引言

現(xiàn)代化生活的高速節(jié)奏迫切要求交易的快捷與方便然而占有壟斷地位的企業(yè)常常利用格式合同進犯消費者的合法利益。其手段多種多樣消費者常常只能無奈的承受這些不公平的存在。本文對一起生活中常見的事情做簡要分析初步討如何對格式合同進展控制保護消費者的合法權(quán)益。

一、經(jīng)過的陳述

寒假里我和幾個朋友前往某地風景區(qū)HYPERLINK。到該客運中心乘坐客大巴客運價目表上明確標示價格60元春運間上浮30即78元。拿到車票卻見車票上加訂了一張人身意外傷害HYPERLINK單價格為2元。我們向售票員主張不要她明確我們在售票窗口上貼有一告示上面寫著：“乘車應當同時購置一張。〞

我們聲稱事先沒有看到要求退。她答復：“只能和車票一起退。〞我們只能拿著單上了車。在車上我們詢問司機是否可以不買司機答到：“根據(jù)規(guī)定必須買。不買出現(xiàn)事故責任自負。〞后來幾天這樣的事情屢見不鮮以致于我們都習慣了這種思維方式二話不說買下一大堆單而據(jù)我們的觀察其他客也沒有人提出質(zhì)疑大家都覺得購置車票時應當同時購置合情合理。

二、格式合同的特征及弊端

〔一〕格式合同的概念及特征

格式合同是指一方當事人為了反復使用預先擬訂的并由不特定的第三人所承受的在訂立合同時不能與對方協(xié)商的合同1〔本文所討的格式合同主要指消費格式合同〕。它具有以下法律特征：

〔1〕合同條款是由一方當事人預先擬訂的目的在于重復使用。日常生活中大量使用格式合同的是那些同種交易頻繁發(fā)生的領域如郵電、HYPERLINK交通HYPERLINK運輸、等行業(yè)。此時由提供商品或效勞一方制訂格式合同與不特定人交易節(jié)了個別訂約所需的大量時間和費用促進交易開展。

〔2〕合同的內(nèi)容具有不可協(xié)商性。這主要有兩方面的原因：首先當事人雙方地位的不平等性排除了雙方就合同內(nèi)容進展協(xié)商的可能性。提供格式合同的一方往往具有較強的實力占有法律上或上壟斷地位。法律上的壟斷是指當事人根據(jù)法律規(guī)定對鐵路、自來水、煤氣、HYPERLINK電力供給等特殊行業(yè)或領域擁有的壟斷經(jīng)營權(quán)。上的壟斷是指當事人HYPERLINK經(jīng)濟上的強大優(yōu)勢使其在該行業(yè)或該領域中形成了上的壟斷經(jīng)營權(quán)如、運輸、汽車銷售等。這種壟斷地位格式合同的相對人只能對這表示全部承受或全部不承受即“要么承受要么走開〞〔takeitorleaveit〕。其次使用格式合同的目的在于節(jié)約時間假如格式合同的內(nèi)容是可以與相對人協(xié)商的其訂約過程簡單快捷的成效便無法發(fā)揮優(yōu)越性也無從表達其設立的目的就無法到達。格式合同內(nèi)容的不可協(xié)商性也導致其格式化、定型化的特點。

〔3〕格式合同的適用對象是HYPERLINK社會上不行定的消費者。因此格式合同也具有廣泛性與普遍性。

客運輸合同簡稱客運合同是指承運人將客及其行李從起運地點平安運送到約定地點客支付票款的合同。公路客運輸在各地區(qū)都由統(tǒng)一的客運部門承當形成了上的壟斷。客運合同的價款、運輸時間、運輸?shù)缆范加沙羞\人事先擬訂客只能在購票或不購票之間進展選擇一般沒有討價還價的余地。顯而易見公路客運合同是一種格式合同。

合同是由HYPERLINK金融監(jiān)視HYPERLINK理部門制訂或統(tǒng)一制訂提供給社會公眾的投保人和人一般不得將已化和定型化的合同予以任意更改也是典型的格式合同。

〔二〕格式合同的弊端

格式合同的特征了格式合同的使用和內(nèi)容由提供者單方當事人之間的協(xié)商幾乎喪失殆盡。格式合同提供者常常利用自己的優(yōu)勢地位將一些有利于自己不利于消費者的條款訂入合同使消費者的合法權(quán)益受到極大的損害。如：減輕或免除合同使用人的責任、限制或剝奪相對人的權(quán)利、加重相對人的責任、規(guī)定由合同使用人爭議解決方式或選擇仲裁機構(gòu)、就與合同無關(guān)的事項限制相對利等條款。面對此類不公平條款消費者只能無奈的承受。一個普通消費者與一家大的交易就成了“一個手無寸鐵的弱者在一個手執(zhí)尖頂著其喉嚨的強者面前達成的交易〞。格工合同成為強者魚肉弱者的工具。客運中心要求客在訂立客運合同的同時訂立合同就是客權(quán)益受到損害的現(xiàn)象。

權(quán)衡格式合同的優(yōu)勢與流弊需要給予相應控制樹立合同正義的理念一方面增加弱者一方的權(quán)利強化對利益的保護另一方面限制強者一方的在一定程度上實現(xiàn)雙方地位的平衡從而發(fā)揮格式合同的優(yōu)勢。

三、對格式合同的控制

〔一〕合同締結(jié)階段的控制

1、自愿原那么是指法律確認民事主體得地其意志去進展民事活動的準那么它是民法的根本原那么貫穿于當事人所有民事活動的始終。自愿原那么的核心是合同原那么其中“契約之債權(quán)HYPERLINK債務關(guān)系只有依當事人的意思而發(fā)生時才具有合理性是契約意思自同的核心〞即：合同的訂立貫徹意思自治。?合同法?第四條指出：“當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利任何和個人不得干預。〞?法?第十條規(guī)定：“投保人和人訂立合同應當遵循公平互利、協(xié)商一致、自愿訂立的原那么不得損害社會HYPERLINK公共利益。〞面對格式合同盡相對人對合同的內(nèi)容沒有自上協(xié)商的權(quán)利但也必須有概括的承受和不承受的意思表示。格式合同的制訂人與消費者訂約時應當充分尊重對方的自主自愿不得強迫引透別人承受合同。可見盡客運合同與合同是格式合同其訂立仍然是消費者自己的消費者對可以承受也有權(quán)回絕。客運中心無權(quán)強迫消費者訂立合同。

2、強迫是對締約自愿原那么的限制

?法?第十條第二款指出：“除法律、HYPERLINK行政法規(guī)規(guī)定必須的以外和其他不得強迫別人訂立合同。〞在我國根據(jù)特殊需要存在強迫的形式。強迫又稱法定是由分布法強迫施行的。如輪船、鐵路客意外傷害等它是對客自愿締結(jié)合同的一種法定限制除此之外任何人不能強迫別人訂立合同。此前飛機客也有強迫但1993年發(fā)布的?國內(nèi)航空運輸客身體安康賠償暫行規(guī)定?第七條指出“客可以自行向投保航空運輸人身意外傷害〞從而解除了對客自愿締約的約束表達了對當事人意愿的尊重。對于公路客運輸我國并無專門法律。?中國人民HYPERLINK銀行公路客意外傷害業(yè)務有關(guān)問題的?〔1998年10月25日銀發(fā)[1998]511〕指出：[1984]27的適用范圍只限于農(nóng)民個人或聯(lián)戶購置機動車船和拖拉機經(jīng)營運輸業(yè)并未涵蓋所有公路客運業(yè)務各地運不能據(jù)此規(guī)定所有營業(yè)性公路客運都進展強迫。1988年制訂的?汽車客運輸規(guī)那么?不屬于法律或行政法規(guī)因此也不能規(guī)定強迫；意外傷害應由客自愿向投保。據(jù)此對公路客訂立合同的問題適用?合同法?與?法?的一般規(guī)定。合同與客運合同是兩個的合同在訂立公路客運合同時強迫訂立合同并無法律上的根據(jù)。客運合同的使用人利用相對人對客運合同的迫切需要強迫其訂立合同是違背法律規(guī)定和締約的理念的。同時也可視之為?反不正當競爭法?規(guī)定的“違背購置者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件〞的行為給予明制止。

3、假如客自愿選擇訂立合同承運人承當?shù)馁r償責任也不能因此而免除。“航空HYPERLINK運輸客可以自行向HYPERLINK投保航空運輸人身傷害。此項金額的給付不得免除、減少承運人應當承當?shù)馁r償金額〞〔?國內(nèi)航空運輸客身體損害賠償暫行規(guī)定?第七條〕。很明顯客運HYPERLINK合同與合同之間完全沒有牽制關(guān)系各自生效當事人對兩者的選擇是的、自愿的。

在格式合同領域除HYPERLINK法律有特別規(guī)定外應當尊重當事人意愿保障其自愿締造合同的權(quán)利。對于利用消費者的急迫需要而強迫消費者訂立其他合同的是合同提供一方“乘人之危使對方在違犯意思的情況下訂立的合同〞是可以變更或撤銷的。在理中假設消費者主張其他合同的訂立是違犯意愿的法官可以支持當事人撤銷合同。對于這樣的行為也可以規(guī)定由HYPERLINK工商HYPERLINK行政理部門給予查處或由行業(yè)主明制止并嚴格監(jiān)視執(zhí)行。

4、強迫締約

在對消費者自愿締約的權(quán)利進展保障的同時法律還對格式合同提供方的進展限制即強迫締約。強迫締約是指個人或企業(yè)負有對對方的要約非有正當理由不得回絕承諾的義務。它主要適用于郵政、電信、電業(yè)、煤氣、天燃氣、自來水、鐵路、HYPERLINK公共汽車、出租車、醫(yī)院等公用事業(yè)。如?HYPERLINK合同法?第二百八十九條：“從事公共運輸?shù)某羞\人不得回絕客、托運人通常、合理的運輸要求。〞這時對合同的一種限制防止格式合同提供一方倚仗自身的強大實力任意回絕對消費者提供商品或效勞以保障消費者日常生活的正常進展及生命平安。它在一定程度上利用合同正義原那么對合同加以修正和限制是格式合同領域當事人雙方合同的平衡。根據(jù)這一要求在文中所舉中即使客不愿意購置的承運人也無權(quán)回絕運送客。

〔二〕格式條款的訂入及效力

格式合同由一方當事人先擬訂其內(nèi)容通常包括合同的主要條款。對于格式條款訂入合同法律及學理上都有明確的規(guī)那么。?合同法?第三十九條第一款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的提供格式條款的一方應當遵循公平原那么確定當事人之間的權(quán)利和義務并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款按照對方的要求對該條款予以說明。〞可見提供格式條款的一方應盡到提請對方注意的義務未盡到提示義務或者回絕說明的該條款視為未訂入；該格式條款不公平的亦視為未訂入合同或不生合同效力。

1、“乘車應當同時購置一張〞的條款是否納入合同？

對于該條款是否已納入客運合同有三種不同的看法：

〔1〕格式條款的使用人有合理的提請相對人對格式條款加以注意的義務提請注意須在合同訂立完成之前并到達使相對人注意到格式條款存在的程度。這是格式條款訂入合同的積極條件。提請注意的根據(jù)特定的HYPERLINK環(huán)境可以有向相對人有示格式合同條款和張貼店堂告示等公開方式兩種。其中以“個別提請注意〞為原那么以“公開張貼告示〞為例外。而提請注意須到達保種程度才算充分原那么上應以HYPERLINK社會上一般人的認識程度為加以判斷。對于客運合同其價格、運輸時間、運輸?shù)缆返染缘晏酶媸镜姆绞礁嬷姽娫诰喖s之前會認真考慮。因此認定在此情況下的方式完成了合理提示的義務。客運中心將“乘車應當同時購置一張〞的字樣貼于售票窗上并在客購置車票時由售票員個別提請注意盡到其提示義務。所以該條款納入客運合同。

〔2〕由于格式合同的反復利用甚至出現(xiàn)同一個人對同種格式合同反復利用的情況消費者對對方提出的條款更多的情況是不假思索、不知不覺地承受。消費者已經(jīng)習慣地把這種條示當作合同的主要條款必要組成部。這種認識客認為在乘車時理所應當購置人身意外傷害它是客運合同的一項。在此種情況下只要消費者未做相反意思表示它就作為一種普遍承受的慣例納入了格式合同。

〔3〕第三種觀點的結(jié)與以上兩種看法大相徑庭認為該條款沒有納入客運合同其學理根據(jù)是該條款屬于異常條款。

格式條款要納入合同必須不屬于異常條款學者稱之為格式條款納入合同的消極條件。所謂異常條款〔或稱不尋常條款surprisingclauses〕是指依交易的正常情形顯非相對人所能預見的格式條款。德國?一般合同條款法?第三條規(guī)定：“一般契約條款之條文依客觀情況尤其是契約外觀衡量這顯示異于尋常以致相對人必不考慮承受者不能成為契約之一部。〞?國際商事合同通那么?第2.20〔1〕條規(guī)定：“假如條款中某個條款是對方不能合理預見的那么該條款無效除非對方明確表示承受。〞所以學者認為合同所屬法律典型原為該合同通常可以待的權(quán)利義務分配的樣板假如合同中的格式條款與此樣板相差甚遠說明該條款非對方始料所及應列為“異常條款〞。在客運合同中客可以知道自己必須承受價格、運輸時間、運輸?shù)缆返鹊募s束卻不能意料到乘坐客車還要購置。“乘車應當同時購置一張〞這一條款并非客運合同的必要條款應當認定為異常條款在合同中加以排除。

異常條款的規(guī)定對處于弱勢的消費者來說顯然是一種有較大彈性空間的保護對格式合同提供者利用消費者不熟悉業(yè)務而損害其利益的行為是強有力抗辯。但是我國合同法并未對此做出規(guī)定。法官在判斷格式條款是否納入合同時可以參考這一理將格式條款訂入合同的積極條件和消極條件結(jié)合起來加以考慮。對于不符合條件的條款直接否認其納入合同的可能性。

2、格式條款的無效

?合同法?第四十條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情況的或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的該條款無效。〞依此規(guī)定格式條款納入合同后除在一般合同無效條件成立時無效外還有三種情況可導致其無效即：提供格式條款一方免隊其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利。

〔1〕格式條款不得排除對方主要權(quán)利。根據(jù)?消費者權(quán)益保護法?第二十四條的規(guī)定但凡不公平合理的、存在排除消費者權(quán)利的格式條款是無效的。這里的權(quán)利不應當限于消費者根據(jù)合同的性質(zhì)所享有的權(quán)利還應當包括消費者就與合同無前的事項所享有的權(quán)利。假如格式條款超過合同權(quán)利義務范圍對當事人與別人進展交易的權(quán)利進展限制無疑是不公平的。客是否訂立人身意外傷害與客運合同并無關(guān)聯(lián)須由其自己。客運合同中的格式條款對這一權(quán)利做出限制要求客必須購置顯失公平應判斷其無效。

〔2〕格式條款不能免除己方責任加重對方責任。在客運合同中承運人應當對運輸過程中的客傷亡承當賠償責任〔?合同法?第三百零二條〕。所謂“不買出現(xiàn)事故責任自負〞的聲明明顯違犯法律規(guī)定和HYPERLINK道德應視為無效。又如?消費者權(quán)益保護法?規(guī)定了經(jīng)營者應當履行“三包〞的義務而經(jīng)營者在其制訂的格式條款中回避了該義務那么該條款因違背法律而被視為無效。

3、格式條款的撤銷及變更

對于格式合同中有的條款顯失公平能否撤銷及變更我國?合同法?并未做出規(guī)定而在理中許多情況下消費者可能并不愿意宣告合同無效只愿意撤銷或變更合同條款。此時應當允許消費者變更該格式條款以保障交易進展。在上述事情中客本身是愿意簽訂客運合同的只是不愿意同時簽訂合同因此應該允許當事人撤消該條款由其是否購置。這種允許并不是對格式合同內(nèi)容具有不可協(xié)商性的而是在特殊情況下利用合同正義來修正合同維護公平和正義。

〔三〕格式條款的解釋

1、在格式合同履行過程中當合同條款出現(xiàn)含義不明或有多種理解時需要對其作出解釋。?合同法?第四十一條對格式條款的解釋做出了規(guī)制：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的應當采用非格式條款。

〔1〕應當按照通常理解予以解釋。也就是應當可能訂約者平均、合理的理解對格式條款進展解釋。格式HYPERLINK合同提供給不特定的消費者使用的就應該考慮消費者的平均承受程度。

〔2〕對條款利用人作不利的解釋。格工條款是由提供者單方擬訂的、未與消費者協(xié)商的條款。提供者極可能成心使用或參加意義不明確的文字以牟取己方利益。同時格式條款提供方往往擁有強大的實力它本身有才能對自己制訂的合同條款作周全細致的審查本身有可能預見到不利解釋所帶來的后果。作出對條款制訂人不利的解釋是合理的也有利于提供者使用明確的、雙方均易理解的合同內(nèi)容保證效易正常運行。

〔3〕格式條款和非格式條款不一致的應當采用非格式條款。非格式條款是雙方協(xié)商的表達包含有雙方意思表示的內(nèi)容在格式條款與之發(fā)生矛盾時應以尊重雙方合意優(yōu)先。

〔4〕限制解釋的原那么。格式合同本由提供者事先擬訂對其單方意思不應該做擴大適用。

2、格式合同中的很大一部是免責條款。對于免責條款的解釋除參照格式條款的效力認定及一般格式條款的解釋原那么之外還應注意一點：不得將免責條款的合意視為“自甘冒險〞的解釋的原那么。客在客運合同提供方作出“不買HYPERLINK出了事故責任自負〞的聲明之后仍未買不能視為“自甘冒險〞而免去承運人的賠償責任。

〔四〕格式合同的解除

對于合同成立后對當事人雙方的約束力?法國HYPERLINK民法典?1134條有著經(jīng)典的描繪：“依法成立的契約在契約的當事人間有相當于HYPERLINK法律的效力；前項契約僅得依法事人雙方的同意或法律規(guī)定的原因取消之。〞我國?HYPERLINK合同法?第九十三條和第九十四條對此也做出了規(guī)定。自當事人雙方達成合意合同產(chǎn)生約束力當事人雙方都應按合同約定好心地履行除非雙方達成協(xié)議或滿足法定的原那么一方當事人無權(quán)單獨解除合同。

1、在格式合同中常常包含允許利用人單方任意解除合同的條款。這樣的條款明顯違背了法律規(guī)定為不公平條款應斷定其無效。

2、然而對于消費者有的〔如法國〕法律卻相當?shù)膶捜荨Ｋx予消費者一定間內(nèi)對已經(jīng)訂立的格式合同予以單方反悔的權(quán)利。在這段法定的間內(nèi)當事人的反悔是合法的和無償?shù)摹＿@樣的規(guī)定值得借鑒。鑒于消費者所處的不利地位在其承受格式合同之后一定間內(nèi)讓其在知悉合同內(nèi)容〔許多格式合同在訂立后才能知道詳細內(nèi)容〕和理解商品或效勞質(zhì)量及性質(zhì)的情況下充分考慮。假如消費者覺得該商品或效勞遠不能符合自己的要求可在規(guī)定間內(nèi)單方面、無償解除合同以彌補在合同訂立、合同內(nèi)容等方面作選擇時所受到的限制。例如時下流行的網(wǎng)上購物消費者由于不能見到實物其選擇可能是不符合內(nèi)心真意的商家也往往利用這一點銷售不合格如不賦予消費者這項權(quán)利其權(quán)益必然受到極大損害。目前在許多適用格式合同的領域格式合同使用人也允許消費者在一定限內(nèi)單方反悔但解除合同必須支付手續(xù)費、罰款且金額較高或者“限〞時間規(guī)定的非常短嚴重限制了消費者解約的可能性。在這一點上應做進一步改良由各行業(yè)統(tǒng)一制訂“允許消費者在合理時間〔根據(jù)行業(yè)特點做明確規(guī)定〕無償解約〞的規(guī)定。這種做法是對消費者意志自治的尊重和延伸保護。

所以應該充分重視對格式合同的控制在理中和HYPERLINK行政HYPERLINK理中嚴格貫徹施行上述的制度和原那么使格式合同的利用人制訂盡可能公平的格式條款而且保證消費者在遇到不利情況時可以根據(jù)自己所處的階段和詳細情形要求撤銷解除格式合同或宣告格式條款無效用最適宜的救濟途徑化的保護自己的利益。

四、結(jié)語

格式合同已然充滿了HYPERLINK社會的每個角落無你喜歡還是排擠它正廣泛持深化尋常百姓家。如何在意思自治的體制下規(guī)制不合理地交易條款維護合同正義使HYPERLINK經(jīng)濟上的強者不能憑借合同之名壓榨弱者是現(xiàn)代法律所面臨的艱巨任務。高舉合同正義的旗幟對格式合同進展控制是目前普遍的越勢。從格式合同的訂立、格式條款的訂入及生效、格式條款的解釋、格式合同的解除等合同關(guān)系發(fā)生的不同階段的相應制度著手各階段互相配合形成一個完好的體系可以是一種有效而且可行的手段。我們的目的就是通過各方面努力克制其流弊發(fā)揮優(yōu)勢保障交易平安保護消費者權(quán)益實現(xiàn)合同正義。

參考書目及文章：

1、王利明主編?合同法要義與案例析解?總那么?中國人民大學2001年

2、崔建遠主編?合同法?〔“九五〞規(guī)劃高等學校HYPERLINK法學〕法律2000年

3、王利明

崔建遠著?合同法新?總那么?中國政法大學2000年修訂版第2版

4、尹田?法國現(xiàn)代合同法?法律1995年

5、姚輝?民法的精?法律1999年

6、王洪亮主編?合同法難點熱點疑點理研究?中國大學

7、孫鵬?合同法熱點問題研究?2001年

8、高平劉璐?民事合同理與實務?定式合同卷?人民1997年

9、杜軍?格式合同研究?2001年

10、梁書文?合同法及其相關(guān)法律法規(guī)解釋速查與適用手冊?〔上、下〕人民

11、張新寶?定式合同根本問題研究?載?法學研究?19年第6

12、王利明?對〈合同法〉格式條款規(guī)定的評析?載?HYPERLINK壇?1999年第6

13、王利明?對合同的控制?載?民商法研究?〔修訂版〕輯

注：

1王利明

主編

?合同法要義與案例析解?總那么?中國人民大學2001年第93頁

2尹田?法國現(xiàn)代