó)際商法一樣也主要來(lái)源于兩方面：國(guó)際淵源和國(guó)內(nèi)淵源。

國(guó)際淵源主要是指我國(guó)簽訂和加入的相關(guān)的國(guó)際條約和國(guó)際協(xié)議，例如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（CISG）、《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。2023年5月，聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“貿(mào)法會(huì)”）書(shū)面通知中國(guó)海事仲裁委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“中國(guó)海仲”）作為非政府組織正式成為貿(mào)法會(huì)觀察員，加入貿(mào)法會(huì)第二工作組（爭(zhēng)議解決）和第六工作組（可轉(zhuǎn)讓多式聯(lián)運(yùn)單證）。聯(lián)合國(guó)國(guó)際公約《北京船舶司法出售公約》，于2023年9月5日在北京舉行簽約儀式。這是首個(gè)由我國(guó)提議達(dá)成的海商領(lǐng)域國(guó)際公約，也是首個(gè)由我國(guó)城市命名的海商領(lǐng)域聯(lián)合國(guó)公約。

第三節(jié)中國(guó)涉外商法概況

2.我國(guó)涉外商法的法律淵源同國(guó)際商法一樣也主要來(lái)源于兩方面：國(guó)際淵源和國(guó)內(nèi)淵源。

國(guó)內(nèi)淵源主要是指我國(guó)所制定的相關(guān)的涉外商事法律制度。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和法律制度的不斷完善，我國(guó)也制定了一大批不同領(lǐng)域的涉外商事法律，作為我國(guó)主要的涉外商法的法律淵源。一是對(duì)于商事主體進(jìn)行約束的商事主體法：《公司法》、《外商直接投資法》等。二是對(duì)于商事主體行為進(jìn)行法律約束的商事主體法：《中華人民共和國(guó)對(duì)外貿(mào)易法》、《民法典》、《海商法》等。三是關(guān)于國(guó)際商事?tīng)?zhēng)端爭(zhēng)議解決的法律和法規(guī)：《仲裁法》、《中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)仲裁規(guī)則》等。本章小結(jié)

本章首先介紹了國(guó)際商法的基本概念，調(diào)整范圍，及其法律淵源和發(fā)展歷史狀況；其次重點(diǎn)介紹兩大法系的相關(guān)發(fā)展?fàn)顩r包含其概念、結(jié)構(gòu)、法律淵源和法院組織體系，并且對(duì)兩大法系做出了簡(jiǎn)單比較。最后對(duì)我國(guó)涉外商法體系和內(nèi)容及發(fā)展?fàn)顩r做了簡(jiǎn)單的介紹。案例分析1.案情介紹：1808年紐約州授予Robertlivinsgton和RobertFulton在該州水域的輪船運(yùn)輸專營(yíng)權(quán)，然后他們將該專營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)租給了Aaronogden,ogden在新澤西和紐約之間經(jīng)營(yíng)渡船。ThomasGibbons依據(jù)1793年的《聯(lián)邦海岸運(yùn)輸法》登記獲得了許可證，也開(kāi)始了在新澤西和紐約之間的渡船經(jīng)營(yíng)。雙方為此訴訟到法院，新澤西州法院認(rèn)為T(mén)homasGibbons這一行為侵犯了Aaronogden的專營(yíng)權(quán)，判決ThomasGibbons敗訴，而Robertlivinsgton和Rober