自然的法則——“合同”即世界自然的法則——“合同”即世界1本講的總綱：“合同”及其起源合同的形式及古代的“合同”“買賣合同”的主要內容及風險防范審查、起草“合同”注意事項“合同”的變更、轉讓、終止“合同”違約與仲裁本講的總綱：“合同”及其起源2一、何謂“合同”1、為什么說合同是自然的法則：（1）“合”字義表示重合、交叉之義，表示著一種互重狀態；同時它也可表示一種運動、過程。如“天地合，萬物生”?！巴弊钟小耙弧敝x，即“統一、同意”等。因此“合同”也可釋為“統一”，即協議主體的統一。（2）生命時代前的合同法則是一種自在合同，主體為物與物，動力為宇宙間的力，它追求能的平衡。自然界有了生命之后和人類出現之前的自然狀態下的合同法則是一種自存合同，協凋了自然界的統一。（3）人類早期的合同法則是一種簡單意識下的自為合同。在這種合同下人類實現了的自救、互助和簡單的生產。最簡單的合同是約定，那么反之，凡是以約定形式出現的各種現象都可以稱之為合同現象。它不同于自然法則下的用于繁衍和生存之須的自存合同，而是加入了人類的意識的自為合同。自為合同則發生于人際社會中，意識在這里起著越來越重用的作用。（4）以人的意識占主導地位的合同是自主合同，形成于氏族時代，一直到今天。早期的人類，利用這種工具創造了原始的文明。在人類原始社會中后期，文字、簡單的社會組織機構也在這種合同推動下產生的。一、何謂“合同”1、為什么說合同是自然的法則：32、合同與法律同在：（1）合同在人類社會中占有重要位置。宗教典籍認為契約確立了人與神之間的正常穩定的關系，政治學家們認為自愿與合意才是政治權威的合法的基礎，經濟學家們認為人與人之間的各類交易關系是契約，總之，無論你愿意與否，生活中的一切，甚至于自然界中的一切，你都可以認為是合同的結果，是合同在導演和表演著。（2）法是階級意志的表現；在封建法學家看來，法是君主治理國家的工具，在自然法學家看來，法具有很強的價值取向的，認為法是正義和美德的代表，因此很多人把法釋為正義。然而，如果從另一個角度，如從法的表現形式來看，無論是法的規則、程序、命令、禁止都可以將法的內容表示為要求作為或不作為及其后果和責任的約定。而這些，都可以被納入合同的操作中來。即也能用合同來完咸這些內容調整這些關系。因此，可以說法是合同的另－種表現形式。（3）合同的最基本的標志是意思的一致性，而國家是以強制性的意志的統一而出現的。因此國家便是一種強制性合同，當然也是不平等合同了。

國家的最大的特征就是它的意志的強制性。因此國家機構和原始社會的管理機構相比，便多了一種功能，即強制不統一的意志為統一意志。于是，監獄出現了，對付與它意志不一致的人，軍隊也從只對外，變成了抗外和壓內的工具了2、合同與法律同在：43、有法律基礎的合同起源：（1）《周禮》公元前770年，分為天、地、春、夏、秋、冬六部。西周時期的合同主要有兩種，稱為“質劑”和“傅別”。（2）《12銅表法》公元前451年，其中第六表有凡依“現金借貸”或“要式買賣”的方式締結契約的，其所用的語言即為當事人的法律。凡主張曾締結"現金借貸"或"要式買賣"契約的，負舉證之責；締結上述契約后又否認的，處以雙倍于標的的罰金。3、有法律基礎的合同起源：54、當代合同：（1）合同也叫契約，廣義的合同是指發生一定債權債務的協議；狹義的合同是雙方當事人之間為實現某特定目的而確定、變更、終止雙方債權關系的協議。采購合同是指供需雙方在進行正式交易前為保證雙方的利益，對供需雙方均有法律約束的正式協議，有時也稱為采購協議。（2）合同的特征訂立合同的雙方當事人法律地位平等。合同當事人之間意思表示一致的結果。訂立合同是一種法律行為。合同具有法律效力。4、當代合同：6（3）合同的形式口頭合同書面合同：合同書、信件、數據電文、確認書。其他形式：例如某商店安裝自動售貨機,顧客將規定的貨幣投入機器內,買賣合同即成立。（3）合同的形式口頭合同7二、采購合同1、采購合同構成頭部正文尾部1、合同名稱;2、合同編號;3、采供雙方企業名稱;4、簽訂地點;5、簽訂時間1、合同份數及生效日期;2、簽訂人的簽名;3、采購雙方企業的公章1、物料名稱和規格;2、物料的數量、質量、包裝條款;3、價格條款;4、運輸方式;5、支付條款;6、交料地點;7、檢驗條款;8、保險;9、違約責任,仲裁;10、不可抗力等二、采購合同1、采購合同構成頭部正文尾部1、合同名稱;2、8合同培訓資料9合同培訓資料10合同培訓資料112、采購合同的效用可確立買賣雙方應履行的事項可作為解決買賣糾紛的依據可作為法律上的書面證據交貨期限、地點和發送方式驗收方法違約責任合同的變更和解除條件價格和結算方式2、采購合同的效用可確立買賣雙方應履行的事項可作為解決買賣糾123、采購合同的特征1.它是轉移標的物所有權或經營權的合同2.采購合同的主體比較廣泛3.采購合同與流通過程密切聯系3、采購合同的特征1.它是轉移標的物所有權或經營權的合134、采購合同條款（一）數量條款（1）交料數量；（2）單位；（3）計量方式

（二）價格條款（1）計量單位的價格金額（2）貨幣類型；（3）交料地點；（4）國際貿易；（5）物料定價方式等。

（三）質量條款（1）技術規范；（2）質量標準；（3）規格；（4）品牌等4、采購合同條款（一）數量條款（1）交料數量；（2）單位；（14（四）支付條款（1）支付手段；（2）付款方式；（3）支付時間；（4）支付地點。（五）

檢驗條款（1）檢驗時間；（2）檢驗機構；（3）檢驗工具；（4）檢驗標準及方法等。

（六）包裝條款（1）標識；（2）包裝方式；（3）材料要求；（4）環保要求（5）規格；（6）成本；（7）分揀運輸標志等。

（四）支付條款（1）支付手段；（2）付款方式；（五）檢驗15（七）裝運條款（1）運輸方式；（2）裝運時間；（3）裝運地與目的地；（4）裝運方式；（5）裝運通知等。（八）保險條款（1）保險類別；（2）保險金額；（3）投保人并支付保險費。（1）仲裁機構；（2）適用的仲裁程序；（3）適用地點；（4）裁決效力等。（九）仲裁條款（七）裝運條款（1）運輸方式；（2）裝運時間；16（十）不可抗力條款（1）不可抗力的含義；（2）適用范圍；（3）法律后果；（4）雙方的權利義務等。（1）交貨方式；（2）驗收方式；（3）罰則；（4）履約保證；（5）品質保證；（6）仲裁或訴訟；（7）其他附加條款（十）不可抗力條款（1）不可抗力的含義；（2）適用范圍；175、采購合同的爭議和索賠（1）爭議

買賣的一方認為另一方未能全部或部分履行合同規定的責任和義務引起的糾紛。

有賣方違約、買方違約和合同規定不明確三種原因。（2）索賠一般有三種情況

買賣雙方的貿易索賠

向承運人的運輸索賠

向保險人的保險索賠。5、采購合同的爭議和索賠18（3）索賠與理賠索賠：受損一方在爭議發生后，向違約一方提出賠償的要求理賠：違約的一方受理遭受損害一方所提出的賠償要求。（4）違反合同的責任區分供方責任：商品品種、規格、數量、質量、包裝與合同不符錯發到貨地點或接貨單位需方責任：中途退貨未按合同規定日期付款或提貨錯填或臨時變更到貨地點

（3）索賠與理賠19（5）違反運輸合同的責任承運方責任：A、不按合同規定的時間和要求發運B、錯運到貨地點或接貨人C、運輸中短少、變質、污損、損壞，按損失賠償D、聯運中短少、變質、污損、損壞，由終點階段承運方賠償，再依次向其他承運方追償。E、由于不可抗力，物資自然損耗，自然性質引起，不賠償。托運方的責任：A、未按合同規定的時間和要求提供運輸。B、在普通貨物中夾帶危險物品。C、因未隨車附帶規格質量證明或化驗報告，造成收貨方無法卸車時。

（5）違反運輸合同的責任206、索賠和理賠的注意事項（1）索賠期限（2）索賠證據

質量或數量應出具檢驗的出證機構（3）索賠額及賠償辦法關于賠償額，屬供方不能交貨的，需向需方償付違約金因質量問題而使采購方蒙受損失時，如違約金能補償損失，則不再另行賠償，若不足，則賠償差額。

6、索賠和理賠的注意事項21管理內容采購合同的監控采購合同的修改采購合同的取消采購合同的終止三、采購合同的管理內容管理內容采購合同的監控采購合同的修改采購合同的取消采購合同的221、要約和要約邀請

因素類別

目的對象方式條件要約當事人希望和他人訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的針對特定的相對人的采用對話和信函等方式標的額、標的物數量、質量、價款報酬、履行期限要約邀請希望對方向自己發出要約的意思表示針對不特定的相對人的通過電視、報刊等媒介手段無具體條件1、要約和要約邀請因素目的對象方式條件要約當事232、合同效力（1）有效采購合同

有效的采購合同是指采購方與出賣方訂立的合同符合國家的法律規定和要求，具有法律效力，受到國家法律保護的采購合同。當事人符合法律要求的資格、意思表示真實、內容合法。（2）效力待定采購合同效力待定采購合同是指合同已經成立，但因其不完全符合合同生效的條件，其效力能否發生尚未確定的合同。限制行為能力人訂立的采購合同，無代理權人以他人的名義訂立的采購合同，無處分權人處分他人財產的采購合同。（3）無效的采購合同無效的采購合同是指當事人雖然協商訂立但因其違反法律規定，國家不承認其法律效力的合同。一方以欺詐、脅迫手段訂立合同；損害國家利益的合同；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同；以合法形式掩蓋非法目的的合同；損害社會公共利益的合同；違反法律、行政法規強制規定的合同。2、合同效力（1）有效采購合同243、簽訂合同的注意事項（1）盡量不要用別人提供的合同文本，特別是格式文本，建議由我方擬訂合同文本，防止我方在不自覺中掉入對方的法律陷井。自擬文本，也更方便條款的協商修改。（2）產品名稱、商標、規格型號、生產廠家、計量單位、數量、單價、金額、供貨時間及數量，名稱要正確填寫，不要寫習慣名或自命名。產品數量和計量方法，按國家或主管部門規定的計量方法執行；沒有規定的，按雙方商定的計量方法執行。（3）質量技術標準、供方對質量負責的條件和期限，有國家標準GB、部頒標準、企業標準QB。如果要填寫，須有標準代號、編號和標準名稱。（4）交（提）貨地點、方式，交貨地點，涉及“標的物交付”，也是風險轉移的分界點。交貨地點，作為合同履行地，它涉及合同糾紛的司法管轄權。當約定的交貨地點與實際交貨地點不一致時，以實際交貨地為合同履行地。如果雙方約定了合同履行地點，則貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調試地等，均不應視為合同履行地。

3、簽訂合同的注意事項（1）盡量不要用別人提供的合同文本，特25（5）運輸方式及到達站港和費用負擔，運輸方式一般由需方提出，也可協商確定運輸方式、運輸路線、運輸工具?？偟囊笫沁\費低、運速快、貨物安全到達。如果由于供方原因，選擇了不合理的運輸路線和工具，由此造成的損失，就承擔賠償責任。運輸費用的負擔，應結合貨物價款考慮，是否包含？要明確約定清楚，以避免爭議。（6）合理損耗和計算方式產品交貨數量的正負尾差，合理磅差和在途自然損耗量，對此規定及計算方法，有關主管部門有詳細規定，在合同中應明確注明。我們的實踐中，一般不允許有量差。按實際收貨量結算。（7）包裝標準、包裝物的供應和回收，包裝是一切有形產品生產過程中不可缺少的重要組成部分,包裝不善則會使商品變質和損壞,失去商品本身所具有的價值和使用價值,而高質量的包裝不僅能有效地保護商品,而且能提高商品的附加值,增強商品本身的競爭力。而講質量,首先要講標準,標準化是提高產品質量的重要保證。產品包裝標準：按國家標準或專業標準扭虧為執行。沒有通用方式的，也沒有約定的，供方應當采用足以保護標的物的包裝方式。包裝物供應，除國家規定由需方供應的以外，應由供方供應。也可合同約定。紙包裝、金屬包裝、塑料包裝、玻璃包裝等等。包裝物回收：由合同約定，并約定回收費用。如，油桶、氧氣瓶等。（8）驗收標準、方法和提出異議的期限驗收手段：全面檢驗、抽樣檢驗。理論計算、實際過磅。驗收標準：國家標準，行業標準、企業標準、約定標準驗收時間：約定多少天內應驗收完畢。不同于提出異議的期限。提出異議的期限：在約定檢驗期間的，需方應在約定期間內將驗收數量或質量不合格的情形通知供方，怠于通知的，視為數量或質量合格。書面通知中，建議明確供方的回復時間，否則視為默認需方提出的異議和處理意見。（5）運輸方式及到達站港和費用負擔，運輸方式一般由需方提出，26（9）隨機備品、配件工具數量及供應辦法，對機電產品，應明確規定隨主機的輔機、附件、配套產品、易損耗備品、配件和安裝修理工具等。對成套供應的設備，應明確設備清單。（10）結算方式及期限，結算方式：現金、支票、匯票、托收承付（驗單付款或驗貨付款）結算期限：預付款、貨到付款、分期付款，時間。（11）違約責任A、供方的違約責任：供方所交產品品種、規格、型號、花色和質量不符合合同約定的，如果需方同意利用，則按質論價，如果需方不能利用的，供方應負責包換或包修，并承擔修理、調換或退貨的費用。供方不能修理或退換的，按不能交貨處理。供方逾期交貨的，每逾期一天，應向需方承擔違約金，并承擔需方因此而造成的損失。供方提前交貨的，如果是需方提貨的，可拒絕提貨；如果是送貨的，可要求供方承擔提前交貨期間的保管費用。需方仍按約定支付貨款。如果運輸費用由需方承擔，而合同約定了運輸路線、交通工具等，供方擅自改變的，應承擔由此增加的費用。B、需方的違約責任：需方中途退貨的，應向供方承擔退貨部分的違約金。需方自提產品未按約定時間或通知的時間提貨的，應支付違約金，并承擔保管費用。]需方逾期付款的，應承擔違約金?；虺袚阢y行貸款利息、或存款利息、或約定利率。需方違反合同拒絕接貨的，按退貨處理，并承擔由此造成供方的損失。也還可以作其他合理約定。（9）隨機備品、配件工具數量及供應辦法，對機電產品，應明確規27（12）解決合同糾紛的方式，解決合同糾紛的方式：是指雙方是約定仲裁，還是向法院起訴？如果雙方想通過仲裁解決，則應寫明由“XX仲裁委員會”仲裁，名稱不能確定的，視為無效約定。不能表述對仲裁不服的，有權向人民法院起訴”，它違反了“或裁或審”原則，致使仲裁協議約定無效，而由法院取得管轄權。如果雙方約定通過起訴解決，則可以約定管轄法院。原告地、被告地、合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地。有的當事人為方便自己訴訟，則可約定自己一方住所地法院管轄。有的為防止對方起訴，則約定由被告一方所在地法院管轄。-----靈活運用。（13）特別約定、或補充條款：如：木材的檢驗檢疫、運輸證，火工品的幾證等等。（14）落款：單位全稱、詳細住址、郵政編號、法定代表人、代理人、合同專用章、聯系電話；開戶銀行、帳號；合同簽訂日期。（12）解決合同糾紛的方式，解決合同糾紛的方式：是指雙方是約284、審查合同的注意事項審查合同之前，應通過電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。實踐中，明明是加工承攬合同，有的當事人當作買賣合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當事人當作合作開發房地產合同處理，結果導致合同名不副實。有的當事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業相互借貸合同，確要搞成一份合作經營合同。只有明確合同目的，才能搞清合同各方的真實意思；只有明確合同目的，才能確定合同的性質及合同的準確名稱；只有明確合同的目的，才能“規劃”合同雙方的權利和義務及違約責任；只有明確合同的目的，才能確保合同的有效性。（1）應注意合同的有效性（2）應注意合同的平衡性（3）應注意合同的可操作性（4）應注意合同結構的合理性（5）應注意合同體例的適用性4、審查合同的注意事項審查合同之前，應通過電話、電子郵件，最295、合同的變更、終止A、可變更、可撤銷的合同（1）受欺詐而訂立的合同；（2）受脅迫而訂立的合同；（3）乘人之危的合同；（4）重大誤解的合同；（5）顯失公平的合同。僅受害方可行使撤銷權雙方均可行使撤銷權5、合同的變更、終止A、可變更、可撤銷的合同僅受害方可行使撤30B、無效的合同（1）行為人不具有行為能力；主體資格（2）一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，且損害國家利益的；內容不合法（3）雙方惡意串通，損害國家、集體、第三人利益的；（4）以合法形式掩蓋非法目的的合同；（5）損害社會公共利益的；（6）違反法律、行政法規的強制性規范的合同。形式不合法B、無效的合同31C、合同終止,又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，合同權利和合同義務歸于消滅。合同的權利義務有下列情形之一的即行終止：債務已經按照約定履行；合同解除；（重點）債務相互抵銷債務人依法將標的物提存；債權人免除債務；債權債務同歸于一人；法律規定或者當事人約定終止的其他情形。C、合同終止,又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，32D、合同解除的種類：合意解除。法定解除：（一）因不可抗力致使不能實現合同目的不能履行——解除部分履行無意義——解除遲延履行無意義不能實現合同的目的——解除雙方享有解除權（二）因預期違約（違約時間——屆滿之前）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務被違約的一方獲得解除權（三）遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行催告人：債權人；債權人獲得解除權（四）實際違約當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。（拒絕履行、瑕疵履行、部分履行）

D、合同解除的種類：33四、違約與仲裁1、違約的條件：（1）違約責任以有效合同的存在為前提;（2）不履行或不完全履行生效合同實質上是違反合同的約定義務;（3）違約責任具有相對性。四、違約與仲裁1、違約的條件：342、違約責任的承擔（1）賠償損失:直接損失+可得利益損失相關原則:合理預見規則減輕損失規則（2）違約金與損失:約定違約金低于造成損失的當事人可以請求人民法院增加，約定的違約金過分高于造成的損失，當事人可以請求人民法院適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務.（3）違約金與定金:“當事人即約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇使用違約金或者定金條款。2、違約責任的承擔（1）賠償損失:直接損失+可得利益損353、違約責任的免除條件不可抗力國家法律政策發生重大變化非金錢債務不履行的例外履行費用過高超出合理期限未要求履行的合同合同當事人在合同中約定了免責條款3、違約責任的免除條件不可抗力364、違約補救法律制度停止違約行為消除障礙恢復質量標準退貨減少價款或報酬4、違約補救法律制度停止違約行為375、仲裁仲裁，是指發生民、商事爭議或糾紛的雙方當事人依據爭議或糾紛發生前或發生后自愿達成的協議，將爭議提請他們共同選定的無利害關系的第三方（仲裁委員會）裁決，第三方作出的裁決對爭議或糾紛的雙方當事人發生法律效力，從而解決爭議或糾紛的法律制度。仲裁的特征：1、仲裁性質具有民間性；2、仲裁前提具有自愿性；3、仲裁范圍具有法定性；4、仲裁裁決具有強制性。5、仲裁仲裁，是指發生民、商事爭議或糾紛的雙方當事人依據爭議386、仲裁法的基本原則自愿原則；以事實為根據、以法律為準繩，公平合理解決糾紛的原則；仲裁依法獨立進行的原則：（1）仲裁機構與行政機關沒有隸屬關系；（2）仲裁機構相互之間沒有隸屬關系；（3）仲裁庭或仲裁員依法獨立；（4）仲裁依法獨立不能排斥法院的支持與監督。6、仲裁法的基本原則自愿原則；39案例：政府采購合同案例分析2002年11月，電業局因新建電力調度營業用房需購買電梯兩臺，通過邀請招標的采購方式，邀請麗水信成機電設備公司(以下簡稱信成公司)等六家單位參加投標。接到投標邀請書后，信成公司于2002年11月25日提交了投標文件，并交納投標保證金1萬元。2002年12月10日，采購主體在電業局三樓會議室主持開標儀式，經過評標后，確定信成公司為預中標單位，中標價為120萬元。2002年12月16日，信成公司向電業局交納履約保證金10萬元。次日，采購人電業局向供應商信成公司發出《中標單位通知書》，正式確定原告信成公司中標，并約定于2002年11月24日下午5時前簽訂采購合同。此后，采購人電業局一直未與中標供應商信成公司簽訂采購合同。案例：政府采購合同案例分析402003年1月16日，被告電業局以邀請招標不符合法律規定，招投標程序不到位，缺少評標標準且評標委員會成員為8人，均不符合《中華人民共和國招標投標法》的有關規定為理由，決定該次中標無效。原告信成公司經與被告電業局協商多次無果，又向有關部門反映情況未果。無奈之下，作為中標供應商，于2003年3月6日向法院提起民事訴訟，要求被告電業局賠償可得利潤損失17．64萬元。之前，2003年2月18日，中標供應商信成公司從采購人電業局處退回了履約保證金10萬元。本案信成公司的中標是否有效?電業局拒絕簽訂采購合同的行為是否違法，其應當承擔哪些法律責任?

2003年1月16日，被告電業局以邀請招標不符合法律規定，招41本案中電業局認為招投標程序中出現的邀請招標不符合法律規定，招投標程序不到位，缺少評標標準且評標委員會成員為8人等現象均違反了《招標投標法》的有關規定，從而認定中標無效的理由是不成立的。根據《招標投標法》第五十二條至第五十五條的規定，并不是所有違反該法的行為都將導致中標無效，只有出現下列情形時，才能認定中標無效：

①招標代理機構違反招標投標法規定，泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益，并影響中標結果的；

本案中電業局認為招投標程序中出現的邀請招標不符合法律規定，招42②依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況的，或者泄露標底，并影響中標結果的；③依法必須進行招標的項目，招標人違反招標投標法規定，與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判，并影響中標結果的；④投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的；⑤投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的；②依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛43⑥招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的。反觀電業局所提出的三項理由，均不符合上述六種中標無效的情形，故應當認定信成公司的中標有效，電業局應當依法與之簽訂采購合同。本案中電業局在向信成公司發出《中標通知書》后拒絕與之簽訂采購合同，違反了《政府采購法》第七十一條的規定，應當責令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關機關給予處分，并于通報。由于電業局拒絕簽訂采購合同，導致信成公司損失可得利潤17．64萬元，對此電業局還應當承擔締約過失責任，賠償信成公司的該項損失。⑥招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依44演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！45自然的法則——“合同”即世界自然的法則——“合同”即世界46本講的總綱：“合同”及其起源合同的形式及古代的“合同”“買賣合同”的主要內容及風險防范審查、起草“合同”注意事項“合同”的變更、轉讓、終止“合同”違約與仲裁本講的總綱：“合同”及其起源47一、何謂“合同”1、為什么說合同是自然的法則：（1）“合”字義表示重合、交叉之義，表示著一種互重狀態；同時它也可表示一種運動、過程。如“天地合，萬物生”。“同”字有“一”之義，即“統一、同意”等。因此“合同”也可釋為“統一”，即協議主體的統一。（2）生命時代前的合同法則是一種自在合同，主體為物與物，動力為宇宙間的力，它追求能的平衡。自然界有了生命之后和人類出現之前的自然狀態下的合同法則是一種自存合同，協凋了自然界的統一。（3）人類早期的合同法則是一種簡單意識下的自為合同。在這種合同下人類實現了的自救、互助和簡單的生產。最簡單的合同是約定，那么反之，凡是以約定形式出現的各種現象都可以稱之為合同現象。它不同于自然法則下的用于繁衍和生存之須的自存合同，而是加入了人類的意識的自為合同。自為合同則發生于人際社會中，意識在這里起著越來越重用的作用。（4）以人的意識占主導地位的合同是自主合同，形成于氏族時代，一直到今天。早期的人類，利用這種工具創造了原始的文明。在人類原始社會中后期，文字、簡單的社會組織機構也在這種合同推動下產生的。一、何謂“合同”1、為什么說合同是自然的法則：482、合同與法律同在：（1）合同在人類社會中占有重要位置。宗教典籍認為契約確立了人與神之間的正常穩定的關系，政治學家們認為自愿與合意才是政治權威的合法的基礎，經濟學家們認為人與人之間的各類交易關系是契約，總之，無論你愿意與否，生活中的一切，甚至于自然界中的一切，你都可以認為是合同的結果，是合同在導演和表演著。（2）法是階級意志的表現；在封建法學家看來，法是君主治理國家的工具，在自然法學家看來，法具有很強的價值取向的，認為法是正義和美德的代表，因此很多人把法釋為正義。然而，如果從另一個角度，如從法的表現形式來看，無論是法的規則、程序、命令、禁止都可以將法的內容表示為要求作為或不作為及其后果和責任的約定。而這些，都可以被納入合同的操作中來。即也能用合同來完咸這些內容調整這些關系。因此，可以說法是合同的另－種表現形式。（3）合同的最基本的標志是意思的一致性，而國家是以強制性的意志的統一而出現的。因此國家便是一種強制性合同，當然也是不平等合同了。

國家的最大的特征就是它的意志的強制性。因此國家機構和原始社會的管理機構相比，便多了一種功能，即強制不統一的意志為統一意志。于是，監獄出現了，對付與它意志不一致的人，軍隊也從只對外，變成了抗外和壓內的工具了2、合同與法律同在：493、有法律基礎的合同起源：（1）《周禮》公元前770年，分為天、地、春、夏、秋、冬六部。西周時期的合同主要有兩種，稱為“質劑”和“傅別”。（2）《12銅表法》公元前451年，其中第六表有凡依“現金借貸”或“要式買賣”的方式締結契約的，其所用的語言即為當事人的法律。凡主張曾締結"現金借貸"或"要式買賣"契約的，負舉證之責；締結上述契約后又否認的，處以雙倍于標的的罰金。3、有法律基礎的合同起源：504、當代合同：（1）合同也叫契約，廣義的合同是指發生一定債權債務的協議；狹義的合同是雙方當事人之間為實現某特定目的而確定、變更、終止雙方債權關系的協議。采購合同是指供需雙方在進行正式交易前為保證雙方的利益，對供需雙方均有法律約束的正式協議，有時也稱為采購協議。（2）合同的特征訂立合同的雙方當事人法律地位平等。合同當事人之間意思表示一致的結果。訂立合同是一種法律行為。合同具有法律效力。4、當代合同：51（3）合同的形式口頭合同書面合同：合同書、信件、數據電文、確認書。其他形式：例如某商店安裝自動售貨機,顧客將規定的貨幣投入機器內,買賣合同即成立。（3）合同的形式口頭合同52二、采購合同1、采購合同構成頭部正文尾部1、合同名稱;2、合同編號;3、采供雙方企業名稱;4、簽訂地點;5、簽訂時間1、合同份數及生效日期;2、簽訂人的簽名;3、采購雙方企業的公章1、物料名稱和規格;2、物料的數量、質量、包裝條款;3、價格條款;4、運輸方式;5、支付條款;6、交料地點;7、檢驗條款;8、保險;9、違約責任,仲裁;10、不可抗力等二、采購合同1、采購合同構成頭部正文尾部1、合同名稱;2、53合同培訓資料54合同培訓資料55合同培訓資料562、采購合同的效用可確立買賣雙方應履行的事項可作為解決買賣糾紛的依據可作為法律上的書面證據交貨期限、地點和發送方式驗收方法違約責任合同的變更和解除條件價格和結算方式2、采購合同的效用可確立買賣雙方應履行的事項可作為解決買賣糾573、采購合同的特征1.它是轉移標的物所有權或經營權的合同2.采購合同的主體比較廣泛3.采購合同與流通過程密切聯系3、采購合同的特征1.它是轉移標的物所有權或經營權的合584、采購合同條款（一）數量條款（1）交料數量；（2）單位；（3）計量方式

（二）價格條款（1）計量單位的價格金額（2）貨幣類型；（3）交料地點；（4）國際貿易；（5）物料定價方式等。

（三）質量條款（1）技術規范；（2）質量標準；（3）規格；（4）品牌等4、采購合同條款（一）數量條款（1）交料數量；（2）單位；（59（四）支付條款（1）支付手段；（2）付款方式；（3）支付時間；（4）支付地點。（五）

檢驗條款（1）檢驗時間；（2）檢驗機構；（3）檢驗工具；（4）檢驗標準及方法等。

（六）包裝條款（1）標識；（2）包裝方式；（3）材料要求；（4）環保要求（5）規格；（6）成本；（7）分揀運輸標志等。

（四）支付條款（1）支付手段；（2）付款方式；（五）檢驗60（七）裝運條款（1）運輸方式；（2）裝運時間；（3）裝運地與目的地；（4）裝運方式；（5）裝運通知等。（八）保險條款（1）保險類別；（2）保險金額；（3）投保人并支付保險費。（1）仲裁機構；（2）適用的仲裁程序；（3）適用地點；（4）裁決效力等。（九）仲裁條款（七）裝運條款（1）運輸方式；（2）裝運時間；61（十）不可抗力條款（1）不可抗力的含義；（2）適用范圍；（3）法律后果；（4）雙方的權利義務等。（1）交貨方式；（2）驗收方式；（3）罰則；（4）履約保證；（5）品質保證；（6）仲裁或訴訟；（7）其他附加條款（十）不可抗力條款（1）不可抗力的含義；（2）適用范圍；625、采購合同的爭議和索賠（1）爭議

買賣的一方認為另一方未能全部或部分履行合同規定的責任和義務引起的糾紛。

有賣方違約、買方違約和合同規定不明確三種原因。（2）索賠一般有三種情況

買賣雙方的貿易索賠

向承運人的運輸索賠

向保險人的保險索賠。5、采購合同的爭議和索賠63（3）索賠與理賠索賠：受損一方在爭議發生后，向違約一方提出賠償的要求理賠：違約的一方受理遭受損害一方所提出的賠償要求。（4）違反合同的責任區分供方責任：商品品種、規格、數量、質量、包裝與合同不符錯發到貨地點或接貨單位需方責任：中途退貨未按合同規定日期付款或提貨錯填或臨時變更到貨地點

（3）索賠與理賠64（5）違反運輸合同的責任承運方責任：A、不按合同規定的時間和要求發運B、錯運到貨地點或接貨人C、運輸中短少、變質、污損、損壞，按損失賠償D、聯運中短少、變質、污損、損壞，由終點階段承運方賠償，再依次向其他承運方追償。E、由于不可抗力，物資自然損耗，自然性質引起，不賠償。托運方的責任：A、未按合同規定的時間和要求提供運輸。B、在普通貨物中夾帶危險物品。C、因未隨車附帶規格質量證明或化驗報告，造成收貨方無法卸車時。

（5）違反運輸合同的責任656、索賠和理賠的注意事項（1）索賠期限（2）索賠證據

質量或數量應出具檢驗的出證機構（3）索賠額及賠償辦法關于賠償額，屬供方不能交貨的，需向需方償付違約金因質量問題而使采購方蒙受損失時，如違約金能補償損失，則不再另行賠償，若不足，則賠償差額。

6、索賠和理賠的注意事項66管理內容采購合同的監控采購合同的修改采購合同的取消采購合同的終止三、采購合同的管理內容管理內容采購合同的監控采購合同的修改采購合同的取消采購合同的671、要約和要約邀請

因素類別

目的對象方式條件要約當事人希望和他人訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的針對特定的相對人的采用對話和信函等方式標的額、標的物數量、質量、價款報酬、履行期限要約邀請希望對方向自己發出要約的意思表示針對不特定的相對人的通過電視、報刊等媒介手段無具體條件1、要約和要約邀請因素目的對象方式條件要約當事682、合同效力（1）有效采購合同

有效的采購合同是指采購方與出賣方訂立的合同符合國家的法律規定和要求，具有法律效力，受到國家法律保護的采購合同。當事人符合法律要求的資格、意思表示真實、內容合法。（2）效力待定采購合同效力待定采購合同是指合同已經成立，但因其不完全符合合同生效的條件，其效力能否發生尚未確定的合同。限制行為能力人訂立的采購合同，無代理權人以他人的名義訂立的采購合同，無處分權人處分他人財產的采購合同。（3）無效的采購合同無效的采購合同是指當事人雖然協商訂立但因其違反法律規定，國家不承認其法律效力的合同。一方以欺詐、脅迫手段訂立合同；損害國家利益的合同；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同；以合法形式掩蓋非法目的的合同；損害社會公共利益的合同；違反法律、行政法規強制規定的合同。2、合同效力（1）有效采購合同693、簽訂合同的注意事項（1）盡量不要用別人提供的合同文本，特別是格式文本，建議由我方擬訂合同文本，防止我方在不自覺中掉入對方的法律陷井。自擬文本，也更方便條款的協商修改。（2）產品名稱、商標、規格型號、生產廠家、計量單位、數量、單價、金額、供貨時間及數量，名稱要正確填寫，不要寫習慣名或自命名。產品數量和計量方法，按國家或主管部門規定的計量方法執行；沒有規定的，按雙方商定的計量方法執行。（3）質量技術標準、供方對質量負責的條件和期限，有國家標準GB、部頒標準、企業標準QB。如果要填寫，須有標準代號、編號和標準名稱。（4）交（提）貨地點、方式，交貨地點，涉及“標的物交付”，也是風險轉移的分界點。交貨地點，作為合同履行地，它涉及合同糾紛的司法管轄權。當約定的交貨地點與實際交貨地點不一致時，以實際交貨地為合同履行地。如果雙方約定了合同履行地點，則貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調試地等，均不應視為合同履行地。

3、簽訂合同的注意事項（1）盡量不要用別人提供的合同文本，特70（5）運輸方式及到達站港和費用負擔，運輸方式一般由需方提出，也可協商確定運輸方式、運輸路線、運輸工具?？偟囊笫沁\費低、運速快、貨物安全到達。如果由于供方原因，選擇了不合理的運輸路線和工具，由此造成的損失，就承擔賠償責任。運輸費用的負擔，應結合貨物價款考慮，是否包含？要明確約定清楚，以避免爭議。（6）合理損耗和計算方式產品交貨數量的正負尾差，合理磅差和在途自然損耗量，對此規定及計算方法，有關主管部門有詳細規定，在合同中應明確注明。我們的實踐中，一般不允許有量差。按實際收貨量結算。（7）包裝標準、包裝物的供應和回收，包裝是一切有形產品生產過程中不可缺少的重要組成部分,包裝不善則會使商品變質和損壞,失去商品本身所具有的價值和使用價值,而高質量的包裝不僅能有效地保護商品,而且能提高商品的附加值,增強商品本身的競爭力。而講質量,首先要講標準,標準化是提高產品質量的重要保證。產品包裝標準：按國家標準或專業標準扭虧為執行。沒有通用方式的，也沒有約定的，供方應當采用足以保護標的物的包裝方式。包裝物供應，除國家規定由需方供應的以外，應由供方供應。也可合同約定。紙包裝、金屬包裝、塑料包裝、玻璃包裝等等。包裝物回收：由合同約定，并約定回收費用。如，油桶、氧氣瓶等。（8）驗收標準、方法和提出異議的期限驗收手段：全面檢驗、抽樣檢驗。理論計算、實際過磅。驗收標準：國家標準，行業標準、企業標準、約定標準驗收時間：約定多少天內應驗收完畢。不同于提出異議的期限。提出異議的期限：在約定檢驗期間的，需方應在約定期間內將驗收數量或質量不合格的情形通知供方，怠于通知的，視為數量或質量合格。書面通知中，建議明確供方的回復時間，否則視為默認需方提出的異議和處理意見。（5）運輸方式及到達站港和費用負擔，運輸方式一般由需方提出，71（9）隨機備品、配件工具數量及供應辦法，對機電產品，應明確規定隨主機的輔機、附件、配套產品、易損耗備品、配件和安裝修理工具等。對成套供應的設備，應明確設備清單。（10）結算方式及期限，結算方式：現金、支票、匯票、托收承付（驗單付款或驗貨付款）結算期限：預付款、貨到付款、分期付款，時間。（11）違約責任A、供方的違約責任：供方所交產品品種、規格、型號、花色和質量不符合合同約定的，如果需方同意利用，則按質論價，如果需方不能利用的，供方應負責包換或包修，并承擔修理、調換或退貨的費用。供方不能修理或退換的，按不能交貨處理。供方逾期交貨的，每逾期一天，應向需方承擔違約金，并承擔需方因此而造成的損失。供方提前交貨的，如果是需方提貨的，可拒絕提貨；如果是送貨的，可要求供方承擔提前交貨期間的保管費用。需方仍按約定支付貨款。如果運輸費用由需方承擔，而合同約定了運輸路線、交通工具等，供方擅自改變的，應承擔由此增加的費用。B、需方的違約責任：需方中途退貨的，應向供方承擔退貨部分的違約金。需方自提產品未按約定時間或通知的時間提貨的，應支付違約金，并承擔保管費用。]需方逾期付款的，應承擔違約金。或承擔同期銀行貸款利息、或存款利息、或約定利率。需方違反合同拒絕接貨的，按退貨處理，并承擔由此造成供方的損失。也還可以作其他合理約定。（9）隨機備品、配件工具數量及供應辦法，對機電產品，應明確規72（12）解決合同糾紛的方式，解決合同糾紛的方式：是指雙方是約定仲裁，還是向法院起訴？如果雙方想通過仲裁解決，則應寫明由“XX仲裁委員會”仲裁，名稱不能確定的，視為無效約定。不能表述對仲裁不服的，有權向人民法院起訴”，它違反了“或裁或審”原則，致使仲裁協議約定無效，而由法院取得管轄權。如果雙方約定通過起訴解決，則可以約定管轄法院。原告地、被告地、合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地。有的當事人為方便自己訴訟，則可約定自己一方住所地法院管轄。有的為防止對方起訴，則約定由被告一方所在地法院管轄。-----靈活運用。（13）特別約定、或補充條款：如：木材的檢驗檢疫、運輸證，火工品的幾證等等。（14）落款：單位全稱、詳細住址、郵政編號、法定代表人、代理人、合同專用章、聯系電話；開戶銀行、帳號；合同簽訂日期。（12）解決合同糾紛的方式，解決合同糾紛的方式：是指雙方是約734、審查合同的注意事項審查合同之前，應通過電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。實踐中，明明是加工承攬合同，有的當事人當作買賣合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當事人當作合作開發房地產合同處理，結果導致合同名不副實。有的當事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業相互借貸合同，確要搞成一份合作經營合同。只有明確合同目的，才能搞清合同各方的真實意思；只有明確合同目的，才能確定合同的性質及合同的準確名稱；只有明確合同的目的，才能“規劃”合同雙方的權利和義務及違約責任；只有明確合同的目的，才能確保合同的有效性。（1）應注意合同的有效性（2）應注意合同的平衡性（3）應注意合同的可操作性（4）應注意合同結構的合理性（5）應注意合同體例的適用性4、審查合同的注意事項審查合同之前，應通過電話、電子郵件，最745、合同的變更、終止A、可變更、可撤銷的合同（1）受欺詐而訂立的合同；（2）受脅迫而訂立的合同；（3）乘人之危的合同；（4）重大誤解的合同；（5）顯失公平的合同。僅受害方可行使撤銷權雙方均可行使撤銷權5、合同的變更、終止A、可變更、可撤銷的合同僅受害方可行使撤75B、無效的合同（1）行為人不具有行為能力；主體資格（2）一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，且損害國家利益的；內容不合法（3）雙方惡意串通，損害國家、集體、第三人利益的；（4）以合法形式掩蓋非法目的的合同；（5）損害社會公共利益的；（6）違反法律、行政法規的強制性規范的合同。形式不合法B、無效的合同76C、合同終止,又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，合同權利和合同義務歸于消滅。合同的權利義務有下列情形之一的即行終止：債務已經按照約定履行；合同解除；（重點）債務相互抵銷債務人依法將標的物提存；債權人免除債務；債權債務同歸于一人；法律規定或者當事人約定終止的其他情形。C、合同終止,又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，77D、合同解除的種類：合意解除。法定解除：（一）因不可抗力致使不能實現合同目的不能履行——解除部分履行無意義——解除遲延履行無意義不能實現合同的目的——解除雙方享有解除權（二）因預期違約（違約時間——屆滿之前）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務被違約的一方獲得解除權（三）遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行催告人：債權人；債權人獲得解除權（四）實際違約當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。（拒絕履行、瑕疵履行、部分履行）

D、合同解除的種類：78四、違約與仲裁1、違約的條件：（1）違約責任以有效合同的存在為前提;（2）不履行或不完全履行生效合同實質上是違反合同的約定義務;（3）違約責任具有相對性。四、違約與仲裁1、違約的條件：792、違約責任的承擔（1）賠償損失:直接損失+可得利益損失相關原則:合理預見規則減輕損失規則（2）違約金與損失:約定違約金低于造成損失的當事人可以請求人民法院增加，約定的違約金過分高于造成的損失，當事人可以請求人民法院適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務.（3）違約金與定金:“當事人即約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇使用違約金或者定金條款。2、違約責任的承擔（1）賠償損失:直接損失+可得利益損803、違約責任的免除條件不可抗力國家法律政策發生重大變化非金錢