掌握公司變更的概念、程序、方式；理解公司變更的原因和內(nèi)容；重點掌握公司合并與分立、公司的終止與清算的概念、程序及法律意義與法律后果第五章公司的變更和解散第一節(jié)公司合并、分立和組織變更

一、公司的合并

（一）概念公司合并指的是兩個或者兩個以上的公司為了生產(chǎn)經(jīng)營活動的需要，依照法律程序，通過協(xié)商，合并為一個公司的法律行為

（二）種類

1、新設(shè)合并：兩個或者兩個以上的公司合并時，各個合并公司同時消滅，同時創(chuàng)設(shè)一個新的公司的法律行為。A+B=C

1998年國泰證券公司與君安證券公司合并為國泰君安證券股份有限公司2、吸收合并：吸收合并：兩個或者兩個以上的公司合并時，其中一個公司兼并其他的公司，被兼并的公司法人資格消滅，兼并公司的法人資格繼續(xù)存在，即一個公司吸收另一個或幾個公司的合并方式。

A+B=A或B

1996年波音公司兼并麥道公司公司法規(guī)定第一百七十二條公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。公司法規(guī)定第一百七十三條公司合并，應(yīng)當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。（三）公司合并的程序

1.訂立合并協(xié)議。2.通過合并決議。3.編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。4.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。5.進行資本合并和財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移6.辦理合并登記。（四）合并的法律后果1、公司消滅。消滅的公司應(yīng)當作注銷登記手續(xù)。2、公司變更。公司合并后，在注冊資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營范圍等方面發(fā)生了重大變化，必須進行變更登記。3、新設(shè)公司。新設(shè)合并后，新設(shè)立的公司就應(yīng)作設(shè)立登記。4、債權(quán)、債務(wù)主體的變更（權(quán)利義務(wù)的概括承受）。新設(shè)合并中被消滅公司的債權(quán)、債務(wù)由新設(shè)公司繼承；吸收合并中被吸收合并的公司的債權(quán)、債務(wù)為存續(xù)公司繼承。這是公司合并過程中最重要的法律后果。

(五)公司合并的無效1.合并無效的原因（1）違反公司合并應(yīng)經(jīng)股東（大）會決議的規(guī)定。（2）違反法定程序(尤其是債權(quán)人保護程序)。(五)公司合并的無效2.無效原因的補正雖然公司合并存在無效的原因，但為了保護交易安全，穩(wěn)定社會關(guān)系，在法院判決合并無效之前，應(yīng)給予當事人以補正的機會。若當事人在法院判決前，補正有關(guān)無效原因，合并應(yīng)確認有效。(五)公司合并的無效3.合并無效的法律后果（1）恢復(fù)到合并前的狀態(tài)。（2）無效判決的溯及力的限制。合并無效的判決只對將來有效，不影響此前存續(xù)公司以合并有效為前提而產(chǎn)生的法律關(guān)系。（3）締約過失責任。二、公司的分立（一）概念：公司分立是指一個公司依據(jù)法定程序，分為兩個或兩個以上公司的法律行為注意與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓不同;1.內(nèi)容不同2.對股東地位影響不同3.法律性質(zhì)不同。（二）公司分立的方式我國《公司法》并未對分立方式作出明確的規(guī)定，根據(jù)實踐，通常采用以下兩種方式：1、分解分立（新設(shè)分立）A=B+C

某公司分成一個或者幾個公司，原公司法人資格消滅，新分立的公司成為新的公司法人。2、分支分立（派生分立）A=A+B

原公司分出一個或者幾個部分，組成新的公司。新的公司取得法人資格，原公司的法人資格依然存在。（三）公司分立的程序1.董事會制訂分立方案2.做出分立決議，依法需要審批的，應(yīng)履行審批手續(xù)。3.編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單4.通知債權(quán)人。公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。在分立前公司的債務(wù)分擔一般應(yīng)達成協(xié)議5.由分立各方訂立分立協(xié)議6.實施分立行為7.辦理登記手續(xù)理（變更登記、設(shè)立登記或注銷登記）（四）分立的法律后果1.公司的消滅。在公司分解分立后，原公司被全部分解，失去法人資格，應(yīng)當辦理注銷登記手續(xù)。2.公司變更。在公司分支分立后，原公司規(guī)模變小或者公司的經(jīng)營范圍、方式、股權(quán)結(jié)構(gòu)等發(fā)生變化，公司應(yīng)當作變更登記。3.設(shè)立新公司：新成立的具有法人資格的新公司，必須辦理設(shè)立登記。4.權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

5.股東的出資或股份的轉(zhuǎn)換案例江蘇某縣金屬機電化工公司與原告山東某汽車改裝廠簽訂了汽車購銷合同。在合同履行期間，金屬機電化工公司分立成為某縣金屬材料公司、機電設(shè)備公司和化工輕工公司，原公司的主管機關(guān)按照業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍對原來往帳戶進行分割，指定機電公司償付原告欠款。機電公司對此有抵觸，長期拖欠。原告無奈將三公司同時訴上法院。問題1.原公司的主管機關(guān)指定機電公司償付原告山東某汽車改裝廠欠款是否有效？2.山東某汽車改裝廠將某縣金屬材料公司、機電設(shè)備公司和化工輕工公司等三個公司作為被告有無法律依據(jù)？3.上述三公司對原告承擔什么法律責任？（五）公司分立的無效1.無效的原因（1）違反公司分立應(yīng)經(jīng)股東（大）會決議；（2）違反法定程序；（3）分立目的非法。（五）公司分立的無效2.無效原因的補正雖然公司分立存在無效的原因，但為了保護交易安全，穩(wěn)定社會關(guān)系，在法院判決合并無效之前，應(yīng)給予當事人以補正的機會。若當事人在法院判決前，補正有關(guān)無效原因，合并應(yīng)確認有效。（五）公司分立的無效3.分立無效的法律后果（1）恢復(fù)到分立前的狀態(tài)。（2）無效判決的溯及力的限制。無效的判決只對將來有效。公司合并與分立應(yīng)遵循的原則

（一）公司的合并與分立不得損害債權(quán)人的利益。（二）公司的合并與分立必須符合法律程序。1、董事會擬訂方案，由股東會作出特別決議。2、涉及國有企業(yè)須經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的批準。3、公司的合并與分立涉及到發(fā)行或者變更股票的，應(yīng)事先征得證券監(jiān)管機關(guān)的同意。4、必須依法登記。（三）合并與分立應(yīng)當采用法定方式。

三、公司組織形式的變更（一）概念及意義1.概念：不中斷法人資格的情況下，公司由一種組織形式轉(zhuǎn)換成另一種組織形式。2.意義（1）適應(yīng)公司發(fā)展需要，為進入資本市場做好準備。（2）增加公司的靈活性，為退市提供出路。（二）類型1、無限公司變更為兩合公司2、兩合公司變更為無限公司3、有限公司變更為股份有限公司4、股份有限公司變更為有限公司5、股份有限公司變更為股份兩合公司6、股份兩合公司變更為股份有限公司我國只存在3、4兩種（三）公司組織變更的條件1.有限公司變更為股份公司的條件（1）符合公司法規(guī)定的股份公司的設(shè)立條件；（2）折合的股份總額應(yīng)當相等于公司的凈資產(chǎn)額；（3）為增加資本向社會公開募集股份時，應(yīng)當依照公司法有關(guān)向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。（三）公司組織變更的條件2.股份公司變更為有限公司的條件見有限公司設(shè)立條件（四）公司組織變更程序1.有限公司變更為股份有限公司的程序：（1）董事會擬訂公司變更方案（2）股東會決議（3）主管部門批準（非所有公司變更必經(jīng)）（4）辦理變更登記2.股份有限公司變更為有限公司的程序（比照上述1.程序）第二節(jié)公司的解散與清算一、公司解散(一）概念又稱公司終止，是指業(yè)已依法成立的公司，基于行政決定、法院判決，或發(fā)生公司章程以及法律規(guī)定的終止事項時，停止其積極的業(yè)務(wù)活動，并開始處理未了事務(wù)的法律行為。公司法規(guī)定第一百八十條公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。公司法規(guī)定第一百八十二條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。（二）公司解散事由（原因）解散事由分為任意解散和強制解散任意解散又城自愿解散，是公司章程或者股東決議解散強制解散是指公司違反法律規(guī)定，由于政府有關(guān)部門或法院的強行命令而發(fā)生的公司解散。1.任意解散事由任意解散事由，多由公司章程作詳盡的規(guī)定：(1)公司章程規(guī)定的公司營業(yè)期限或公司存續(xù)期間屆滿。(2)股東會決議。(3)公司合并或分立。(4)公司章程規(guī)定的其他解散事由的出2、強制解散的事由強制解散的事由，多由法律規(guī)定：（1）行政解散。公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照責令關(guān)閉或者被撤銷（2）破產(chǎn)解散（3）司法解散（判決解散、命令解散）(2)判決解散條件（打破公司的僵局）1.公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難2.繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失3.通過其他途徑不能解決的4.持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司《公司法》司法解釋三第一條單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；(二)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；(三)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；(四)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。（三）解散的效力1.進入清算程序；2.限制公司權(quán)利能力，停止公司營業(yè)活動3公司機關(guān)的能力受到限制，清算組開始主持工作二、公司的清算（一）概念：終結(jié)解散公司的法律關(guān)系，消滅解散公司法人資格的程序。（先散后算）公司清算是指公司因某種原因終止時（除合并與分立），依照法律程序，對公司終止時的財產(chǎn)和應(yīng)了結(jié)的事務(wù)，選派清算人進行處理分配的法律行為。（二）公司的清算的種類清算破產(chǎn)清算解散清算法定清算任意清算普通清算特別清算概念解釋1.破產(chǎn)清算:依破產(chǎn)法程序所進行的清算2.解散清算:依公司法程序所進行的清算3.法定清算:必須依法律規(guī)定的程序進行的清算4.任意清算是指可以按照章程或全體股東的意見進行的清算。5.普通清算是公司自行依法定程序進行的清算，法院不直接干預(yù)其清算事務(wù)，僅實行一般監(jiān)督6.特別清算是依法院的命令開始并在法院嚴格監(jiān)督下所進行的清算。（三）清算組是指在公司宣告解散后，依法律規(guī)定或股東會議決議成立的，在清算范圍和期間內(nèi)取代董事會，對外代表清算法人為清算方面的意思表示，對內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)的臨時組織。董事、經(jīng)理隨清算組織成立而解除。地位：清算期間中的公司的代表和執(zhí)行機構(gòu)公司法規(guī)定第一百八十三條公司因本法第一百八十條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。1、清算組組成有限責任公司由股東組成股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成由法院指定人員組成債權(quán)人申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算（超過十五日）2、清算組職權(quán)（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動。（四）清算的程序1.通知債權(quán)人并公告。清算組應(yīng)當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。2.清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單（發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，向法院申請破產(chǎn)）3.制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認4.公司財產(chǎn)的清償5.公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。公司財產(chǎn)的清償順序：（1）支付清算費用（2）職工的工資（3）社會保險費用和法定