淺析旅游合同中的霸王條款學號：2012311200727姓名：喬雅婷專業：法學班級：法學1202

淺析旅游合同中的霸王條款摘要：旅游業是一個極具前景的產業，給國民經濟帶來了極大的增長，如今更是深植人民的生活。而今又到暑假旅游高峰期，然而旅游合同中的霸王條款卻總是讓人民欲罷不能。本文將從霸王條款的含義特征、存在原因、危害原因、防范措施等方面來論述。關鍵詞：霸王條款格式合同經營者消費者一、霸王條款的含義特征（一）霸王條款的含義確切地說,霸王條款不是一個法律概念,而是凝聚了極強烈的感情色彩的一種情緒化表達。霸王條款是指一些生產者或經營者在格式合同中制定的逃避法定義務、減免自身責任,違反公平、誠信等民法基本原則且損害格式合同相對人合法權益的條款。合同法第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。所謂“霸王條款”，就是一些經營者單方面制定的逃避法定義務、減免自身責任的不平等格式合同、通知、聲明和店堂告示或者行業慣例等，限制消費者權利，嚴重侵害群眾利益。格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。一些公用企業或依法具有獨占地位的經營者,沿襲舊體制下的規定,或僅從行業自身利益出發制定慣例,對消費者權利多方限制,嚴重侵害廣大消費者權益,引起廣大消費者的強烈不滿。格式條款不一定是霸王條款，而霸王條款往往是格式條款。（二）霸王條款的特征霸王條款大量存在于消費領域內,比如電信、商品房、公用服務、中介服務、旅游等行業最為集中。其最顯著的特征就在于“霸性”和“不平等性”,它的主要特征表現在:（1）減免自己的責任、逃避經營者應盡的義務。如“商品售出,概不退換”、打折商品概不“三包”。（2）違反法律規定、任意擴大經營者權利。如有些物業公司將物業管理費、水電費捆綁收取,對拒絕繳納物業管理費的住戶,物業有權停水停電。(3)限制消費者的正當權利。如開發商預先在本應由雙方決定的空欄內打上“x”,不準消費者選擇。(4)權利義務不對等、任意加重消費者責任。如電信卡過期余額視為“自動放棄”。(5)利用模糊條款、掌控最終解釋權。只要協議上注明“本公司擁有最終解釋權”這句話,經營者就算有了“擋箭牌”,無論消費者對產品或服務提出何種質疑,經營者也可以朝著向自己有利的方向辯解。二、霸王條款存在的原因馬克思說，任何現象都是由一定原因所產生的，任何現象都也都會引起一定結果的產生。霸王條款的產生不是生來就有的，是一定歷史階段的產物。具體來說，霸王條款的存在，主要受以下幾個方面因素的影響。（一）消費信息不對稱。通常情況下，生產者和經營者對自己提供的產品或服務具有的特點、優點和缺陷都是非常清楚的。他們在訂立合同條款時，總是有意地強化自己產品的優點和創新之處，同時也總是有意地回避或隱瞞其產品或服務的不足之處。而在信息時代，消費者所接受的消費信息大多是經過加工的、有促銷和誘導成分。在這種情況下，消費者難免不被經營者所操縱，并與之建立非公平的交易合同。（二）供求關系不平衡。使用不平等格式條款的生產者和經營者，多數是壟斷性企業，處于壟斷的優勢地位。這些企業利用自己的壟斷地位，強迫消費者接受不合理的條款。由于消費者比較分散，很難形成有組織的力量與不平等格式條款制定者抗衡，對格式條款只能被動接受，這就是不平等格式條款產生的重要根源。此外，由于產生不平等格式條款的一方是壟斷單位或消費者需要的行業，在無法選擇的情況下，消費者也只能認可不平等格式條款。（三）政府職能部門監管不力。近年來，消費者通過訴訟等方式解決不平等格式條款的新聞屢屢見諸報端。兩會代表、政協委員也多次提出議案，但不平等格式條款至今仍在一些行業和領域盛行，甚至愈演愈烈。究其原因，除了一些商家無視法律、社會正義和消費者權益之外，還有個別部門采取漠視態度，一些領域的不平等格式條款沒有責任部門或部門之間相互推諉，導致監管不力。可以說，相關職能部門監管不力也是不平等格式條款存在的一個重要原因。（四）消費者的維權意識不強。據調查顯示，在遭遇不平等格式條款后，近80%的消費者選擇放棄，因為消費者是以個人形式面對集體形式的商家，存在心理和力量的弱勢，往往不得不自認倒霉，有些甚至用“吃一塹長一智、吃虧是福”等來安慰自己。因此，消費者法律意識不強和自我保護意識不高，在一定程度上也助長了不平等格式條款的產生。三、霸王條款的危害及其分析霸王條款的危害是顯而易見的。1、它明目張膽地損害了消費者的合法權益。2、它干擾與破壞了正常的消費秩序，對國家在消費領域的管理活動造成了極大的阻礙與破壞。3、經營者利用“霸王條款”逃避法律責任，引發各種糾紛和沖突，破壞了社會的和諧。4、常常給人們的行為做出錯誤的指導。四、霸王條款的防范措施任何自由都容易被肆無忌憚的個人和群體所濫用,因此,為了社會福利,自由必須受到某種限制,這是自由社會的經驗。如果自由不加限制,任何人都會成為濫用自由的潛在受害者。既然霸王條款是生產者或是經營者以自己的獨立意志在格式合同中規定的,所以減少或是避免霸王條款的出現就轉為對格式合同制定者或提供者行為的規范和制約。因此,霸王條款最主要的就在于對格式合同制定或提供者行為的規范和制約。具體的措施如下:1.立法途徑。目前,涉及霸王條款的只有《合同法》及《消費者權益保護法》中的很少幾個條文,而且這些條文過于抽象,對形形色色的霸王條款缺乏法律上的針對性,消費者遭遇霸王條款后,法律上也缺乏明確的救濟措施規定。要有效解決霸王條款,應該本著法律維護交易公平、正義的宗旨,完善《消費者權益保護法》,引導經營者為消費者服務。可行的方法是參照勞動爭議仲裁制度建立起類似的消費者權益爭議仲裁機制。2.司法途徑。為遭受霸王條款侵害其合法權益的消費者提供司法救濟,追究責任人的民事法律責任或刑事法律責任。完善《消費者權益保護法》的法律責任制度和《民事訴訟法》,確立集團訴訟制度,以此來更充分地維護消費者的合法權益。3.行政途徑。要解決霸王條款現象需要政府有關部門聯合強勢介入,以保障市場經濟向著良好的方向發展。加強市場主體和市場秩序管理;加強和推動誠信守法的市場文化建設;嚴厲制裁違法者,追究其行政法律責任。4.全社會應加快綜合治理,共同遏制霸王條款現象的蔓延。要消除霸王條款,就應該合理考慮經營者和消費者的利益分配,同時商家要杜絕短期行為,消費者也要提高維權意識,對不合理的限制性條款進行集體抵制。五、霸王條款內容舉例1.病傷自理。例：“乙方(消費者)因病發生費用自理；如遇意外事故造成乙方傷害的.甲方負責通知保險公司立案，同時協助保險公司調查核實，以保險公司賠償金額為限，甲方不承擔任何保險公司賠償的保險金額以外的費用。”《合同法》第113條規定，當事人一方不履行合同義務，或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失。旅行社將自己的賠償金額限定在保險公司的賠付金額內，如旅游者損失超保險最高賠付金，超出部分將得不到賠償。保險是一種風險轉移的方式，但旅行社不能把所有責任都轉移給保險公司，旅行社不能免除自己因侵權或者違約要承擔的其他民事責任。2.在外不理。例：“因交通運輸、酒店等非旅行社自身原因所致的質量問題，并已積極協助旅游消費者追論文聯盟WWW.LWLM.COM整理究有關經營者，免除旅行社責任。”《合同法》第107條規定，當事人一方不履行合同義務，或履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。該法第112條還規定，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。旅行社為旅游消費者提供服務的過程中對自己指定的交通運輸、酒店、購物點等有審查注意義務。如果旅行社指定的服務存在問題，即表明旅行社未盡到審查注意義務而存在過錯，旅行社應該對此承擔賠償責任。3.意外不管。例：“如遇旅行社不可控制因素(如塌方、塞車、天氣、航班延誤、車輛故障等原因)造成行程延誤或不能完成景點游覽，旅行社不承擔責任。”在旅論文聯盟WWW.LWLM.COM整理游合同關系中，旅行社和游客是完全平等的民事主體，根據《合同法》的公平、誠實信用原則，二者權利、義務應對等。當遇到不可抗力因素造成行程變更、延誤時，只規定游客一方承擔損失，顯失公平。另根據我國《合同法》第117條規定，可以免責的不可抗力因素僅限于不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。而上述塞車、天氣、車輛故障等不屬于不可抗力范疇，不能成為旅行社免責的理由。4.改期不賠。例：“此線路如不成團，我社將提前兩天(含出發當天)通知改期、改線或全額退回團款，不作任何賠償。”《合同法》規定，除人民法院或仲裁機構依法變更合同外，合同的變更需經雙方協商一致。該條款擴大了經營者單方變更合同“行程”內容的權利，侵害了消費者的公平交易權。根據我國《合同法》的規定，合同生效后，如需變更或解除，除法律法規規定的特殊情況外，均應經當事人協商一致。如單方面變更或解除合同，就構成了合同違約。同時，根據我國《合同法》的規定，違約責任實行的是嚴格責任原則。所謂嚴格責任，又稱無過錯責任，即當事人只要不存在自身過錯和不可抗力等法定的免責事由時就應當為自己的任何行為承擔民事責任。參考文獻：（1）劉俊臣.論格式條款的法律規制.中國工商管理研究,2002（2）張璇:淺談“霸王條款”.合作經濟與科技.2005（3）江平：消費者權益保護法的完善.北京:工商行政管理出版社,2005（4）王宏軍:“霸王條款”規制方法的法律分析.學術探索.2005（5）<<中華人民共和國合同法>>買賣合同甲方（賣方）：湖南進芯電子科技有限公司法定代表人：地址：乙方（買方）：法定代表人：地址：聯系電話：傳真：電子郵件：一，總則甲乙雙方本著誠信務實、長期合作、互惠互利、共同發展的原則，經友好協商，就IC芯片買賣事宜達成本合同。二、定義‘合同’指本合同以及與之相關的采購訂單，本合同的附件和補充規定。‘價格’指由雙方商定的產品和服務的價格和幣種（如無特別說明，均指人民幣）。‘產品’指采購訂單中所列名稱及型號的貨物，即IC芯片‘采購訂單’指乙方發給甲方的包含產品型號、數量、交貨期和支付條款等內容的文件，與本合同一起構成雙方交易內容。‘銷售出庫單’是甲方按乙方之要求，送貨至乙方工廠或指定地點之交貨憑證，乙方應安排人員簽收或蓋章。三、合同有效期及續展本合同有效期：自年月日至年月日。合同期限屆滿續展：本合同期滿前30天，雙方可以協商重新簽訂合同。如雙方未另行簽訂新協議替代本協議時，本協議始終有效（即每過壹年均持續延期，每次延期期限為壹年）。四、標的：甲方依據本合同規定提供給乙方產品，合同期內甲方按要求提供乙方采購訂單中經雙方確認的產品。五、品質條款5.1、質量檢驗期限：向乙方提供的產品應符合質量標準，甲方每次供應時向乙方注明要求樣品檢測。如有異議，乙方應自貨物接收日起3個工作日內將檢驗結果書面通知甲方。若乙方自接收貨物后3個工作日內未提出書面異議，則視為甲方所交付的產品驗收合格。5.2、不合格產品：當產品的某項技術要求與甲方提供的規格書中的標準不符，乙方應自收貨之日起3個工作日內以書面方式通知甲方，經甲方書面確認收，可以判定為不合格產品。對于不合格品，甲方可以予以換貨、降價或退貨。但如產品缺陷系因乙方保管不善、使用不善等非甲方原因引起，甲方一律不予以任何形式的換貨、退貨或者降價。5.3保質期：產品保質期為從甲方送貨至乙方之日起（）個月，超過保質期或者因乙方保管不善等任何非甲方原因所致的品質問題，甲方一律不予退貨或換貨。不論是否在質保期限內，點焊品一律不予退貨或換貨。六、安全責任與賠償：6.1經雙方確認屬于甲方產品質量問題發生爆炸、起火，甲方應賠償因此而造成的乙方