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文檔簡介
/建設工程停工后的簽證和索賠建設工程施工具有投資大、周期長,涉及的主體多等特點,建設工程施工合同的履行過程中,經常性會出現各類非合同所能涵蓋和預期的事項,這就須要合同各方主體在合同實際履行過程中,不斷依據各類變更事項,通過簽證予以補充和確認,對涉及質量變更、設計變更、工程量變更、工期增減、價款調整等事項進行剛好的確認,這就是簽證。簽證不是一個法律術語,合同法、建筑法中沒有簽證的概念定義,這是建筑行業約定俗城的一個稱謂。索賠是在合同履行過程中,由于對方的違約、過錯而給己方造成的損失,須要通過提出經濟賠償、補償和工期順延的要求,求得補償。簽證是各方意思表示達成一樣的行為,索賠是主見未得到認可,從而向對方行使權利的單方行為。簽證是確認變更的事實,旨在固定證據,為索賠成功打下基礎;索賠是主見權利的行為,索賠是否成功有待簽證單據的支持,所以在建設工程合同的施工過程和結算過程中,做好簽證和索賠工作特殊關鍵、重要。作為承包商來講,做好簽證和索賠是降低成本和提高效益的有效手段,是維護自身合法權利的重要環節。在目前建筑市場競爭激烈的背景下,承包商要以較高的、志向的價格中標,難度越來越大,對于工程施工過程中出現的變更、增加的工程施工內容、工期停工、窩工等事務,必需要做好簽證工作。據統計,目前國際上簽證款一般占合同總造價的7-10%左右,我國沒有一個統計數據,但依據我們這些年經辦的案件來看,簽證款在工程總造價中的比例也不會低,可能會高于7-10%的比例。因此,一個專業、規范、成熟的施工企業,對于施工過程中的簽證和索賠的管理,應當引起高度重視,一個項目的盈虧、損益,極有可能確定于項目建設過程中簽證于索賠工作的成功和否。借今日的機會,和大家溝通的是建設工程停工后的簽證和索賠。我們講的建設工程停工,是指建設工程未經竣工驗收,因為發包方的緣由或者承包方的緣由導致工程停工。由于時間的關系,我專講因為發包方緣由導致工程停工的簽證、索賠實務。一、因為發包方緣由導致工程停工的主要幾種情形1、
發包人未依據合同約定的時間供應原材料、設備、場地,導致工程停工;2、
發包人未依據約定的時間支付工程預付款、進度款導致工程停工;3、
發包人未按合同約定供應技術資料、或不剛好進行技術交底導致工程停工;4、
發包人未剛好檢查隱藏工程、未剛好進行中間結構的驗收導致下步工程無法施工而致工程停工;5、
發覺地下障礙物、水流或文物造成工程停工;6、
非正常突發事務或不行抗力導致工程停工;7、
因發包人提出建設工程施工合同無效并被確認后的工程停工;8、
因發包人提出已施工部分工程質量存在嚴峻缺陷而引起的停工等。當上述事務發生導致工程停工后,接下來有兩種可能,其一,雙方協商,停工事務發生的誘因,妥當解決,工程復工;其二,工程接著停工,承包方退場,合同終止,雙方就已施工部分工程進行結算。通常而言,由于發包人未剛好供應原材料、設備、場地、技術資料,或者因為發生突發事務而導致的工程臨時停工,一般不至于到雙方終止合同,解除承發包關系的地步。實踐當中,較常見的只有工程進度款支付嚴峻逾期、發包方提出建設工程施工合同無效,或者發包方認為施工部分工程存在嚴峻質量缺陷,且不同意承包人自行修復的情形,才會導致雙方終止合同,退出施工。已經進入實際施工以后,施工合同的解除是一件大事,從常態上看,承發包雙方當事人都應當是不情愿解除合同的,不情愿解除合同就是處于經濟的考慮,合同一旦簽訂,項目一旦進入施工階段,雙方的投入都很大,各方投入的材料通常都有專用性,一旦停工,會造成建筑材料的奢侈。而發包人一旦在工程中做到一半,承包人退場之后,后繼施工隊伍的工程程銜很難。假如沒有承包人的協作,很難做,工期、質量都會受到很大的影響。但盡管這樣,我們還是看到了工程中途停工,承包人被迫退出工程施工的例子。目前我手上,還在處理兩個中途停工的工程結算訴訟案件。其中一個案件,承包人建設的工程已經結頂,但還沒有進行竣工驗收,發包人提出工程質量存在嚴峻問題,停止了工程進度款的支付,同時停了工地的供水、供電,以阻擋承包人接著施工并要求折除已完工部分工程。在此狀況下,承包人只能停止施工,終止合同,并要求對已完工部分工程進行工程款結算。在處理類似的案件過程中,作為律師,我們深感施工過程中簽證和索賠工作的重要性,只有做好基礎性的工作,一旦遇到不守誠信的發包人,我們就有實力,有足夠的證據去保障、維護自己的正值權益。正如我剛才所講,簽證是工程承發包雙方在施工過程中對支付各種費用、順延工期、賠償損失等事項所達成的雙方意思一樣的補充協議,它可以體現在聯系單、補充協議、會議紀要、來往函件、監理證明等各種載體中,形式完全可以靈敏多樣,因事而異。二、停工后的簽證、索賠策略出現上述停工事務時,作為承包人,務必要剛好做好簽證和索賠工作。99版的建設工程施工合同示范版本中,關于簽證的規定有30多條,當停工事務發生時,我個人認為,以下幾個方面的簽證務必需要承包人剛好做到。1、工期延誤的簽證。發包人供應原材料、設備、場地、圖紙、技術資料,一方面會導致正常開工時間延期,開工后又會導致工期延誤,甚至停工。一旦發包方不能夠按合同約定的時間和條件履行上述義務,承包人確定要剛好進行工期的簽證,無論以后的工程是否復工,工期是否延期,簽證所確認的順延工期確定是可以就扣除的,假如因為上述事務導致承包人停工、窩工,這些簽證也將成為承包人向發包人停工損失的有力證據。2、工程量的簽證。合同通常會接受承包人按專用條款約定每月向工程師提交已完工工程量的報告,工程師審核確認后作為發包方支付進度款的依據。工程師對工程量的確認,意味著對已完成工程量的價款的確認。工程量的剛好簽證,對工程價款的最終結算,是最干脆的證據。當發生結算糾紛時,無論工程有無最終完工,發包方有無按合同約定支付進度工程款,通常是承包人向發包人主見違約責任的重要依據。而工程停工之前,已施工部分工程量務必是須要簽證固定,這將時工程結算的重要依據。3、價款調整的簽證。工程設計變更、工程量的增加、施工條件的變更等,都會引起合同約定工程價款的變更,承包人確定要剛好簽證,固定價款。發包人口頭承諾、空頭支票是萬萬不能信任的。尤其是投標時,工程量清單部分中沒有事后增加的工程,沒有甲方的書面指令和簽證,承包人即使做了,發生工程結算糾紛時,只要發包方不認,監理不予證明,工程造價機構是不會輕易確認的。(案例)這些簽證,在停工之前,在施工的每個環節,承包人務必要做到邊施工邊簽證。4、窩工、停工損失的簽證。發生工程進度款不能按合同約定支付;工程師不能按合同約定供應所需的指令、批準;停水、停電超過合同約定的期限,承包人已完工部分工程未剛好檢驗(隱藏工程,中間結構驗收)等,往往導致承包人停工、窩工。停工、窩工的損失應剛好按合同約定的期限和程序進行簽證固定。我上面所講的簽證方法,當然都很志向化,建立在各方都能信守合同、懇切守信的基礎上。簽證假如都能簽下來,結算時就不會有大的糾紛,索賠這一塊很好計算。問題在于承包人的上述簽證單,發包人不愿簽收,更不用說簽復看法、賜予確認。此種狀況下,承包人應當怎么辦?我們認為當然有破解的方法。第一、發包人要充分利用合同簽證條款中“逾期視為認可”的規定愛惜自己的權利。比如涉及工程價款調整的規定,合同通用條款23.4條:承包人應當在價款調整的狀況發生后14天內,將調整緣由、金額以書面形式通知工程師、工程師確認調整金額后作為追加合同價款,和工程款同期支付。工程師收到承包人通知后14天內不予確認也不提出修改看法的,視為同意該調整。我們去看合同,全部的簽證聯系單,只要承包人按合同約定書面對承包人或者工程師提出,逾期不回復,均視為認可。所以承包人要做的工作,第一是在合同約定的時間內提交簽證單;其次要送達。要有承包人或監理工程師的簽收單。遇到發包人不收怎么辦?承包人可以用掛號信、公證送達、律師見證送達等方式。(當然只是極端不得已而為之的手段)其次、充分利用現有法律規定,維護自己的正值權利。提出簽證未必得到對方的認可,對方可能也會在聯系單上簽復看法,但看法是不同意,怎么辦。也有方法。最高法院《關于審理建設工程施工合同若干問題的司法說明》第19條規定:“當事人對工程量有爭議,依據施工過程中形成的簽證等書面文件確認,承包人能夠證明發包人同意其施工,但未能夠供應簽證文件證明工程量發生的,可以依據當事人供應的其他證據確認實際發生的工程量。”該說明明確了工程量簽證未獲成功如何愛惜承包人自己權利的問題,也解決了其他如工期、價格等事項未獲簽證的解決思路。那就是承包人要剛好固定其他相關證據,如承包方指令、工程施工圖紙、經業主批準的施工方案設計、監理證明、影像資料、施工記錄、會議紀要、往來函件等其他形式的證據,為索賠奠定基礎。三、停工后的索賠程序和范圍。因為發包方的緣由造成工程停工,會給承包方帶來經濟損失。建設工程通用條款36.2規定:自索賠事務發生后28天內,向工程師提出延長工期和(或)補償經濟損失的報告及有關資料,工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后,于28天賜予答復,或要求承包人進一步補充索賠理由和證據。作為承包人,一旦索賠事務發生,務必按該條款規定在28天內提示索賠報告。工程停工,包括臨時停工和中途停工退場兩種情形,其索賠的范圍是不同的。臨時停工,其索賠一般為人工停工費、機械停工費兩大塊。而后者的索賠,包括停工前已經完成工程的人工、材料、機械設備的全部支出,并可要求發包方對各項管理費用、利息、保險費用甚至履行合同可得利益損失進行索賠。無論臨時停工,還是長期停工,簽證確認的停工、窩工損失、增加費用,都在索賠的范圍之內。所以,工程停工的索賠成功和否,依靠工程施工過程中簽證是否剛好、到位。事到臨頭,發生糾紛,須要索賠,再去簽證,往往是事倍功半,所以我們懇切地建議廣袤的建筑施工行業的各位,施工過程中簽證管理工作是一件特殊有意義、有價值的事情,無論發包方、承包方,簽證和反簽
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