2023/2/51第五節(jié)公司的能力一、公司的權(quán)利能力二、公司的行為能力三、公司的責(zé)任能力一、公司的權(quán)利能力1.公司的權(quán)利能力與自然人行為是否相同？經(jīng)營(yíng)范圍；公司行為能力與權(quán)利能力相同。2.公司權(quán)利能力受到的法律限制

（1）經(jīng)營(yíng)范圍的限制（2）法律規(guī)定的限制（3）固有性質(zhì)的限制（4）公司在清算期間所受到的限制（1）經(jīng)營(yíng)范圍的限制法律依據(jù)：合同法解釋（一）：當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，人民法院不能因此認(rèn)定合同無(wú)效。但是違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)的規(guī)定除外。2023/2/55新公司法對(duì)越權(quán)經(jīng)營(yíng)的態(tài)度公司法12（1）公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記【章程限制】。（2）公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)【法律限制】。以案說(shuō)法2001年7月，某家具有限責(zé)任公司依法登記成立，按照公司章程及登記核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍是：生產(chǎn)、銷售家具。同年8月，家具公司得知某物資公司有一批水泥待銷，同時(shí)又得知某拖拉機(jī)有限責(zé)任公司急需水泥。家具公司于8月20日與物資公司簽訂了一份購(gòu)進(jìn)800袋水泥、每袋400元的購(gòu)銷合同。合同中還約定家具公司預(yù)付物資公司27萬(wàn)元作為定金。8月22日，家具公司又與某拖拉機(jī)有限責(zé)任公司簽訂了一份800袋水泥的購(gòu)銷合同，單價(jià)為450元，預(yù)付定金30萬(wàn)元，定金到位后30天交貨。合同訂立后，8月23日，某拖拉機(jī)有限責(zé)任公司的30萬(wàn)元定金以匯票形式到位。8月24日，家具公司到物資公司看貨，方知物資公司無(wú)貨可供，于是通知某拖拉機(jī)有限責(zé)任公司退還其30萬(wàn)元定金。某拖拉機(jī)有限責(zé)任公司只要貨，不同意退回定金，并以家具公司違約為由向法院起訴，要求雙倍返還定金并賠償損失。問(wèn)題（1）家具公司與某拖拉機(jī)有限責(zé)任公司簽訂水泥供銷合同是否有效？為什么？（2）如果家具公司與某拖拉機(jī)公司簽訂的是購(gòu)銷煙酒合同是否有效？為什么？2023/2/582002.3.15裝修公司甲在完成一項(xiàng)工程后，將剩余的木地板、廚衛(wèi)用具等賣給了物業(yè)管理公司乙。但甲營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的核準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)范圍并無(wú)銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)。甲乙的買賣行為法律效力如何?

A．屬于有效法律行為

B．屬于無(wú)效民事行為

C．屬于可撤銷民事行為

D．屬于效力待定民事行為

（2）法律規(guī)定的限制

1、轉(zhuǎn)投資公司法第15條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

2023/2/510公司法16（1）公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額【章程限制】。2023/2/5112.借貸公司法對(duì)企業(yè)借貸的態(tài)度：公司法149（1）（三）董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)?！尽?6】。公司法116（股份）公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。2023/2/512最高法院

對(duì)企業(yè)間借貸合同效力的態(tài)度最高人民法院1996年9月23日給四川省人民法院的《關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》中明確指出：“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同”。中國(guó)人民銀行1996年頒布的《貸款通則》第61條規(guī)定：“企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或變相借貸融資業(yè)務(wù)”。《貸款通則》第73條企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國(guó)人民銀行對(duì)出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國(guó)人民銀行予以取締。2023/2/5132006.3.54甲企業(yè)借給乙企業(yè)20萬(wàn)元，期滿未還。丙欠乙20萬(wàn)元貨款也已到期，乙曾向丙發(fā)出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，若因合同履行發(fā)生爭(zhēng)議，由Y仲裁委員會(huì)仲裁。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．甲對(duì)乙的20萬(wàn)元債權(quán)不合法，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán)【利息與本金】

B．乙曾向丙發(fā)出債務(wù)催收通知書，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán)

C．甲應(yīng)以乙為被告、丙為第三人提起代位權(quán)訴訟

D．乙、丙約定的仲裁條款不影響甲對(duì)丙提起代位權(quán)訴訟2023/2/514公司向股東提供借款2010.4.6（本題22分）

案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設(shè)立北陵貿(mào)易有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱北陵公司）。公司章程規(guī)定：公司注冊(cè)資本500萬(wàn)元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬(wàn)元現(xiàn)金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權(quán)出資，戊以設(shè)備出資，各折價(jià)100萬(wàn)元；甲任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理。公司成立后一個(gè)月，丁提出急需資金，向公司借款100萬(wàn)元，公司為此召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議，作出決議如下：同意借給丁100萬(wàn)元，借期六個(gè)月，每月利息一萬(wàn)元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬(wàn)元。2023/2/515

問(wèn)題：3．丁向公司借款100萬(wàn)元的行為是否構(gòu)成抽逃注冊(cè)資金？為什么？

4．北陵公司于2010年8月請(qǐng)求丁歸還借款，其請(qǐng)求權(quán)是否已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效？為什么？2023/2/5163.擔(dān)?！f公司法60（3）董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。問(wèn)題：“公司”究竟可否為他人提供擔(dān)保？2023/2/5172008.3.30公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保B．公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保C．公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保D．公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

2023/2/518公司法16（1）公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。（2）公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的【關(guān)聯(lián)交易§21、§217】，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。（3）前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。2023/2/519西南證券股份公司章程第四十二條公司不得為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。除本章程另有規(guī)定或股東大會(huì)授權(quán)外，公司對(duì)外擔(dān)保行為須經(jīng)股東大會(huì)審議通過(guò)。問(wèn)題：章程對(duì)公司擔(dān)保權(quán)的限制，是否具有外部效力，即對(duì)抗第三人？案例：“推定知悉”還是“實(shí)際知悉”——從光大銀行借款保證合同糾紛案看公司章程的對(duì)外效力2023/2/520二、行為能力公司行為能力的實(shí)現(xiàn)對(duì)其機(jī)關(guān)具有依賴性機(jī)關(guān)：董事會(huì)、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、法定代表人2023/2/521法定代表人公司法13公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。解析：一般認(rèn)為，董事長(zhǎng)是公司當(dāng)然的法定代表人，但新公司法允許執(zhí)行董事【§51】或經(jīng)理?yè)?dān)任法定代表人。例如，西南證券公司章程第8條規(guī)定：“總裁（即經(jīng)理，下同）為公司的法定代表人”。2023/2/522法定代表人的越權(quán)行為：表見(jiàn)代表※※p85合同法50

法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。公司