國際商務合同06InternationalBusinessContracts06廈門理工學院2014商務英語班2014年9月20日(星期六)September

20th,

2014(Saturday)時間：8:40-11:30地點：4-203教室課程說明：“國際商務合同”課程是高等教育自學考試商務英語專業(獨立本科段)的一門必修課。本課程從國際貨物交易的實務出發，結合有關的法律和慣例規則，對國際貨物買賣合同所涉及的主要內容進行了全面的介紹和論述，指明在具體國貿商務業務中需注意的一系列問題。通過學習，要求學生掌握一定的國際貿易方面的法律和實務知識，了解國際貿易合同的通用格式等。主要教材：《國際貨物買賣合同》趙承壁著，對外經濟貿易大學出版社2001年7月北京第一版第一章

國際貨物買賣合同概述

第二章

國際貨物買賣合同的訂立與生效第三章

國際貨物買賣合同的內容第四章

國際貨物買賣合同示范條款與格式條款第五章國際貿易術語對合同的影響第六章國際貿易買賣合同的法律適用與時效第七章國際貿易買賣合同的變更、買賣和終止《國際貨物買賣合同》

主編趙承壁

對外經濟貿易大學出版社國際商務合同

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第七章國際貿易買賣合同的變更買賣和終止

第一節

合同的變更

（一）合同變更概述1.合同的變更的定義合同的變更是指合同依法有效成立后，在尚未履行或完全履行時，由于訂約時的情況變化，致合同的履行遇到意外困難，當事人通過協商對原合同的內容進行某些修改或補充。國際商務合同

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第七章國際貿易買賣合同的變更買賣和終止§1合同的變更2.合同變更具有以下特點：（1）合同的變更是在原合同基礎上的局部內容的修改或補充，原合同主體及其相互的合同關系并未變更。（2）有關合同變更的時間問題，合同的變更是在合同有效存續的時期內進行的，即合同有效。（二）合同變更的條件與效力：１、合同變更的條件

許多國家對合同變更的條件在有關的法律中作出了規定，不過各國的規定不完全相同。一般要求合同的變更須具備以下3個條件：(1)合同的變更須經合同當事人協商一致；修改合同，改變合同的某些內容，必然應是雙方意思表示的一致。(2)合同的變更必須是善意的和公平的，否則對合同的修改是無效的；對此，美國《統一商法典》的規定(第2~209條)最為典型。美國法院也可因合同的變更不符合善意標準，存在脅迫和不公平的因素為由，拒絕承認這一變更的有效性。(3)合同的變更應當遵守法定的方式和程序。（二）合同變更的條件與效力：２、合同變更的效力

如果合同的變更符合以上的條件，變更后的合同對雙方當事人就具有了法律約束力。但是，合同變更后的合同效力不溯及既往，即以往的雙方責任義務仍按原合同的規定。此外，如果雙方當事人對變更后合同的內容約定不明確的，通常視為合同未變更。第二節合同的轉讓（一）合同轉讓的一般含義及其特點：1、合同轉讓的一般含義：

合同的轉讓一般是指合同當事人一方依法將其合同的權利或義務，或者將權利和義務一并轉讓給第三方。

合同的轉讓可分為：合同權利的轉讓；合同義務的轉讓

(合同義務的轉托、債務承擔)；合同權利與義務的一并轉讓。一些國家的法律對此規定了相應的規則。２、合同轉讓的特點：（1）合同的轉讓原則上不改變合同內容，即原合同規定的權利義務不變，否則不得轉讓。因此，合同的性質也不發生變化。

（2）合同的轉讓是由第三人代替原合同的一方當事人，而成為合同的另一方當事人，從而使合同的主體產生了更替。（二）合同轉讓的條件與程序及其效力１、關于債權的轉讓

各國現代合同法一般都規定所有的合同權利都是可以轉讓的。各國法律一般都對債權的轉讓設定了一些條件：

１)以下情況不準轉讓：根據合同的性質，某些債權不得轉讓，如以特定人提供勞務為標的的債權不得轉讓；依據當事人的約定，債權不得轉讓；法律規定不準轉讓的合同債權。2）合同權利的轉讓必須是有效的無瑕疵的權利并符合有關國家規定的程序關于轉讓的程序，各國法律的規定差別較大。有些國家規定了嚴格的程序，如有的國家法律規定，債權的轉讓要經過債務人的同意；有些國家法律規定，只須通知債務人債權即可轉讓，如我國《合同法》第80條規定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。”

合同債權轉讓后，對權利轉讓人(原債權人)、權利受讓人(第三人)和債務人之間的法律關系產生了一系列的法律效力，具體表現在以下幾個方面：

1)在轉讓人與受讓人之間，隨著法定程序有效轉讓后，合同權利由轉讓人轉讓給受讓人。2)合同債權轉讓后，受讓人(新債權人)可以直接對債務人享有請求其履行義務的權利，如債務人不履行義務，就可行使起訴權以實現受讓的權利；債務人則不再向原債權人履行債務，而負有了向受讓人履行債務的義務，同時也享有了對抗原債權人的抗辯權。２、關于債務的轉移根據各國法律規定，法律允許債務人可將其合同義務轉移給第三人，由第三人來履行。同時，各國法律對債務的轉移，規定了一些條件和轉移程序：1）債務轉移應經債權人同意；2）在法律規定的某些情形下，債務不能轉移；在我國一般認為，以特定身份為基礎的債務、以特定債務人為基礎的債務、基于債權人與債務人特殊信任關系而成立的債務等不得轉移。

3）在債務轉移的程序上，盡管各國規定不同，但一般都會比債權轉讓更嚴格。同樣，合同債務轉移后，發生以下法律效果：1）當合同債務有效轉移后，第三人

(新債務人)

通常應當承擔合同的全部債務，包括主債務和從債務。2）債務轉移后，新債務人

(第三人)

可以主張原債務人對債權人的抗辯，即可以享有對抗債權人的權利。3.合同轉讓的一般含義/合同權利與義務的一并轉讓合同權利與義務的一并轉讓是指原合同當事人中的某一方將其權利義務一并轉讓給第三人，由第三人取代該當事人的地位，承受合同中規定的權利義務。所以有人又把這種合同權利義務的一并轉讓，稱為概括承受。對此，各國法律一般都予認可或明確規定在合同法中。合同權利與義務一并轉移的基本特點是：合同當事人一方的地位完全由第三人所取代，即合同一方當事人的權利義務由第三人全部享有和承擔。合同權利與義務的一并轉讓通常因約定產生，但有的則因法律規定產生。因法律規定產生的轉讓主要是在企業合并或分立等特定情形下。不過，在貨物買賣中一方當事人權利與義務的一并轉讓，主要還是因約定而產生。４.合同轉讓的一般含義，合同轉讓時應注意的問題國際商務合同

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第七章國際貿易買賣合同的變更買賣和終止

第三節合同的終止（一）合同終止的一般含義合同的終止又稱合同的消滅。它是指由于某種原因(事實)合同的權利義務消滅。目前，國際上對合同的終止并未制定出統一的規則，如上所述《聯合國國際貨物銷售合同公約》只是對宣告合同無效的規則作了規定。而《國際商事合同通則》則對“合同的終止”作了規定。各國法律對合同終止的規則規定的差異甚大。國際商務合同

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第七章國際貿易買賣合同的變更買賣和終止（二）合同終止的情形及其條件：根據各國法律及國際上有關規則的規定，合同的終止有以下幾種情況：合同已按約定履行完畢；合同解除；當事人協議終止合同；因法律規定的條件產生而終止；合同的債權人免除了債務；仲裁機構裁決或法院判決終止合同，等等。(１)合同已按約定履行因合同已履行而終止合同，這是最常見的一種方式。在國際貨物買賣交易中，絕大多數合同也都是如此。賣方依合同規定按時如數交付了合同規定的貨物，買方按約定全部支付了貨款。大陸法系國家把此稱為清償。(２)合同解除不論是各國法律規定，還是國際規則都允許當事人在符合其規定的條件下解除合同。解除合同的方式有兩種：一種是協議解除；一種是法定解除。合同解除的法律后果：各國法律規定不同。大陸法系國家一般認為，合同解除，合同關系即歸于消滅。這種消滅作用具有溯及力，即溯及至合同成立時起消滅，雙方未履行的債務不再履行，已履行的債務需恢復原狀，應相互返還財產。而英美法系國家的規定則不一致。英國法認為因違約導致的解除合同并不使合同自始無效，而僅指向將來，使尚未履行的義務不再履行，已履行的不產生返還效力。關于合同解除的法律后果，在國際上一般都規定既指向將來，又溯及既往的規則。(３)

因法律規定的條件產生而合同終止這方面的合同終止情況較復雜，各國法律規定也不盡相同，但以下情形各國法律一般都是認同的：

1)根據破產法的規定，債務人依破產法規定的程序，宣告破產，從而使破產人(債務人)的債務得到豁免，合同終止。

2)隨著法定的時效期限到期，債權的訴權消滅，合同也告終止。美國《統一商法典》、我國《合同法》和《聯合國國際貨物銷售合同公約》對貨物銷售合同的時效期限規定為4年。3)債務人依法將標的物提存，從而使合同終止。

4)

合同中的債權人免除了債務。*提存的含義：

是一些國家法律設立的一種消滅合同的制度。它是指債務人的債務已到履行期限時，因債權人無理由拒絕接受債務的履行，如不去受領貨物，或不能確知誰是債權人(如債權人死亡未確定繼承人、喪失行為能力未確定監護人、債權人地址不明等)，債務人按照一定程序將債務的標的物送交有關部門，從而使債務歸于消滅，合同關系終止。（三）合同終止應注意的問題國際貨物交易實踐中終止合同時，應注意以下問題：1、首先要區分開合同終止與合同解除的概念，不應混用合同解除是合同終止的一種原因，或說一種情形。在一般情況下，合同終止后，雙方當事人的權利義務關系即歸消滅。但由于合同終止后的原因多種多樣，所以其終止后的法律后果也不完全相同。例如當合同解除后，合同中的某些條款，如結算條款等并不隨著合同的解除而無效。2、合同終止并不影響當事人的某些權利2、合同終止并不影響當事人的某些權利

在合同終止后，在一般情況下并不影響終止合同一方當事人請求損害賠償的權利，也不影響終止合同后的其他應享有的權利，如請求仲裁解決爭議權或向法院的訴訟權等。對此，《聯合國國際貨物銷售合同公約》及一些國家的法律都有規定。但是，為了避免爭議，應在合同中認真訂好終止合同或解除合同的條款。國際商務合同

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第七章國際貿易買賣合同的變更買賣和終止本章重點

（一）合同的變更１、識記：合同變更的含義２、領會：合同變更具有的特點３、應用：合同變更的條件與效力國際商務合同

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第七章國際貿易買賣合同的變更買賣和終止本章重點（二）合同的轉讓１、識記：（１）合同轉讓的含義；（２）合同權利與義務的一并轉讓的含義；２、領會：（１）合同轉讓的種類；（２）合同轉讓的特點；（３）各國法律對債權轉讓設定的條件；（４）各國法律對債務轉讓設定的條件和轉移程序；（５）各國法律對債務轉移的法律效果的規定；（６）合同權利