第九章犯罪主觀要件

第一節概述

一、犯罪主觀要件概念是指刑法規定成立犯罪所必須具備的行為人對其所實施的危害行為及其危害后果所持的心理態度。特征：

1.犯罪主觀要件刑法規定的要素(故意殺人意圖以…為目的)

例如：家打麻將與聚眾賭錢為使用流通繪幣與以收藏觀賞繪幣

2.犯罪主觀要件的內容是心理態度(意志因素認識因素)

3.犯罪主觀要件說明行為人主觀惡性的程度(積極蔑視消極漠視)

4.犯罪主觀要件是一切犯罪都必須具備的要件(罪過與行為同在)

二、犯罪主觀要件的內容1.必要要件------罪過討論:混合罪過(1)犯罪故意(2)犯罪過失2.特定要件(1)犯罪目的(2)犯罪動機1刑法總論三、犯罪主觀要件的層次1.類型構成(事實判斷)2.責任非難(價值判斷)①責任的根據：道義責任----自由意志的道義非難社會責任----性格危險的社會非難②責任的基礎：行為責任-----行為的主觀意思性格責任-----行為人的危險性格人格責任-----主體性的行為人的人格③責任的性質：心理責任------行為人的心理事實

規范責任------心理事實規范評價的統一四、犯罪主觀要件的意義1.區分罪與非罪2.區分此罪與彼罪3.區分一罪與數罪4.區分重罪與輕罪五、犯罪主觀要件符合性的判斷1.以行為人實施的行為為基礎進行判斷2.以行為的相關因素為參考進行判斷3.不能簡單的用效果逆推動機2刑法總論

第二節犯罪故意

一、故意的概念

1、故意的學說：

(1)認識主義與希望主義

案例：甲為騙取保險金而準備縱火焚屋，但知道友人乙在屋內睡覺，于是縱火后大呼欲叫醒乙，但是乙熟睡被燒死認識主義：認識到構成要件事實或認識危害結果會發生時是故意(認識擴大)希望主義：意欲實現構成要件內容或希望發生危害結果時是故意(意志縮小)

⑵容認主義與蓋然主義容認主義：消極容認構成要件內容或者放任同意危害結果發生時是故意(容認放任同意都是情緒的要素沒有心理實質，難以證明）蓋然主義：預見結果發生蓋然性還實施行為即容認放任結果因而是故意2、我國刑法中的犯罪故意概念——容認說明知自己行為會發生危害社會后果，并且希望或放任這種結果發生心理態度理由：A.放任與希望都是積極否定法益因而本質相同B.排除過于自信過失包含間接故意使范圍適度C.認識因素并非一定左右意志因素D.事實上難以判斷結果發生的蓋然性與可能性

3刑法總論3、故意的結構

(1)認識因素-----明知自己的行為會發生危害社會的結果案例：甲盜竊軍人提包，而其中有一把五四式手槍與人民幣2000元若干衣物

a.行為本身（內容性質）A.明知的內容b.行為結果（性質因果）

c.行為條件（特定時間地點對象身份）

B.明知的范圍是否包括違法性認識(違法性認識錯誤是否阻卻故意成立)？討論：大義滅親法輪功等確信犯捕殺麋鹿等法盲犯通奸罪等幻覺犯社會復雜化、行政刑法泛化的發展趨勢觀點：違法性認識不要說自然犯法定犯區分說違法性認識必要說違法性認識可能性說責任說實踐：羅馬法（不知法而不赦）英美法（原則、例外）日本(不要求行為違法性)德國(認識錯誤避免性可能性)私見：故意不要求明知形式違法性故意要求明知實質違法性a.必定發生C.明知的程度b.可能發生

討論：如何理解奸淫幼女犯罪中對幼女的明知情況？

4刑法總論

⑵意志因素—希望或放任這種結果的發生

a.意志選擇：實施犯罪行為的決意、犯罪行為過程的策劃

b.意志態度：希望、放任

c.意志努力：意志過程中的有意注意案例1：

甲在行路時，突然遭到乙的辱罵，甲便掏出手槍對準乙。在甲還未決定是殺乙還是嚇唬乙時，子彈便射中乙，致其死亡二、犯罪故意的法定種類

⒈直接故意

⑴概念：明知自己的行為會發生某種危害社會的結果，并且希望這種結果發生的一種心理狀態

⑵特征：①認識因素：明知必然發生明知可能發生

②意志因素：希望——積極追求結果發生

⑶表現形式：①目的性直接故意例如：甲用槍頂在乙的太陽穴開槍②可能性直接故意例如：丙隔湖開槍殺人

⒉間接故意

⑴概念：明知自己的行為可能引起某種危害社會的結果，并且放任這種結果發生的心理狀態5刑法總論⑵特征①認識因素：明知可能性發生

②意志因素：放任討論：放任是否中立？是放任發生還是放任不發生私見：聽任危害結果的發生與否，危害結果發生與否不違背行為人意志案例：甲為了掩蓋自己貪污公款的事實，企圖放火燒毀會計室，放火時發現乙在會計室內睡覺但仍然放火⑶表現形式：①積極的放任：追求甲犯罪意圖而放任乙危害結果

A.同一對象的積極放任：搶劫暴力致人死亡B.不同對象的積極放任：丈夫毒妻害子

②消極的放任：追求非犯罪意圖而放任危害結果：火藥槍打鳥打倒人⑷間接故意的認定：①間接故意無犯罪目的②突發性捅刀子的案件認定

案例：被告人崔某在發廊因幫派派系口角遂拿起理發用刀朝董某刺扎致死6刑法總論

第三節犯罪過失一、概念應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經預見而輕信能夠避免，以致發生這種結果的一種心理態度。二、犯罪過失的本質——不注意格言：不作為是身體的懈怠，過失是精神的懈?、迸f過失論：重視結果預見義務——主觀的預見可能性⒉新過失論：重視結果回避義務——客觀的預見可能性⒊危懼感說：重視預見可能性——抽象的預見可能性

三、犯罪過失的法定種類⒈疏忽大意過失（無認識過失：應當預見而未預見）

⑴應當預見①應當預見的前提——能夠預見（預見可能性）討論：預見可能性的判斷：主觀說；客觀說；折中說案例：放映員與趕車人在去鄉村放映電影的路上烤火，不慎將底片烤焦結論：判斷資料:主客觀事實(行為人智能水平行為危險程度行為客觀環境)判斷方法:從客觀到主觀判斷標準:統一說一般人能否預見一般人標準行為人智能水平是否高于一般人行為人標準9刑法總論案例：貨車司機甲馬馬虎虎將物品裝上車后，超速行駛，致使車上的物品掉下撞死正在路邊步行的乙，能否認定馬虎裝車與超速行駛都是過失？②應當預見的內容——法定危害結果（結果預見義務）

結果預見義務：具體結果說一般結果說

私見：刑法分則所規定的具體的危害結果

完全沒有認識

⑵沒有預見——疏忽對危害行為有認識但對危害結果無認識對危害行為危害結果有認識但對其性質無認識

⒉過于自信過失（有認識的過失）

⑴已經預見——對結果發生可能性的認識

討論：是現實可能性還是抽象可能性？過高估計主觀能力⑵輕信避免——違反結果回避義務過低估計客觀條件錯誤估計因果關系

10刑法總論3.過于自信的過失與間接故意的界限案例：顧某在向王某索要裝修費時，與其發生扭打，在場其他人提醒顧某，王某年事已高有心臟病，但顧某仍在扭打中把王某推倒，導致王某心臟病發猝死案例：閻某（18歲）從表兄出借的手槍，忘乎所以，到處空槍瞄準，最后用看到同學經過，邊裝上子彈射擊，結果打中致死。

⑴聯系：認識到危害結果發生的可能性，不希望危害結果發生；

⑵區別：①對危害結果現實轉化的認識不同：過于自信過失認識到結果可以避免，間接故意認識到結果發生在預料之內；

②對危害結果的態度不同：過于自信的過失是反對排斥結果發生、結果發生違背意志，間接故意是消極放任結果發生、結果發生符合意志。四、犯罪過失的理論分類⒈普通過失與業務過失

⒉重過失與輕過失

11刑法總論五、過失的認定

⒈疏忽大意過失的認定：正確判斷能夠預見與應當預見（不能由因果關系逆推，不能由結果程度判斷）

⒉過于自信過失的認定

⑴區別合理信賴

A.信賴原則的概念：在合理信賴被害人或者第三者將采取適當行為時，如果由于被害人或者第三者采取不適當行為而造成損害結果的，行為人對此不承擔刑事責任。討論：德國1935年判例（電車司機撞到翻越軌道的被害人致死案）

問題：信賴原則的作用？減輕行為負擔降低判斷難度

B.信賴原則的適用條件：

問題：信賴原則能否被引入我國作為判決的根據？討論：司機在小學校門口撞死小學生高速公路上撞死翻越者

a.客觀條件：存在相適應的社會基礎、存在相適應的信賴狀況

b.主觀條件：主觀信賴的存在具有社會相當性

12刑法總論

⑵區別可以允許的危險

討論：SAS疫苗研制失誤導致他人感染

可以允許的危險：是指實施了危險行為的人，如果遵循了其行為所必須的規則（履行了結果回避義務），以慎重的態度實施其行為，即使事先預見了危險，事后造成了侵害法益的后果，也不認定過失責任。

⑶認定過失責任的競合

討論1：行為人甲無視交通信號橫穿馬路，汽車司機乙應減速行駛而未減速，造成甲死亡討論2：專用軌道上司機與行為人的義務混行軌道上司機與行為人的義務結論：危險分配的法理——

13刑法總論

第四節罪過阻卻

一、罪過阻卻概述

⒈概念：刑法第16條

行為在客觀上雖然造成了損害結果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預見的原因所引起的，不是犯罪。

⒉罪過阻卻的根據——期待可能性理論

A.涵義：根據行為時的具體情況，如果不能期待行為人實施其他合法行為，就不能追究行為人的責任。

B.理論來源1897年德國法院“癖馬案”、1933年日本的“第五柏島丸案”。

C.期待可能性的判斷標準：

a.行為人標準說（以行為時具體狀態下行為人自身的能力為標準）

b.平均人標準說（以行為人狀態下的通常人平均人的能力為標準）

14刑法總論二、罪過阻卻的事由

1、意外事件

造成了損害結果

⑴要件：沒有故意或過失不能預見原因引起

⑵意外事件與疏忽大意的過失的界限

案例1：甲為了掙脫乞丐的糾纏而甩手離開，致使乞丐跌倒撞墻死亡案例2：王某架設電線因垂落導致高某駕駛無燈三輪車經過被掛住翻車致死意外事件是損壞結果不應當預見也不能預見疏忽大意的過失是損害結果能夠預見也應當預見

2、不可抗力

造成了損害結果

⑴要件：沒有故意和過失不能抗拒原因引起（整體的不能抗拒）

⑵不可抗力與過失的界限：不可抗力是損害結果不可能排除或者防止的過于自信的過失是損害結果輕信避免事實上也能夠避免疏忽大意的過失是損害結果能夠預見應當預見而沒有預見15刑法總論第五節犯罪的目的和動機一、犯罪的目的1、概念：犯罪人希望通過實施犯罪行為達到某種危害結果的心理態度。2、分類：

A.一般的目的：行為人對自己的行為直接造成危害結果的希望(直接故意意志)

B.特定的目的：行為人在危害結果的希望以外追求某種特定結果的心理態度(主觀構成要件的目的)

成文的目的犯集資詐騙罪貸款詐騙罪不成文的目的犯其他詐騙罪目的犯直接的目的犯詐騙罪的非法占有目的間接的目的犯走私淫穢物品罪的牟利、傳播目的

(縮短的二行為犯)3、意義：

⑴犯罪目的是目的犯的構成要件要素賭博罪的營利目的⑵犯罪目的是某些犯罪的此罪與彼罪的標準傳播淫穢物品/牟利罪⑶犯罪目的是量刑的重要依據16刑法總論

二、犯罪的動機1、概念：指刺激、促使犯罪人實施犯罪行為的內心起因或思想活動。2、意義：17刑法總論第六節認識錯誤

一、法律認識錯誤

⒈假想的犯罪

⒉假想的無罪對定罪量刑均無影響⒊犯罪的誤解

二、事實認識錯誤

（一）事實認識錯誤的概念行為人的主觀認識和客觀事實不符合，就是有事實認識錯誤

（二）事實認識錯誤的分類1、國外：A.具體的事實錯誤：同一構成要件內的認識錯誤

a.對象錯誤b.方法錯誤c.因果關系錯誤

B.抽象的事實錯誤:不同構成要件內的認識錯誤

a.對象錯誤b.方法錯誤

2、我國：

A.客體的錯誤B.對象的錯誤C.行為性質的錯誤D.工具的錯誤E.因果關系的錯誤18刑法總論

（三）事實認識錯誤的學說

1．具體符合說行為人所認識的事實與實際發生的事實完全一致時，才具有故意。如果認識的事實與實際發生的事實不符，就阻卻故意

例如,欲殺張三而殺死李四，按照具體符合說應分別成立殺人未遂和過失致死罪

2．抽象符合說行為人所認識的事實與實際發生的事實存在抽象一致時，不論是否存在具體差別、罪質輕重，均對最終發生的事實以故意犯罪論處

例如，為盜竊普通財物而意外地竊得槍支，按照抽象符合說，成立盜竊槍支罪3．法定符合說行為人認識的事實與實際發生的事實在構成要件范圍內一致時，即使認識的事實與發生結果不一致，也具有故意19刑法總論（四）事實認識錯誤的討論

⒈行為性質的錯誤——過失或者意外事件

指對自己所實施的行為是否具有危害社會的性質的主觀認識與客觀實際不符

例如：假想防衛

2.行為手段的錯誤

①迷信犯——無罪

由于行為人的愚昧迷信，而采取不可能造成實際危害的迷信手段以實現自己犯罪意圖的

②手段不能犯——犯罪未遂

行為人實際采用的手段與其意圖采用的手段在性質（工具不能犯）和作用上不符，以致使犯罪未能得逞

例如：誤將白糖當作砒霜毒害他人—工具不能犯

③由于手段錯誤引起的結果加重犯

例如：欲以瀉藥毒害他人，誤用砒霜將他人毒死，構成故意傷害罪的結果加重犯

20刑法總論

3.行為對象的錯誤

（1）對象錯誤——對象的認識錯誤

①誤甲為乙而侵害，兩者體現相同的法益——故意犯罪既遂

甲A（試圖殺A）（實際死亡的是B）

②誤甲為乙而侵害，兩者體現不同的法益——從輕罪出發的主客觀統一認定

假幣甲走私貴重金屬21刑法總論③誤犯罪對象為非犯罪對象而侵害——過失或意外事件

（試圖殺狗）

死亡

④誤非犯罪對象為犯罪對象而侵害——故意犯罪未遂（試圖殺人）