第九章知識產權保護法

本章結構知識產權保護概述1商標法3專利法2著作權法4與貿易有關的知識產權協定5中國的知識產權保護法6第一節知識產權保護概述一、知識產權概念與特點（一）知識產權的含義及其范圍

“知識產權”這一概念是從西文引入的。其英文為IntellectualProperty，嚴格說應譯為“智慧財產權”、“智力財產權”。由于20世紀中期中國的眾多學者在翻譯、介紹國外有關這方面的法律、研究成果時，使用“知識產權”這一名詞，因而逐漸為大多數人接受，尤其在有關立法中也被普遍使用。不過應指出的是，中國臺灣、香港的許多學術專著更多使用的是“智慧財產權”。知識產權是指智力成果的創造人對所創造的智力成果和工商活動的行為人對所擁有的標記依法所享有的權利的總稱。知識產權是一種與物權、債權并列的獨立的民事權利。1．世界知識產權組織關于知識產權的界定1967年建立的世界知識產權組織（WordIntellectualPropertyOrganization，WIPO）在《建立世界知識產權組織公約》中采取了較為廣義的知識產權劃分方法。根據該公約第2條第7款規定，知識產權應包括下列權利：(1)關于文學、藝術及科學作品有關的權利；（2）關于表演藝術家的演出、錄音和廣播的權利；（3）關于在一切領域中因人的努力而產生的發明；（4）關于科學發現的權利；（5）關于工業品式樣的權利；（6）關于商品商標、服務商標、廠商名稱和標記的權利；（7）關于制止不正當競爭的權利；（8）在工業、科學及文學藝術領域的智力創作活動所產生的權利。2.WTO關于知識產權的劃分

作為WTO重要組成部分的《與貿易有關的知識產權協定》（AgreementonTrade-RelatedAspectsofIntellectualPropertyRights,TRIPs）在其第1條中列明了其所管轄的知識產權的范圍，它們是：版權及鄰接權；商標權；地理標志權；工業品外觀設計權；專利；集成電路的布圖（拓撲圖）設計權；未披露信息的保護權。其中“未披露信息的保護”（ProtectionofUndisclosedInformation）主要指對“商業秘密”的保護，也包括對“技術秘密”（know-how）的保護。對“商業秘密”的保護問題，各國學術界及司法界爭議頗多，焦點集中在商業秘密是否能作為一種財產權加以保護。（二）知識產權的特征

特征1客體的無形性2法定性3專有性4地域性5時間性二、知識產權的國際保護根據互惠或對等原則簽訂雙邊協議簽訂多邊國際條約（一）知識產權的保護途徑全稱是《國際保護工業產權巴黎公約》，簡稱為《巴黎公約》。參加《巴黎公約》的國家成立了一個保護工業產權的國際同盟，稱為巴黎同盟。巴黎同盟設有大會、執行委員會與國際局。（二）保護工業產權巴黎公約概述國民待遇原則

每一個締約國必須將其法律給予或將來可能給予本國國民的保護同等地給予其他締約國國民；非締約國的國民，如果在締約國內有住所或有真實、有效的商業營業所，應享有與締約國國民同樣的待遇。優先權原則

發明和實用新型為12個月；外觀設計和商標注冊為6個月專利權與商標權獨立原則

締約國國民在各締約國就同一發明創造所取得的專利權或就同一商標標識所取得的商標權是相互獨立原則《伯爾尼公約》于1886年9月9日簽訂于瑞士首都伯爾尼是世界上第一個保護版權的國際公約共有150多個國家參加了《伯爾尼公約》（三）保護文學藝術作品伯爾尼公約概述國民待遇原則

任何締約國國民的作品，或者非締約國國民首先在締約國出版的作品，在其締約國所受到的保護，應當與該締約國法律現在給予和今后可能給予本國國民作品的保護相同自動保護原則獨立保護原則

各締約國所提供的著作權保護，不受作品在起源國受保護狀況的影響原則一般作品：作者有生之年及其死后50年匿名或假名作品：作品合法公開之日起50年合作作品：最后去世的作者去世后50年電影作品：作者同意公映后50年

如未公映，則自作品攝制完成后50年攝影作品及作為藝術品加以保護的實用美術作品

不少于自該作品完成時算起25年保護期限1994年4月15日，烏拉圭回合多邊貿易談判結果最后文件在馬拉喀什訂立，在4個附件中，附件1中的附件1A是“貨物貿易多邊協定”，附件1B是“服務貿易總協定及附件”，附件1C是“與貿易有關的知識產權協定”TRIPs第一次以協定的形式將知識產權的國際保護在WTO的文件中作出了正式規定，第一次把商標、專利與版權的各種知識產權的保護合并為一體，第一次與國際貿易相聯系，從而第一次把世界貿易組織（WTO）成員應盡的義務擴大到國際知識產權保護的適用領域。（四）《與貿易有關的知識產權協定》意義內容版權與鄰接權；商標權；地理標志權；工業品外觀設計權；專利權；集成電路布圖（拓撲圖）設計權；未披露過的信息專有權。內容與規則基本原則國民待遇原則

各成員應給予其他成員國民不低于本國國民的待遇，除非在《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》或《集成電路知識產權保護條約》中已規定的例外。最惠國待遇原則

任一個成員向另一成員的國民所給予的任何利益、優待、特權和豁免都應立即無條件的給予其他成員國的國民透明度原則爭端解決原則行政終局決定的司法審查原則內容與規則1.它在傳統的知識產權保護的原則———國民待遇原則的基礎上采納了國際貿易中通行的“最惠國待遇”原則2.它規定了較高的知識產權保護標準3.它特別規定了保護知識產權的實施4.規定了不同發展水平的國家實施TRIPs的不同時間

成員應于生效后1年內實施，發展中國家成員的適用時間為5年，最不發達國家的適用時間為11年5.它規定了適用世界貿易組織爭端解決機制總結一、授予專利的范圍與條件

能夠授予專利的范圍十分廣泛，一切技術領域中的任何發明，不論是產品發明還是方法發明，只要其具有新穎性、創造性并適合于工業應用，均可獲得專利。但是，各國對專利的授予一般還要涉及以下幾個問題：

（1）違反公共秩序和道德的發明，一般都規定不授予專利。不過這項規定的應用是與國家的階級實質密切相關的。（2）科學發現和自然科學基礎原理，因不能在工農業生產上直接應用，不授予專利。（3）某些物質發明，如以化學方法獲得的物質，以原子核變換的方法獲得的物質以及食品、飲料等，大多數國家不給專利，但少數工業發達國家則授予專利。其制造方法一般也可以取得專利。

（4）動植物新品種，許多國家不給專利，少數國家規定授予專利。

（5）診斷醫療方法和藥品，也是少數國家授予專利。

（6）計算機程序（軟件），極少數國家授予專利。第二節專利法我國發明、實用新型的授權范圍不授予專利權的項目

不授予專利的情形違法對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，不授予專利權。1）發明創造本身違法：偽造貨幣的技術2）與公共秩序相抵觸：賭具3）不違法、不違背公共利益，但用于非正常領域可能造成危害：探測雷達測速裝置、萬能鑰匙（1）科學發現；

（2）智力活動的規則和方法；

（3）疾病的診斷和治療方法；

（4）動物和植物品種；

（5）用原子核變換方法獲得的物質。專利權的客體專利權的客體發明實用新型外觀設計解決美學問題是關于產品的設計、以產品的形狀、圖案和色彩為要素發明特點種類法律要求發明應當包含創新發明必須利用自然規律發明是具體的技術性方案發明1、產品發明2、方法發明新穎性創造性實用性積極條件消極條件新穎性新穎性公開的方式公開的標準以出版物的方式公開以其他方式公開（電臺、口頭）以使用方式公開地域標準時間標準世界新穎性本國新穎性發明完成的時間發明申請的時間發明實用新型創造性具有實質性特點和進步突出的實質性特點和顯著的進步創造性實用性實用性判斷標準實用性能夠制造或者使用，有實施方案可重復實施指該發明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。同時產生積極效果授予外觀設計專利權的新穎性條件授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。---出版物公開，絕對新穎性使用公開，相對新穎性專利權的取得（程序）專利權的取得專利權取得原則發明專利權取得的程序歸屬原則----先申請原則優先權原則申請初步審查并予以公開形式審查實質審查通過或復審專利復審委員會實用新型、外觀設計專利權的內容專利權的內容專利權的限制專利權的內容強制許可不視為侵權行為獨占實施權轉讓權許可使用權專利權的期限、終止（一）專利權的期限

專利權只是在法定的期限內有效，并受到法律保護。超過法律規定的有效期限，專利權就自行消滅。我國《專利法》規定，發明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。（二）專利權的終止

專利權的終止就是專利權的失效。專利權的終止有兩種情況：①期限屆滿自然終止；②在期限屆滿前終止，其條件是：沒有按規定繳納年費的，專利權人以書面聲明放棄其專利權的。專利權在期限屆滿前終止的，由國務院專利行政部門登記和公告。

第三節商標法2013年全球最知名公司品牌價值排名排名所屬行業品牌品牌價值（百萬美元）品牌價值上升比例1Technology蘋果185,0711%2Technology谷歌113,6695%3TechnologyIBM112,536-3%4FastFood麥當勞90,256-5%5SoftDrinks可口可樂78,4156%6TelecomsAT&T75,50710%7Technology微軟69,814-9%8Tobacco萬寶路69,383-6%9CreditCardVISA56,06046%10Telecoms中國移動55,36818%一、商標的分類根據構成要素根據使用對象的不同根據使用目的按知名度的高低和保護范圍按使用者商品商標服務商標防御商標

證明商標集體商標普通商標馳名商標制造商標銷售商標聯合商標

根據構成成分或狀態劃分視覺商標聽覺商標（音響商標如美、歐共體、俄）味覺商標（氣味商標、美）平面立體（如德、我國）文字商標圖形商標組合商標根據構成成分或狀態劃分如電器類：

商標權的客體二、商標的法律要求合法性顯著性新穎性商標不得違反的禁用條款具有區別作用

注冊商標不得違反的禁用條款不與其他的已注冊或正在申請的商標相同或近似不得與在先權利相沖突商標的禁用條款—不得做商標1、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；2、同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；3、同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的。但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外4、與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外。5、同“紅十字”、“紅新月”的標志、名稱相同或者近似的。但商標明顯有其他含義的不受此限，如“BLUECROSS（藍十字）”6、帶有民族歧視性的；7、夸大宣傳并帶有欺騙性的；8、有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。（應當注意）商標的禁用條款---不得做注冊商標

（1）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的。

提示：本商品的通用名稱、圖形、型號可以作為商標使用，只是不能注冊。

（2）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的。

（3）僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀（例如鉛筆的六邊形）或者使商品具有實質性價值的三維形狀直接表示商品、服務的其他特點

表示商品時令的：中秋(月餅)表示商品結構特征的：滾筒（洗衣機）表示商品型號的：502（膠）表示商品或者服務的工藝的：手繡（刺繡加工）表示商品使用方式或者提供服務的方式的：即沖（快餐面表示商品顏色的：白色（香皂）表示商品或者服務的特定消費者的：男子（香水）表示商品狀態的：固體（飲料）表示商品或者服務的風味及特色的：川味（香腸）表示商品其他特點的：天然（飲料）、加厚（毛衣）三、商標注冊申請和審查核查

1.申請在先原則

（1）判斷先后的標準為“申請日”，如果兩個申請人在同一日就相同或者類似的商標申請注冊的，商標權授予“使用在先”的當事人；

（2）同日使用或均未使用的，申請人之間可以協商解決，協商不成的，由商標局裁定。

2.優先權原則

（1）申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起“6個月內”，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，享有優先權。

（2）商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，該商標的注冊申請人自該商品展出之日起6個月內享有優先權。商標權的初步審定商標的初步審定商標異議程序商標權的初步審定自商標初步審定公告之日起三個月內申請注冊的商標經商標局審查后，認為符合商標法有關規定，予以初步審定并予以公告任何人時間異議主體異議復審當事人對商標局的異議裁定不服的，可以向商標評審委員會提出異議復審申請當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴【例題·單選題】甲公司于2005年3月1日在美國第一次提出某商標的注冊申請，根據商標法的有關規定，甲公司在中國就相同商品以同一商標在中國提出申請，其申請在（）之前提出的，可以享有優先權。

A.2005年6月1日

B.2005年9月1日

C.2005年12月1日

D.2006年3月1日四、注冊商標的變更、續展、轉讓

（一）注冊商標的變更注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請，注冊商標需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的，應當提出變更申請。

（二）注冊商標的續展

1.注冊商標的有效期為10年，自“核準注冊之日”起計算

2.注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前6個月內申請續展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標；

3.續展注冊可以無限制地重復進行，每次續展注冊地有效期為10年，自該商標上一次有效期滿次日起計算。

【例題·單選題】甲公司在2003年10月18日申請注冊“嬰寶”商標。2004年5月10日該商標被核準注冊。根據商標法規定，該公司第一次申請商標續展的最后截止期限是（）。

A.2013年10月18日

B.2014年4月18日

C.2014年5月10日

D.2014年11月10日五、注冊商標專用權的保護

侵犯注冊商標專用權的行為：

1.未經商標注冊人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的

2.銷售侵犯注冊商標專用權的商品的

3.偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的

4.未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的第四節著作權法又稱版權，是指作者及其他著作權人依法對文學、藝術和科學、工程技術等作品所享有的各項專有權利。作品必須是作者創作活動的產物，而不是抄襲別人的作品作品不論其內容如何，都必須以一定的形式表現出來，以便別人能夠看到、聽到與觸到

一、著作權法概述著作權特點或稱著作權人，是指依法對文學、藝術和科學作品享有著作權的人。演繹作品：演繹者合作作品：合作作者匯編作品：匯編者影視作品：制片人職務作品：作者或法人、其他組織（一）著作權的主體和客體主體不得視為作者的情形：為他人創作進行組織工作提供咨詢意見提供物質條件案例：甲教授完成一本學術專著，現有以下人員主張自己也是該書的作者乙主任：“我曾經為該課題申請經費進行了組織協調，并主持過這個課題的研討會”丙研究生：“我曾經為甲教授的這項研究查找資料，還幫他抄寫過一部分手稿”丁講師：“我曾經撰寫過該書的兩章，盡管甲教授后來對這兩章作了較大的修改，但基本上保持了原稿的結構和內容”戊教授：“甲教授曾多次與我討論有關的學術問題，我提出的一些意見已被他采納”文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。

文學作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；美術、建筑作品；攝影作品；電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品；工程設計圖、產品設計圖、計算機軟件、地圖、示意圖等圖形和模型作品；計算機軟件客體發表權署名權修改權保護作品完整權轉載權（二）著作權的內容人身權復制權