公司治理核心：董事會制度

浙江工商大學?財務與會計學院公司治理2公司治理核心：董事會制度浙江工商大學?財務與會計學院1主要內容：董事會治理是公司治理的核心公司權力中心的三種定位董事會的地位與組織類型董事的義務高管層與董事會全球知名企業公司治理指引主要內容：董事會治理是公司治理的核心2董事會治理是公司治理的核心以美國安然事件為例，最初就是因為公司董事會允許安然公司的財務總監成為LJMCayman等合伙企業的普通合伙人，而使得這些企業可以與安然公司進行大量的關聯交易，隨后董事會又未能對這些交易行為給予認真關注，從而使財務總監從中賺取了3000萬美元的收益，繼而引發了安然財務丑聞。在表面上，安然事件的主要責任是內部審計委員會和外部審計機構的失職，但從公司治理角度分析，董事會的失職以及對經理層監督不夠才是最直接的原因。董事會治理是公司治理的核心3公司權力中心的三種定位股東大會中心主義經理中心主義董事會中心主義A.股東大會中心主義：

是以“資本中心主義”為理論基礎，董事會不擁有獨立于股東大會的法定權力，其執行公司業務決策須完全依照公司章程授權和股東大會決議。公司權力中心的三種定位4公司權力中心的三種定位B.經理中心主義：

隨著公司規模膨脹、股權日益分散，公司管理高度專業化，公司運作的信息和公司控制權逐步集中在經理層手中，從而誕生了經理中心主義。美國模式下，高度集權的CEO的產生，以及CEO與董事長兩職合一的盛行，將經理中心主義推向了極致。C.董事會中心主義：

1991年5月，英國一系列公司倒閉事件促使該國財務報告委員會、倫敦證券交易所等成立了一個由12人組成的世界上第一個公司治理委員會，于1992年12月發表了題為《公司治理的財務視點》的報告。提出了公司治理的外部人模式，強調外部非執行董事在內控和審計委員會中的關鍵地位，突出董事會的開放性、透明性、公正與責任。

公司權力中心的三種定位B.經理中心主義：隨著公司規模膨脹、5公司權力中心的三種定位D.中國：控股股東中心主義：

公司股權相對集中，董事會與高管層人員高度重合，來自實際控股股東方的董事與內部董事共同占據董事會多數，很多公司的股東大會、董事會流于形式，經營決策者集中于少數關鍵人手中，進而產生大股東隨意占用股份公司資產，公司違規對外擔保泛濫等一系列損害公司利益和投資者權益的不當行為。高管層名義上應對股東大會和董事會負責，但實際上是直接對政府或控股股東負責，從而導致股東大會和董事會流于形式。公司權力中心的三種定位D.中國：控股股東中心主義：公司股權6董事會的地位與組織類型單層制董事會制度雙層制董事會制度A.單層制董事會制度：

只有董事會而沒有監事會，董事會擁有決策權和監督權。英美法系國家，如美國、英國、澳大利亞等國家的公司實行的便是單層制董事會制度。董事會的地位與組織類型7董事會的地位與組織類型B.雙層制董事會制度:

在德國，公司設監事會和管理委員會，分別相當于英美國家的董事會和經理層。其監事會由股東代表、雇員代表和獨立董事共同組成；其管理委員會的每個委員具有同等的權利。作為雙層董事會制度的一種變種，在日本、中國和我國臺灣省等大陸法系國家或地區，監事會和董事會是一種平行關系，分別直接向選舉它們的股東大會負責并報告工作，董事會行使戰略決策權，任命管理層并對其進行監督，而監事會則是專門的監督機構，對董事會和管理層進行監督。董事會的地位與組織類型B.雙層制董事會制度:在德國，公司8董事會的地位與組織類型董事會制度的設計主要表現在以下方面：1.董事會的人員構成上，注重董事會成員的專業性和代表企業各利益相關者群體的利益。2.為使董事會在企業內部控制體系中的核心作用得到發揮，不斷增加其專業化，在董事會下設立執行委員會、財務委員會、審計委員會、投資委員會等專門委員會來協助甚至負責各方面的工作，已經成為一種趨勢。

3.在董事報酬與激勵機制方面，實行股票期權等激勵機制，使董事和股東利益趨于一致，形成董事會成員（不論是外部董事還是內部董事）監督經營行為的激勵機制。董事會的地位與組織類型董事會制度的設計主要表現在以下方面：9董事會的地位與組織類型OECD對董事會職責的界定1．對公司戰略、主要行動計劃、回避風險的策略、年度預算和經營計劃進行審計和指導，設定經營目標，監督目標的實施和公司經營，監督主要資本支出、收購和財產獲得。2．挑選、替補、監督并在必要時替換主要執行官員，以及監督職位繼任計劃的執行。3．審計主要執行官員和董事會的報酬，保證董事會提名程序的正規性和透明度。董事會的地位與組織類型OECD對董事會職責的界定10董事會的地位與組織類型4．對經理層、董事會成員和股東利益之間的潛在沖突，包括公司資產的不正當使用和有關的不正當交易進行監督和管理。5．保證公司會計制度、財務報告制度得到執行；保證獨立審計采用適當的控制體系；保證風險監控、財務控制和對公司活動的合法性監督的的有效性。6．對治理措施的有效性進行監督，必要時進行更改。7．對信息披露和信息交流過程進行監督。

董事會的地位與組織類型4．對經理層、董事會成員和股東利益之間11董事的義務英美法系的權利和自由決定理論認為，如果一個人享有的權利會使另外一個人的法律地位發生改變，這種權力就必須附加一定的義務，以維護受這種權力影響的人之利益。所以董事必須承擔相應的民事義務，概括起來，這些義務主要是“忠實義務”和“注意義務”。我國公司法第148條稱為“忠實義務”和“勤勉義務”。董事的義務英美法系的權利和自由決定理論認為，如果一個人享有的12董事的義務鄭百文“花瓶董事”事件：中國證監會對PT鄭百文前“社會董事“陸家豪做出罰款10萬元的行政處罰。陸家豪當時接受鄭百文的邀請出任社會董事時，只是把自己定位于一個顧問性質的榮譽角色，而且當時鄭百文的領導層也明確承諾他不參與公司的經營管理，不領取任何工資薪水，只擔任相當于公司顧問這樣的“名譽職務”。然而在法律上，陸并不僅僅是鄭百文的顧問，而是其董事會的一員，理應對董事會的決議承擔責任。正是基于陸的董事身份和他對通過鄭百文虛假上市申報材料和虛假年報的董事會決議的無異議性，證監會做出了對包括陸在內的鄭百文董事會成員的行政處罰。

董事的義務鄭百文“花瓶董事”事件：中國證監會對PT鄭百文前“13董事的義務董事的忠實義務（DutyofLoyalty），即要求董事忠實于公司的利益，不得將董事或董事關聯人的個人利益置于公司利益之上，當其自身利益與公司利益發生沖突時，董事必須以公司的最佳利益為重。董事的注意義務（DutyofCare）是英美法系的稱謂，在大陸法系被稱為“善管義務”。注意義務產生于董事與公司間的受托關系，實質是一種管理義務。其含義是董事必須以一個理性、審慎的人在相似的情形下所應表現的謹慎、勤勉和技能履行其職責。如果董事履行其職責時，沒有盡到應有的理性和審慎，他應對公司承擔賠償責任。

董事的義務董事的忠實義務（DutyofLoyalty），14董事的義務英國對董事注意義務的判斷標準分為三類：第一，對于不具有某種專業資格和經驗的非執行董事，適用主觀標準，即只有盡了自己最大努力時被視為履行了合理的注意；第二，對于具有某種專業資格和經驗的非執行董事，適用客觀標準，即只有其履行了具有同類專業水平或者經驗的專業人員應履行的注意程度時，才被視為盡到了合理的注意；第三，對于執行董事，則適用更嚴格的推定知悉原則，不管執行董事是否具有所聘職務所應該有的技能知識，只有其履行了專業人員應履行的技能和注意程度，才被視為合理地履行了技能和注意。

董事的義務英國對董事注意義務的判斷標準分為三類：第一，對于不15董事的義務美國法院還逐步確立了一項關于董事免于就合理性的經營失誤承擔責任的法律原則，即著名的“商業判斷準則”（BusinessJudgementRule）。該規定認為，作出經營判斷的董事或高級職員，在符合下列條件時，就被認為是誠實地履行了本條所規定的義務：第一，他與該經營判斷無利害關系；第二，他有正當理由相信他掌握的與上述經營判斷有關的信息在當時的情況下是妥當的；第三，他有理由相信該經營判斷是和公司的最佳利益相符合的。

董事的義務美國法院還逐步確立了一項關于董事免于就合理性的經營16高管層與董事會

董事會與高管的關系可以概括為以下兩個方面：一方面。董事會要確保高級經理人員有權獨立處理日常經營事務；另一方面，董事會應對高層經理有效

進行監控，定期對高層經理的工作進行績效評估和考核，及時替換不稱職經理，任用有利于公司發展的人選。董事長和總經理在公司中的職責定位直接關系到公司運行的方式、特點、文化，是公司治理中最核心的問題之一。從根本上講，如果公司運作被內部人控制或者實行的是關鍵人模式，那么兩職分離或合一只是形式的問題。

高管層與董事會董事會與高管的關系可以概括為以下兩17高管層與董事會董事長與總經理兩職合一對公司的發展也會起到有益的影響。從公司運作上來看，集中的權力可以使管理團隊更多地從現實的角度強調決策的效率和公司的業績，特別是當公司規模較小且面臨快速變化的市場環境時，董事長和管理層的分離如果造成公司決策效率過低將會不利于企業的發展。

高管層與董事會18高管層與董事會新興市場在這方面的做法大致有兩種情況：一是沒有規定，如香港、泰國和墨西哥。二是原則上要求一人不能同時擔任董事長和總經理，如果出現一人同時擔任董事長和總經理的情況，必須有強有力的獨立董事來平衡董事長和總經理的權力。例如，《印度產業聯合會準則》規定，當董事長為非執行董事時，董事會中至少有30%為非執行董事；當董事長和總經理為同一人，那么至少有50%為非執行董事。

高管層與董事會新興市場在這方面的做法大致有兩種情況：一是沒有19高管層與董事會全美公司董事聯合會：示范性董事長職位說明1．領導董事會2．建立管理董事會工作的程序3．確保董事會充分履行其職能4．安排全體董事會會議，并同委員會主席一起協調安排各委員會的會議5．根據董事的提議組織常規的和特別的董事會會議并安排議程6．確保管理層給董事會提議的文件資料的充足性和及時性7．確保有足夠的前期準備時間對所關注的問題進行有效的研究討論8．監督準備和分發給股東的代表權資料9．通過向董事會成員分配專項任務，幫助董事會完成其設定的目標10．制定董事行為規范，并確保每一位董事都作出較大的貢獻11．充當董事會和管理層之間的聯絡員12．同CEO一起，對外代表公司13．與提名委員會一起，確保恰當的委員會結構高管層與董事會全美公司董事聯合會：示范性董事長職位說明20高管層與董事會全美公司董事聯合會：示范性CEO職位說明1．營造一種促進道德行為、鼓勵個人正直和承擔社會責任的企業文化2．維持一種有助于吸引、保持和激勵在各個層次上由最高素質員工組成的積極和道德的工作氛圍3．為公司制定能創造股東價值的長期戰略與遠景，并推薦給董事會4．制定能支持公司長期戰略的年度業務計劃和預算，并推薦給董事會5．確保公司日常事務得到恰當管理6．持續努力實現公司的財務和運營目標7．確保公司提供的產品、服務的質量和價值不斷提高8．確保公司在行業內占有并保持令人滿意的競爭地位9．確保公司有一個在CEO領導下的有效的管理隊伍，以及其發展、換屆計劃10．與董事會合作，確保有一個有效的CEO職位的繼任計劃11．制定并監督公司重大政策的實施12．擔任公司的主要代言人

高管層與董事會全美公司董事聯合會：示范性CEO職位說明21全球知名企業公司治理指引高盛公司治理指引摘要1．目的：保證董事會有效運作，保護投資者利益，確保相關各方對董事會、董事會下屬各委員會、董事會成員和管理層如何運作有一致的理解。2．董事會組成：董事會組成應對公司運作可以有效調控為準；董事會成員的多數應為獨立董事，“獨立”的定義以紐交所規定為準；董事會一般不少于15人3．董事長與首席執行官：可以是一人，可以是非獨立董事，以符合公司最大利益為標準。全球知名企業公司治理指引高盛公司治理指引摘要22全球知名企業公司治理指引4．董事會下屬委員會：審計委員會、報酬委員會、公司治理與提名委員會三個委員會是董事會執行職責的重要機構。各委員會有自己的章程，其中公司治理與提名委員會的職責包括向董事會建議各委員會的人選。5．評議會：每年至少開兩次由非董事組成的評議會，旨在確保非董事之間自由溝通，評議會對CEO和董事會進行業績評估，為CEO確定管理層人選方案提供一個交流意見的論壇。全球知名企業公司治理指引4．董事會下屬委員會：審計委員會、報23全球知名企業公司治理指引6．董事會在公司治理方面的責任：

A．管理層人選更替；B．通過公司治理與提名委員會對CEO進行評價；C．根據公司治理與提名委員提議審核并決定董事薪酬；D．對重大交易進行評估、批準。7．對董事的要求：積極投入公司發展；對公司忠誠，遵守公司的《商業行為與道德準則》；董事對外代表公司發言應征得CEO同意；對董事會及其委員會的住處保密等。

全球知名企業公司治理指引6．董事會在公司治理方面的責任：24全球知名企業公司治理指引花旗集團公司治理指引摘要1．目的：以高道德標準要求自己；言行一致；力求信息披露的準確度與透明度；遵守法律、法規、章程。2．董事會：主要責任是以維護股東利益為目的對公司事務提供有效治理，協調包括客戶、雇員、供應商、當地社區等各方利益。董事會在執行本身職責時可以信賴公司管理層、外部顧問和審計師的職業操守。3．董事會成員：董事人選由提名與治理委員會提供，每年股東大會選舉董事，選出的董事任命時間為一年。通常情況下董事會由9到13個董事組成。全球知名企業公司治理指引花旗集團公司治理指引摘要25全球知名企業公司治理指引4．董事的獨立性：董事會成員至少有2/3必須滿足紐交所上市規則與其他相關規定中的獨立性概念。任何一家公司如果聘用花旗集團的董事，花旗執行官不可擔任這家公司的董事。5．董事會下屬委員會：包括執行委員會、審計委員會、雇員與薪酬委員會、提名與治理委員會和公共事務委員會。委員會成員應符合紐交所上市規則中的獨立性標準。委員會成員由提名與治理委員會提名，并由董事會決定人選。委員會成員應根據提名與治理委員會意見定期輪換。每個委員會都應有自己的章程，章程應符合紐交所上市規則與有關法律。

全球知名企業公司治理指引4．董事的獨立性：董事會成員至少有226全球知名企業公司治理指引6．董事薪酬：董事會根據提名與治理委員會意見決定董事薪酬的形式與數額。如果董事同時擔任公司或關聯企業職務，則不能領取董事薪酬。董事如果不擔任公司或關聯企業職務的，不得與公司建立咨詢關系。7．CEO業績與任命：雇員與薪酬委員會每年根據章程評估CEO業績。董事會審議委員會報告，確保CEO從公司的長遠與近期利益出發提供最佳的管理與領導。雇員與薪酬委員會每年提供一份下任CEO人選的報告，并與董事會一起提名與評價CEO的候選人。CEO應向雇員與薪酬委員會提供對下任候選人的建議與評價。

全球知名企業公司治理指引6．董事薪酬：董事會根據提名與治理委27全球知名企業公司治理指引8．道德行為準則：公司所有員工、附屬企業、董事、臨時工、獨立項目負責人和顧問都應遵守公司道德行為準則。提名與治理委員會負責監督該準則和公司其他內部規定的