第2章企業(yè)的設立與公司治理2.1企業(yè)的組織形式2.2企業(yè)的設立條件和設立程序2.3公司治理2.4公司治理模式案例分析第2章企業(yè)的設立與公司治理2.1企業(yè)的組織形式

重點提示

□企業(yè)的組織形式

□企業(yè)的設立條件與設立程序

□公司治理

□公司治理模式

重點提示

□企業(yè)的組織形式

□企業(yè)的

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“西少爺”——股權眾籌的恩怨情仇

IT男辭職合伙賣肉夾饃的故事就像一部電影，“西少爺”—這個被人們追捧多時的創(chuàng)業(yè)團隊，在名利初收時悄然決裂，一封追討“眾籌”款項的公開信，把聚光燈外的暗影撕扯開來。“西少爺”肉夾饃，一家前途無量的明星創(chuàng)業(yè)公司—用互聯網思維做餐飲企業(yè)，卻在公司剛剛走上正軌時，創(chuàng)始團隊散伙并各奔東西。理念和個性分歧導致團隊散伙是再尋常不過的創(chuàng)業(yè)故事，但“西少爺”事件卻在IT圈和創(chuàng)投圈引發(fā)了激烈討論—團隊初始成員的股權結構到底有多重要。這給創(chuàng)業(yè)公司敲響了一記“警鐘”！

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“西少爺”——股權眾籌的恩怨情

2012年底，宋鑫在一次校友會上認識西少爺的另一位創(chuàng)始人孟兵，交流了創(chuàng)業(yè)想法，當時想做個金融領域的搜索產品，雙方都很感興趣，于是孟兵給宋鑫引薦了做搜索的羅高景。當時，宋鑫就職于一家風險投資公司，于2013年4月20日正式辭職；孟兵、羅高景就職于百度，于6月辭職。6月19日，三人一起注冊了奇點兄弟計算機科技(北京)有限公司(以下簡稱“奇點兄弟”)，注冊資金53.2萬，孟兵、宋鑫、羅高景三人分別占股40%、30%、30%。因技術門檻過高，產品遲遲開發(fā)不出來，奇點兄弟靠接一些網站外包工作維持運營，同時尋找新的方向。危急時刻，天津李德忠向奇點兄弟注資10萬元，獲得6%股權。2013年11月初，宋鑫回西安找肉夾饃師傅學藝，因資金緊張，奇點兄弟發(fā)起了第一次眾籌，“用前三家店40%的分紅和股權湊齊50萬啟動資金”。

2012年底，宋鑫在一次校友會上認識西少爺的另一位創(chuàng)始

半個月后，宋鑫學成回到北京，為店鋪選址。機緣巧合，租到了西少爺的第一家店，即于2014年4月8日五道口開業(yè)的那個小亭子。

校友幫忙寫的“我為什么要辭職去賣肉夾饃”一文火了之后，西少爺肉夾饃也一炮而紅。媒體報道，風投追捧，分歧也在此時產生。開業(yè)兩三天后，孟兵先是提出以1.2倍或1.5倍溢價將眾籌人的股份收回來，考慮到盈利和估值，宋鑫拒絕了這一提議。12日，孟兵拿回一份合同，以12萬收購天津李德忠的6%股權，歸入自己名下，此時投資機構給西少爺的最低估值是2000萬。

半個月后，宋鑫學成回到北京，為店鋪選址。機緣巧合，租到

因爆發(fā)式的客流增長，5月西少爺擴大生產規(guī)模，再次眾籌50萬元。此時，三人的分工是：羅高景負責店面，宋鑫負責后廚供應鏈，孟兵則以團隊CEO的身份去見投資人。見完投資人的孟兵向宋鑫、羅高景提出兩點建議：一是他要三倍投票權；二是組建VIE。組建VIE需要50萬美金，宋鑫覺得早期做這件事很浪費，依然拒絕。雙方沒有談妥，正式的投資條款中卻出現了三倍投票權，宋鑫懵了，跟孟兵大吵一架。

因爆發(fā)式的客流增長，5月西少爺擴大生產規(guī)模，再次眾籌5

正式的投資條款已經下達，卻因為內部分歧而遲遲沒有簽字。于是，孟兵將在西少爺兼職的另一位百度同事袁澤陸提升為合伙人，提出以27萬收購宋鑫28%的股權，讓其保留2%的股權。宋鑫不愿接受這樣的條款，提議每年跟孟兵簽一份協議，按估值的打折價轉讓一定的股權，孟兵沒有同意。因一直沒有進展，宋鑫提出回西安學豆花，孟兵給的期限是3天，宋鑫在一周后回到北京，被微信告知已被公司開除，且要歸還公司所有股份，開價是30萬。

正式的投資條款已經下達，卻因為內部分歧而遲遲沒有簽字。

整個股東的通知，都是由微信完成，之所以沒有面對面進行溝通和決議，袁澤陸給出的理由是因為擔心孟兵和宋鑫兩個人當面打起來。之后，四個人在西少爺五道口店附近的咖啡館坐下來談了幾次，但都不歡而散。孟、袁、羅三人給出的方案是，27萬加2%的股份，買回宋鑫手中30%的股份。“這27萬是宋鑫之前在公司工資的4倍，4倍的投資回報應該也可以了”。但宋鑫要1000萬，理由是當時西少爺的估值有4000萬，他可以分得四分之一。由于一直沒有談攏，目前宋鑫仍然有“奇點兄弟”近30%的股權，在7月份，宋鑫另起爐灶重新開了名為“新西少”的肉夾饃店。

整個股東的通知，都是由微信完成，之所以沒有面對面進行溝

宋鑫發(fā)公開信提出，公司初創(chuàng)時曾在2013年底和2014年5月份發(fā)起過兩次眾籌，共籌得85萬，但西少爺一直沒有公開財報，分紅等幾項事情也并未跟進。之后，一位眾籌人老婆生孩子急需用錢，本金卻都拿不回來。對此，西少爺方面的回應是，按照《公司法》，股東是沒有辦法這樣隨便退出的，需要經過協議，后鑒于情況特殊便同意退還本錢，但宋鑫方面遲遲沒有給出轉賬憑證。雙方各執(zhí)一詞，真相很難還原。

宋鑫發(fā)公開信提出，公司初創(chuàng)時曾在2013年底和2014

公司創(chuàng)業(yè)初期，創(chuàng)始人的股權比例的分配非常重要，一定要在創(chuàng)立之初就約定好股權占比，不一定要工商注冊，但是一定要約定好每個人的股權比例，相應的退出機制以及預留出一定比例的股權吸引優(yōu)秀的人才。隨著投資人的引入，投資方股權的占比也要根據公司的競爭優(yōu)勢、盈利能力和發(fā)展?jié)摿M行估值，同時約定投資人的退出機制。

創(chuàng)業(yè)之初的模糊約定，在公司發(fā)展壯大時，很容易產生股權和利益糾紛，導致合伙人散伙。像西少爺肉夾饃這樣，創(chuàng)業(yè)之初的好友變?yōu)槟奥啡耍踔翑橙耍疾皇俏覀儎?chuàng)業(yè)的初衷。

公司創(chuàng)業(yè)初期，創(chuàng)始人的股權比例的分配非常重要，一定要在

2.1企業(yè)的組織形式

對于創(chuàng)業(yè)者來說，選擇何種組織形式的企業(yè)要受多方面的影響，如投資者的選擇、數量，債務責任的承擔，稅收的繳納，管理機構的選擇，投資的形式、評估，利潤的分配和虧損的分擔，企業(yè)是否永久存在等。因此，在創(chuàng)業(yè)之前，了解各種企業(yè)的組織形式是很有必要的。在我國，創(chuàng)業(yè)者可選擇的企業(yè)組織形式有個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司。另外，創(chuàng)業(yè)者還可以選擇個體工商戶、家庭承包經營戶等個體或家庭經營形式，也可通過收購、承包、租賃現有企業(yè)等形式創(chuàng)業(yè)。

2.1企業(yè)的組織形式

對于創(chuàng)業(yè)者來說，選擇何種組

2.1.1個人獨資企業(yè)

我國的個人獨資企業(yè)，是指依法設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業(yè)對創(chuàng)業(yè)者來講最大的優(yōu)勢是設立門檻低，設立程序簡單，經營靈活，單一稅賦，不存在與其他人之間的企業(yè)所有權之爭，決策效率高。但也存在明顯的劣勢：業(yè)主對企業(yè)債務承擔無限責任，經營風險大；不易獲得外部資本，企業(yè)規(guī)模難以擴大；業(yè)主因個人原因如生病、入獄、死亡等不能經營企業(yè)時，個人獨資企業(yè)隨之解散。

2.1.1個人獨資企業(yè)

我國的個人獨資企業(yè)，是

2.1.2合伙企業(yè)

我國的合伙企業(yè)，是依法設立的，由合伙人訂立合伙協議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。在我國，合伙企業(yè)的類型如圖2-1所示。

2.1.2合伙企業(yè)

我國的合伙企業(yè)，是依法設立圖2-1我國合伙企業(yè)類型圖2-1我國合伙企業(yè)類型

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。特殊的普通合伙企業(yè)是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，如果一個合伙人或者數個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。風險投資企業(yè)比較適合采用有限合伙企業(yè)的形式。

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔

相對于個人獨資企業(yè)來講，合伙企業(yè)具有以下優(yōu)勢：投資人較多，擴大了企業(yè)資金來源和信用能力；合伙人具有不同的特長、經驗等，能夠發(fā)揮團隊的作用，各盡其才，增強了企業(yè)的經營管理能力；提高了資本實力和管理能力，增加了企業(yè)規(guī)模相對擴大的可能性。合伙企業(yè)的劣勢為：普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，即普通合伙人可能要為其他合伙人的經營失誤承擔責任，普通合伙人的其他財產處于不安全狀態(tài)；合伙財產份額的轉讓程序復雜，須經其他合伙人一致同意；融資能力比個人獨資企業(yè)強，但仍然難以滿足企業(yè)進一步擴大生產經營規(guī)模的需求；由于合伙人可以對外代表企業(yè)，合伙人之間如產生糾紛，可能造成對合伙企業(yè)的重大影響。

相對于個人獨資企業(yè)來講，合伙企業(yè)具有以下優(yōu)勢：投資人較

2.1.3公司

公司是指以營利為目的，由股東投資形成，擁有獨立的財產，獨立從事生產經營活動，依法承擔民事責任的企業(yè)法人。法人資格和股東的有限責任是公司制度的基石。公司在現代經濟生活中具有重要地位，對推動社會發(fā)展起了巨大作用。

2.1.3公司

公司是指以營利為目的，由股東投

在我國，公司具有兩種組織形式：有限責任公司和股份有限公司。有限責任公司是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的公司。有限責任公司中包括一人有限公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。股份有限公司是指公司全部資本劃分為均等份額，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的公司。

在我國，公司具有兩種組織形式：有限責任公司和股份有限公

公司作為現代經濟中最重要的經濟組織形式，與非法人企業(yè)(個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè))相比，公司既有優(yōu)勢，也有劣勢。其優(yōu)勢表現在：公司的股東承擔有限責任，與其他的個人財產無關，易于籌集資金，擴大公司規(guī)模；公司所有權和經營權分離，可以聘任專業(yè)的經營者管理公司，實現科學管理，能夠適應激烈的市場競爭環(huán)境，給股東帶來較高的回報；公司存續(xù)時間不受股東和管理者個人因素的影響，不會因為他們發(fā)生意外或離職等情況而使公司解散。

公司作為現代經濟中最重要的經濟組織形式，與非法人企業(yè)(

其劣勢表現在：公司設立條件嚴格，門檻高，程序復雜；法律對公司的強制性規(guī)定較多，尤其是股份有限公司中的上市公司，沒有其他企業(yè)形式靈活；公司代理成本高；雙重稅賦，即公司的利潤繳納企業(yè)所得稅后，再將剩余利潤分配給股東后，股東還需就股利繳納所得稅。

其劣勢表現在：公司設立條件嚴格，門檻高，程序復雜；法律

2.1.4不同組織形式的企業(yè)的比較

對于創(chuàng)業(yè)者來講，不同組織形式的企業(yè)，其承擔的風險、企業(yè)設立條件、融資等方面是不同的。創(chuàng)業(yè)者應該根據自己的經濟實力、創(chuàng)業(yè)動機、創(chuàng)業(yè)團隊成員情況、行業(yè)等方面情況選擇企業(yè)的組織形式。表2-1從多個方面對不同組織形式的企業(yè)做了比較。

2.1.4不同組織形式的企業(yè)的比較

對于創(chuàng)業(yè)者第2章企業(yè)的設立與公司治理課件第2章企業(yè)的設立與公司治理課件

從以上比較可以看出，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律干預少，而公司法律干預較多，說明個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)出資人在設立方面要求低、管理企業(yè)方面非常靈活，能夠體現出資人的意志，而公司股東在設立方面要求高、管理公司方面的靈活性較小，國家干預性強。個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的所得只需繳納一次稅收，而公司的所得需繳納兩次稅收。即使如此，在創(chuàng)業(yè)中，絕大多數的創(chuàng)業(yè)者仍選擇公司的形式，原因主要在于公司股東的有限責任、公司的法人資格、公司科學的管理模式、融資容易，規(guī)模較大等。

從以上比較可以看出，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律干預少，

2.2企業(yè)的設立條件和設立程序

2.2.1企業(yè)設立的一般條件與程序不同組織形式的企業(yè)的設立，應依據相關法律規(guī)定。具體的設立條件和設立程序各不相同，但也有共同之處。這里將共同之處稱之為企業(yè)設立的一般條件與程序。

2.2企業(yè)的設立條件和設立程序

2.2.1企

企業(yè)設立的一般條件如下：

(1)有符合法律要求的出資人。

(2)有必要的投資。

(3)有出資人協議或章程(個人獨資企業(yè)除外)。

(4)有企業(yè)名稱及符合法律要求的組織機構。

(5)有固定的生產經營場所和與營業(yè)相適應的生產經營條件。

企業(yè)設立的一般條件如下：

(1)有符合法律要求的

有的國家干預的行業(yè)還需取得政府相關部門的批文，在工商登記中稱為前置條件。

如圖2-2所示，企業(yè)設立的一般程序如下：

(1)領取并填寫工商注冊登記表，提交相關文件、資料，辦理入資、驗資手續(xù)，經登記機構受理、審查、核準等環(huán)節(jié)后，領取營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，即為企業(yè)成立日期。自該日起，企業(yè)就取得了經營資格。營業(yè)執(zhí)照分正副兩種文本。正本用于懸掛于企業(yè)經營場所，副本為折疊本，用于攜帶，以便外出從事經營活動。

(2)企業(yè)組織機構代碼登記，刻公章，開設銀行賬號。

(3)稅務登記(國稅登記、地稅登記、一般納稅人登記)。

有的國家干預的行業(yè)還需取得政府相關部門的批文，在工商登圖2-2企業(yè)設立的一般程序圖2-2企業(yè)設立的一般程序

2.2.2個人獨資企業(yè)的設立條件和設立程序

1.設立條件

依據我國《個人獨資企業(yè)法》第8條，設立個人獨資企業(yè)應當具備下列條件：

(1)投資人為一個自然人。

(2)有合法的企業(yè)名稱。

(3)有投資人申報的出資。

(4)有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。

(5)有必要的從業(yè)人員。

2.2.2個人獨資企業(yè)的設立條件和設立程序

1

2.設立程序

(1)申請設立登記。

申請設立個人獨資企業(yè)，應當由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關提交設立申請書、投資人身份證明、生產經營場所使用證明等文件。委托代理人申請設立登記時，應當出具投資人的委托書和代理人的合法證明。

2.設立程序

(1)申請設立登記。

申請設

個人獨資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經營的業(yè)務；從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經有關部門審批的業(yè)務，應當在申請設立登記時提交有關部門的批準文件。

個人獨資企業(yè)設立申請書應當載明下列事項：①企業(yè)的名稱和住所；②投資人的姓名和居所；③投資人的出資額和出資方式；④經營范圍。

個人獨資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經營的業(yè)務；從事

(2)登記機關審核登記。

登記機關應當在收到設立申請文件之日起15日內，對符合法律規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。

個人獨資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期。在領取個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)名義從事經營活動。

(2)登記機關審核登記。

登記機關應當在收到設立申請

2.2.3合伙企業(yè)的設立條件和設立程序

1.設立條件

依據我國《合伙企業(yè)法》第14條，設立普通合伙企業(yè)，應當具備下列條件：

(1)有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。

2.2.3合伙企業(yè)的設立條件和設立程序

1.

(2)有書面合伙協議。合伙協議是合伙企業(yè)成立的基礎。合伙協議依法由全體合伙人協商一致，以書面形式訂立。訂立合伙協議、設立合伙企業(yè)，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則。合伙協議應當載明下列事項：①合伙企業(yè)的名稱和主要經營場所的地點；②合伙目的和合伙經營范圍；③合伙人的姓名或者名稱、住所；④合伙人的出資方式、數額和繳付期限；⑤利潤分配、虧損分擔方式；⑥合伙事務的執(zhí)行；⑦入伙與退伙；⑧爭議解決辦法；⑨合伙企業(yè)的解散與清算；⑩違約責任。

(2)有書面合伙協議。合伙協議是合伙企業(yè)成立的基礎。

合伙協議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協議享有權利，履行義務。修改或者補充合伙協議，應當經全體合伙人一致同意；但是，合伙協議另有約定的除外。合伙協議未約定或者約定不明確的事項，由合伙人協商決定；協商不成的，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定

處理。

合伙協議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協

(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協商確定，并在合伙協議中載明。合伙人應當按照合伙協議約定的出資方式、數額和繳付期限，履行出資義務。以非貨幣財產出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產權轉移手續(xù)的，應當依法辦理。

(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨

(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。

(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

設立其他類型的合伙企業(yè)，依據我國《合伙企業(yè)法》如有特殊規(guī)定的，應符合該特殊規(guī)定。

(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。合伙企業(yè)名稱中

2.設立程序

(1)申請設立登記。

設立合伙企業(yè)，應當由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企業(yè)登記機關申請設立登記。申請設立合伙企業(yè)，應當向企業(yè)登記機關提交下列文件：

①全體合伙人簽署的設立登記申請書；

②全體合伙人的身份證明；

③全體合伙人指定代表或者共同委托代理人的委托書；

④合伙協議；

2.設立程序

(1)申請設立登記。

設立合

⑤全體合伙人對各合伙人認繳或者實際繳付出資的確認書；

⑥主要經營場所證明；

⑦國務院工商行政管理部門規(guī)定提交的其他文件。

法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定設立合伙企業(yè)須經批準的，還應當提交有關批準文件。合伙企業(yè)的經營范圍中有屬于法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定在登記前須經批準的項目的，應當向企業(yè)登記機關提交批準文件。

⑤全體合伙人對各合伙人認繳或者實際繳付出資的確認書；

全體合伙人決定委托執(zhí)行事務合伙人的，應當向企業(yè)登記機關提交全體合伙人的委托書。執(zhí)行事務合伙人是法人或者其他組織的，還應當提交其委派代表的委托書和身份證明。

法律、行政法規(guī)規(guī)定設立特殊的普通合伙企業(yè)，需要提交合伙人的職業(yè)資格證明的，應當向企業(yè)登記機關提交有關證明。

以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，由全體合伙人協商作價的，應當向企業(yè)登記機關提交全體合伙人簽署的協商作價確認書；由全體合伙人委托法定評估機構評估作價的，應當向企業(yè)登記機關提交法定評估機構出具的評估作價證明。

全體合伙人決定委托執(zhí)行事務合伙人的，應當向企業(yè)登記機關

(2)工商登記機關審核登記。

申請人提交的登記申請材料齊全，符合法定形式，企業(yè)登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發(fā)給合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。除上述規(guī)定情形外，企業(yè)登記機關應當自受理申請之日起20日內，作出是否登記的決定。予以登記的，發(fā)給合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照；不予登記的，應當給予書面答復，并說明理由。

合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)之日，為合伙企業(yè)的成立日期。

(2)工商登記機關審核登記。

申請人提交的登記申

2.2.4公司的設立條件和設立程序

1．公司的設立條件

1)有限責任公司的設立條件

在我國，設立有限責任公司，應當具備下列條件：

(1)股東符合法定人數。有限責任公司由50個以下股東出資設立。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。

2.2.4公司的設立條件和設立程序

1．公司的

(2)股東出資達到法定資本最低限額。有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

(2)股東出資達到法定資本最低限額。有限責任公司的注

股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。

股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權

股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。股東繳納出資后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。

股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額

(3)股東共同制定公司章程。公司章程是公司的基本大法，規(guī)定公司股東、董事、監(jiān)事、經理等在公司的權利和義務，因此對于創(chuàng)業(yè)者來講非常重要。如果公司章程規(guī)定完善、清楚，可以在日后股東、董事、監(jiān)事、經理等之間發(fā)生糾紛時有充分的依據。公司章程應當載明下列事項：公司名稱和住所；公司經營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

一人有限責任公司章程由股東制定。

(3)股東共同制定公司章程。公司章程是公司的基本大法

(4)有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。公司名稱應當由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成。公司只能使用一個名稱。組織機構的建立見2.3節(jié)“公司治理”。

(5)有公司住所。公司的主要辦事機構所在地為其住所。住所只能有一個。公司的營業(yè)場所是指公司的生產經營的場所，與住所不同，可以有多個。

公司申請登記的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經批準的項目的，應當在申請登記前報經國家有關部門批準。

(4)有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構

2)股份有限公司的設立條件

股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。

在我國，設立股份有限公司，應當具備下列條件：

(1)發(fā)起人符合法定人數。設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所。

2)股份有限公司的設立條件

股份有限公司的設立，

(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。

(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。股

(4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過。公司章程應當載明下列事項：公司名稱和住所；公司經營范圍；公司設立方式；公司股份總數、每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；董事會的組成、職權和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。

(6)有公司住所。

(4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大

2.公司的設立程序

(1)公司名稱預先核準。

設立公司應當申請名稱預先核準。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立公司必須報經批準，或者公司經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經批準的項目的，應當在報送批準前辦理公司名稱預先核準，并以公司登記機關核準的公司名稱報送批準。

2.公司的設立程序

(1)公司名稱預先核準。

設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。申請名稱預先核準，應當提交下列文件：①有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司《名稱預先核準申請書》；②全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；③國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托

公司登記機關作出準予公司名稱預先核準決定的，應當出具《企業(yè)名稱預先核準通知書》。公司登記機關作出不予名稱預先核準決定的，應當出具《企業(yè)名稱駁回通知書》，說明不予核準、登記的理由，并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。

預先核準的公司名稱保留期為6個月。

公司登記機關作出準予公司名稱預先核準決定的，應當出具《

(2)申請設立登記。

設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經批準的，應當自批準之日起90日內向公司登記機關申請設立登記；逾期申請設立登記的，申請人應當報批準機關確認原批準文件的效力或者另行報批。

(2)申請設立登記。

設立有限責任公司，應當由全

申請設立有限責任公司，應當向公司登記機關提交下列文件：

①公司法定代表人簽署的《設立登記申請書》；

②全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；

③公司章程；

④依法設立的驗資機構出具的驗資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；

⑤股東首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續(xù)的證明文件；

申請設立有限責任公司，應當向公司登記機關提交下列文件：

⑥股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

⑦載明公司董事、監(jiān)事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

⑧公司法定代表人任職文件和身份證明；

⑨企業(yè)名稱預先核準通知書；

⑩公司住所證明；國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經批準的，還應當提交有關批準文件。

⑥股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

⑦載

設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。

申請設立股份有限公司，應當向公司登記機關提交下列文件：

①公司法定代表人簽署的《設立登記申請書》；

②董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；

③公司章程；

④依法設立的驗資機構出具的驗資證明；

設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登

⑤發(fā)起人首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續(xù)的證明文件；

⑥發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

⑦載明公司董事、監(jiān)事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

⑧公司法定代表人任職文件和身份證明；

⑨企業(yè)名稱預先核準通知書；

⑤發(fā)起人首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時

⑩公司住所證明；國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。以募集方式設立股份有限公司的，還應當提交創(chuàng)立大會的會議記錄；以募集方式設立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應當提交國務院證券監(jiān)督管理機構的核準文件。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立股份有限公司必須報經批準的，還應當提交有關批準文件。公司申請登記的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經批準的項目的，應當在申請登記前報經國家有關部門批準，并向公司登記機關提交有關批準文件。

⑩公司住所證明；國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的

申請公司登記，申請人可以到公司登記機關提交申請，也可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提出申請。通過電報、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提出申請的，應當提供申請人的聯系方式以及通訊地址。

申請公司登記，申請人可以到公司登記機關提交申請，也可以

(3)工商機關受理設立申請。

公司登記機關收到申請設立文件后，應當根據下列情況分別作出是否受理的決定：

①申請文件、材料齊全，符合法定形式的，或者申請人按照公司登記機關的要求提交全部補正申請文件、材料的，應當決定予以受理；

②申請文件、材料齊全，符合法定形式，但公司登記機關認為申請文件、材料需要核實的，應當決定予以受理，同時書面告知申請人需要核實的事項、理由以及時間；

(3)工商機關受理設立申請。

公司登記機關收到申

③申請文件、材料存在可以當場更正的錯誤的，應當允許申請人當場予以更正，由申請人在更正處簽名或者蓋章，注明更正日期；經確認申請文件、材料齊全，符合法定形式的，應當決定予以受理；

④申請文件、材料不齊全或者不符合法定形式的，應當當場或者在5日內一次告知申請人需要補正的全部內容；當場告知時，應當將申請文件、材料退回申請人；屬于5日內告知的，應當收取申請文件、材料并出具收到申請文件、材料的憑據，逾期不告知的，自收到申請文件、材料之日起即為受理；

③申請文件、材料存在可以當場更正的錯誤的，應當允許申

⑤不屬于公司登記范疇或者不屬于本機關登記管轄范圍的事項，應當即時決定不予受理，并告知申請人向有關行政機關申請。公司登記機關對通過信函、電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提出申請的，應當自收到申請文件、材料之日起5日內作出是否受理的決定。

公司登記機關決定予以受理的，應當出具《受理通知書》；決定不予受理的，應當出具《不予受理通知書》，說明不予受理的理由，并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。

⑤不屬于公司登記范疇或者不屬于本機關登記管轄范圍的

(4)工商登記機關登記，申請人領取營業(yè)執(zhí)照。

公司登記機關對決定予以受理的登記申請，應當按不同情況在規(guī)定的期限內作出是否準予登記的決定：

①對申請人到公司登記機關提出的申請予以受理的，應當當場作出準予登記的決定；

②對申請人通過信函方式提交的申請予以受理的，應當自受理之日起15日內作出準予登記的決定；

(4)工商登記機關登記，申請人領取營業(yè)執(zhí)照。

③通過電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提交申請的，申請人應當自收到《受理通知書》之日起15日內，提交與電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等內容一致并符合法定形式的申請文件、材料原件；申請人到公司登記機關提交申請文件、材料原件的，應當當場作出準予登記的決定；申請人通過信函方式提交申請文件、材料原件的，應當自受理之日起15日內作出準予登記的決定；

③通過電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式

④公司登記機關自發(fā)出《受理通知書》之日起60日內，未收到申請文件、材料原件，或者申請文件、材料原件與公司登記機關所受理的申請文件、材料不一致的，應當作出不予登記的決定。公司登記機關需要對申請文件、材料核實的，應當自受理之日起15日內作出是否準予登記的決定。

④公司登記機關自發(fā)出《受理通知書》之日起60日內，未

公司登記機關作出準予公司設立登記決定的，應當出具《準予設立登記通知書》，告知申請人自決定之日起10日內，領取營業(yè)執(zhí)照。公司登記機關作出不予登記決定的，應當出具《登記駁回通知書》，說明不予登記的理由，并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。

公司辦理設立登記、變更登記，應當按照規(guī)定向公司登記機關繳納登記費。領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的，設立登記費按注冊資本總額的0.8‰繳納；注冊資本超過1000萬元的，超過部分按0.4‰繳納；注冊資本超過1億元的，超過部分不再繳納。

公司登記機關作出準予公司設立登記決定的，應當出具《準予

(5)公司憑公司登記機關核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。

(6)發(fā)放股權證明。

有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應當載明下列事項：①公司名稱；②公司成立日期；③公司注冊資本；④股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；⑤出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：①股東的姓名或者名稱及住所；②股東的出資額；③出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記。

(5)公司憑公司登記機關核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻

股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票應當載明下列主要事項：①公司名稱；②公司成立日期；③股票種類、票面金額及代表的股份數；④股票的編號。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。發(fā)起人的股票，應當標明發(fā)起人股票字樣。

股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。

公司成立后，股東不得抽資出逃。

股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的

2.3公司治理

2.3.1公司治理的概念公司是企業(yè)制度發(fā)展歷史上最偉大的創(chuàng)造，也是現代經濟生活中最為重要的企業(yè)形式。與個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)比較，公司使企業(yè)的創(chuàng)辦者和企業(yè)家在資本的供給上擺脫了對個人財富、銀行和金融機構的依賴，對自由競爭經濟的發(fā)展，尤其是市場效率的提高具有非常重要的意義。

2.3公司治理

2.3.1公司治理的概

但與此同時，公司股權結構的分散化和多元化，公司融資方式的多樣化，所有權和經營權的分離，公司制企業(yè)規(guī)模的擴大、市場的復雜化越來越需要專業(yè)化的經營者等方面，產生了諸多公司治理問題。簡單地講，即由于公司的投資者即股東不親自參與公司的經營，而是由專業(yè)的經營者對投資者投資的財產經營管理，即委托代理關系，產生了公司的股東與經營者的利益沖突，因信息的不對稱而產生的逆向選擇和道德風險等問題，對公司股東、經營者等參與主體的權利、義務、責任、利益的分配等事項都需要有一套明確的管理制度。因此，一般所謂的企業(yè)治理，就是指公司治理。

但與此同時，公司股權結構的分散化和多元化，公司融資方式

公司作為企業(yè)的一種組織形式，可以追溯至大約十四五世紀。但是，公司治理問題的提出及引起人們普遍的關注，卻是20世紀60年代以來的事情。20世紀60年代以來，美國的許多公司里，董事會中的經理占了多數，一些公司的首席執(zhí)行官(CEO)是董事長，同時又任公司的代理人—經營管理人員反過來實際掌控了公司，由此導致了公司的經營偏離了利潤最大化的目標。70年代中后期到80年代早期，美國拉開了有關公司治理問題的序幕。

公司作為企業(yè)的一種組織形式，可以追溯至大約十四五世紀。

80年代末，英國許多著名公司如藍劍、科拉波爾等，由于公司經理人員行事丑陋、失職及董事違背股東利益等原因相繼倒閉，引發(fā)了英國對公司治理問題的討論。1992年，英國成立了凱得伯瑞委員會，檢查英國上市公司的治理結構的財務特征，并發(fā)布了一份研究報告—《公司治理結構的財務表征》。這一事件標志著公司治理運動的開始，英國也因此而成為公司治理運動的發(fā)源地。

80年代末，英國許多著名公司如藍劍、科拉波爾等，由于公司經

所謂公司治理，是指通過一套包括正式或非正式的、內部或外部的制度或機制來協調公司與所有利益相關者之間的利益關系，從而最終維護公司各方面的利益的一種制度安排。這種公司利益相關者是通過一系列的內部和外部機制來實施共同治理。公司治理的目標不僅僅是股東利益的最大化，而且還要保證公司決策的科學化，從而保證公司各方面利益相關者的利益最大化。

所謂公司治理，是指通過一套包括正式或非正式的、內部或外

2.3.2公司治理的主體與客體

公司治理的主體是公司由誰治理及誰參與治理的問題。公司的利益相關者包括股東、債權人、員工、供應商、顧客、社區(qū)、政府等，均為公司治理的主體。不同的公司治理

主體依據各國法律、公司章程的規(guī)定行使對公司治理的權利。股東是最主要的公司治理主體。

2.3.2公司治理的主體與客體

公司治理的主

公司治理的客體，即公司治理的對象，即董事會、經營者、監(jiān)事會、控制性股東等。如上所述，董事會、監(jiān)事會、經理均為公司的代理人，其與公司股東的利益不一致，使其當然成為公司治理的對象。控制性股東包括控股股東及以其他方式能夠對公司的決策權有控制力的股東。控制性股東在公司的利益與其他股東不同，除了所有股東都能得到的正常收益外，還包括私人收益。私人收益包括通過隱蔽渠道、關聯交易轉移利潤、轉移資產等途徑所獲得的各種收益。因此，控制性股東往往利用其對公司的控制權，踐踏中小股東及其他相關者的利益。因此，控制性股東也是公司治理的對象。清華大學的寧向東教授稱之為“剝奪型公司治理問題”。

公司治理的客體，即公司治理的對象，即董事會、經營者、監(jiān)

2.3.3內部治理與外部治理

公司治理根據治理所涉及的范圍不同，可分為內部治理和外部治理。內部治理是通過公司治理結構的安排，依據分權和制衡的原理確定股東會、董事會、監(jiān)事會的職權，實現公司治理目標，所解決的是公司內部的利益協調問題。對于一個外部市場不很發(fā)達的經濟來說，良好的內部治理機制尤其重要。外部治理主要是指通過企業(yè)外部市場提供充分的公司經營信息，對公司及其經營者的行為進行市場評價，從而形成競爭的市場環(huán)境和交易成本低廉的優(yōu)勝劣汰機制，以實現對經營者的有效監(jiān)督和激勵。外部治理是以競爭為主線的外部制度安排。

2.3.3內部治理與外部治理

公司治理根據治

對公司的內部治理，首先，需建立一整套公司治理的相關制度，其中最主要的是確定公司治理的基本原則。經濟合作與發(fā)展組織(OECD)為幫助各國政府對各自的公司治理制度和機制進行評估和改進，對股票交易所、投資者、公司和其他在公司治理過程中發(fā)揮作用的機構提出指導和建議，制定了一套非約束性原則。這些原則包括：①公司治理應保護股東權利，并保證公平對待所有股東；②認可法律所規(guī)定的利益相關者的權利，并鼓勵公司和利益相關者進行積極合作，以創(chuàng)造財富、就業(yè)和企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展；③及時、準確地披露公司的財務狀況、業(yè)績、所有權和治理結構等重要事項。

對公司的內部治理，首先，需建立一整套公司治理的相關制度

第二，公司的內部治理，需建立相應的組織機構。公司與自然人不同，沒有大腦，沒有意識和意志，只能通過由自然人組成的組織機構的設置和安排，來表達自己的意思。同時，公司與合伙企業(yè)也不同，合伙人親自參與合伙企業(yè)經營，并對合伙企業(yè)債務承擔無限責任，故不存在代理人經營問題，公司的股東不能代表公司，需委托董事會、經營者經營，設立一套有效的組織機構激勵董事會、經營者盡職盡責地為股東利益最大化而努力，同時又要監(jiān)督他們的道德風險。公司治理的機構包括股東會、董事會、監(jiān)事會以及高級經營人員組成的執(zhí)行機構。

第二，公司的內部治理，需建立相應的組織機構。公司與自然

股東會是公司的最高權力機關，由全體股東組成，選舉公司董事監(jiān)事，決定公司重大事項如利潤分配，制定或修改公司內部章程，公司合并、分立、解散等，均由股東會表決決議。股東會表決時，實行一股一票，按照資本多數原則，進行決議。在理論上和法律上，小股東與其他股東一樣，可以參與公司治理，集中體現為在股東會上的選舉權或投票權。如果對公司的董事會或經營者不滿意，可以投票選舉自己滿意的候選人或滿意的決策。

股東會是公司的最高權力機關，由全體股東組成，選舉公司董

實踐中，如公司股權分散，小股東的選舉權或投票權所占的份額太小，行使這種權利的成本無法收回，而收益不確定或即使取得的收益也非為該小股東獨有，成本與收益嚴重不對稱，導致小股東更多地選擇“搭便車”或“用腳投票”。如公司股權集中，存在控制性股東擁有對公司的控制權，往往采用各種方式提高其私人受益，損害其他股東的利益。各國法律制定了許多制度保護小股東的利益，防范控制性股東吞噬公司利益，如表決回避制度、信息披露制度、累積投票制等。

實踐中，如公司股權分散，小股東的選舉權或投票權所占的份

董事會是公司的決策機關，由股東選舉的董事組成。董事會的主要職責是審視公司的戰(zhàn)略、計劃和重大決策，并根據股東和社會的利益指導、監(jiān)督和監(jiān)控公司的管理層。董事應誠實、勤勉地履行職責，以公司的最佳利益作為自己的行動指南。

監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機關，由股東選舉的監(jiān)事組成。監(jiān)事會的主要職責是監(jiān)督董事會和管理層是否違背股東利益和公司利益。

經理或管理層是公司的執(zhí)行機構，負責執(zhí)行董事會的決策。

董事會是公司的決策機關，由股東選舉的董事組成。董事會的

第三，公司的內部治理，需有效地執(zhí)行。按照權利制衡原則設立的公司治理結構，董事會、監(jiān)事會、經理層各司其職，誠實勤勉地履行職務，理論上應該能夠實現股東和公司的最大利益。但是，實踐中往往出現強董事會、弱監(jiān)事會或強經理層、弱董事會的現象，使得公司的內部機構并未有效地履行職責，導致董事、經理吞噬公司利益，公司丑聞不斷。尤其是大公司，僅靠內部治理難以遏制這些不利于公司利益的事件發(fā)生，必須有適當的外部治理措施。

第三，公司的內部治理，需有效地執(zhí)行。按照權利制衡原則設

外部治理主要是通過經理人市場、產品市場和資本市場等實現公司的治理目標。在一個有效的經理人市場中，為公司帶來良好業(yè)績的經理可以獲得高薪和晉升機會，能力不足或損害公司利益的經理會被辭退。因此，經營者為了保住自己的飯碗，并得到更好的工作機會，就不得不勤勉工作。在產品市場上，在競爭激烈、替代品眾多、潛在進入容易發(fā)生的情形下，經理人如果能力不足或不盡職盡責，則公司的市場可能被侵占，客戶也轉而選擇其他公司的產品，公司相關者的利益受到損害，經營者也面臨被替換的命運。

外部治理主要是通過經理人市場、產品市場和資本市場等實現

在資本市場上，經營者主要面臨控制權市場的競爭。如果公司經營不力，引起股東“用腳投票”，拋售股票或公司價值被低估，導致資本市場上其股票價值下跌，仍有升值的空間，其他公司或其他經營主體就會在資本市場上購買該公司股票，取得該公司控制權，換掉現任經營者。這就對公司經營者構成了一種潛在的威脅，迫使其不得不勤勉工作，提升公司業(yè)績。

在資本市場上，經營者主要面臨控制權市場的競爭。如果公司

在各國的公司治理中，不同的國家由于經濟、政治、法律、文化等方面的不同，公司治理的主要方式也不相同，可能以內部治理為主，外部治理為輔，或者與之相反。在很大程度上，兩種治理方式是相互依賴，相輔相成的，如果單純強調某一種方式，都不可能實現有效的治理。

在各國的公司治理中，不同的國家由于經濟、政治、法律、文

2.3.4有限責任公司與股份有限公司的治理

我國《公司法》規(guī)定，公司有兩種類型：有限責任公司和股份有限公司。這兩類公司在設立條件、組織機構、決策程序、信息披露等方面都不同，公司治理的法律規(guī)定和內部規(guī)則一般也不同。這里，只從《公司法》關于組織機構的規(guī)定介紹兩類公司的治理。

2.3.4有限責任公司與股份有限公司的治理

我

1.有限責任公司的組織機構

(1)股東會。

股東會是公司的權力機構。其職權包括：

①決定公司的經營方針和投資計劃；

②選舉和更換由非職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；

③審議批準董事會的報告；

④審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

⑤審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

1.有限責任公司的組織機構

(1)股東會。

⑥審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

⑦對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

⑧對發(fā)行公司債券作出決議；

⑨對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

⑩修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權。

對上述所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

⑥審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

⑦

召開股東會會議，應當于會議召開15日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表2／3以上表決權的股東通過。

一人有限責任公司不設股東會。股東作出《公司法》規(guī)定的公司股東會的決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。

召開股東會會議，應當于會議召開15日前通知全體股東；但

(2)董事會、經理。

有限責任公司設董事會，其成員一般為3～13人，董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定。

董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。

(2)董事會、經理。

有限責任公司設董事會，其成

董事會對股東會負責，行使下列職權：①召集股東會會議，并向股東會報告工作；②執(zhí)行股東會的決議；③決定公司的經營計劃和投資方案；④制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑥制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；⑦制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；⑧決定公司內部管理機構的設置；⑨決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；⑩制定公司的基本管理制度；公司章程規(guī)定的其他職權。

董事會對股東會負責，行使下列職權：①召集股東會會議，

董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。董事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。

董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不

有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責，行使下列職權：①主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；②組織實施公司年度經營計劃和投資方案；③擬訂公司內部管理機構設置方案；④擬訂公司的基本管理制度；⑤制定公司的具體規(guī)章；⑥提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；⑦決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；⑧董事會授予的其他職權。公司章程對經理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經理列席董事會會議。

有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理

股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。執(zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定。

股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行

(3)監(jiān)事會。

有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數選舉產生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

(3)監(jiān)事會。

有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事行使下列職權：

①檢查公司財務；

②對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；

③當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；

④提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；

⑤向股東會會議提出提案；

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事行使下列職權：

①檢

⑥依照本法第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

⑦公司章程規(guī)定的其他職權。監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協助其工作，費用由公司承擔。

⑥依照本法第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起

監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經半數以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。

監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事

2.股份有限公司的組織機構

(1)股東大會。

股份有限公司股東大會的職權與有限責任公司的職權相同。股東大會應當每年召開一次年會。有法定及公司章程規(guī)定的情形之一的，應當召開臨時股東大會。

股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

2.股份有限公司的組織機構

(1)股東大會。

召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。

股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2／3以上通過。

召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事

股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。股東大會應當把所議事項的決定作成會議記錄，主持人、出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。會議記錄應當與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。

股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東

(2)董事會、經理。

股份有限公司設董事會，其成員為5～19人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。有限責任公司董事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司董事。

有限責任公司董事會職權的規(guī)定，適用于股份有限公司董事會。

(2)董事會、經理。

股份有限公司設董事會，其成

董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協助董事長工作，董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長履行職務；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事履行職務。

董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1／10以上表決權的股東、1／3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內，召集和主持董事會會議。

董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長和副董事長由

董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。董事會決議的表決，實行一人一票。董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。

董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

股份有限公司設經理，由董事會決定聘任或者解聘。股份有限公司經理的職權，與有限責任公司經理職權相同。

董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議

(3)監(jiān)事會。

股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于3人。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

監(jiān)事會設主席一人，可以設副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數選舉產生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。

(3)監(jiān)事會。

股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得

董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

有限責任公司監(jiān)事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事。

有限責任公司監(jiān)事會職權的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事會。監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經半數以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。

董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

有限責任公司監(jiān)

2.4公司治理模式

由于各個國家的歷史傳統、文化差異、法律制度等因素的影響，各個國家形成了各具特色的公司治理模式。根據控制權市場的不同，發(fā)達國家的公司治理模式一般分為兩類：

一類是英美公司治理模式，其特征是公司治理結構是一元制，公司治理以外部市場控制為主體；

2.4公司治理模式

由于各個國家的歷史傳統、文化

另一類是德日公司治理模式，其特征是公司治理結構是二元制，即公司機構除了股東會之外，有董事會、經理層，以及專門的監(jiān)督機構，公司治理以內部控制為主體。20世紀70年代以來，韓國、新加坡、馬來西亞、泰國等國家經濟高速發(fā)展，其公司治理表現出明顯不同于英、美、德、日的公司治理，具有鮮明的家族治理特征。家族占有公司股權的相對多數，公司所有權與經營權不分離，家族在公司中起著主導作用，公司決策家長化，來自外部的監(jiān)督較弱。隨著全球經濟一體化的發(fā)展以及一些國際組織推行良好公司治理的示范，不同的公司治理模式互相滲透，互相影響，表現出一定的趨同傾向。

另一類是德日公司治理模式，其特征是公司治理結構是二元制

2.4.1英美公司治理模式

英美公司治理模式的內部治理結構的特點是一元制，即公司機構除了股東會之外，只有董事會及經理層，沒有專門的監(jiān)督機構，對公司所聘任的管理層的監(jiān)督主要來自外部市場，故也稱之為“外部控制主導型公司治理模式”或“市場導向型公司治理模式”。這種治理以大型流通型資本市場為基本特征，公司大都在股票交易所上市。其所需的外部環(huán)境是：非常發(fā)達的金融市場、股權分散的開放型公司和活躍的公司控制權市場。這種公司治理模式的典型代表國家是美國和英國，故稱之為“英美公司治理模式”。下面分別從內部治理結構與外部市場治理介紹英美公司治理模式的特征。

圖2-3以美國為例說明英美公司治理模式的內部治理結構。

2.4.1英美公司治理模式

英美公司治理模式的圖2-3美國公司的內部治理結構圖2-3美國公司的內部治理結構

1.股東大會

由于美國具有反壟斷傳統，美國公眾向來反對財富因集中和壟斷而產生的不公平現象，政府制定了許多限制持股人持股比例的法案；同時，美國政府發(fā)展了成熟的證券市場，為公司籌集股權資本和私人購買股票創(chuàng)造了便利。這些導致了美國公司股權高度分散化，大多數股東只有極少的股票份額，其積極實施治理(比如參加股東大會等)的成本相對較高，股東大多采取“搭便車”的策略，因此，股東對公司的經營者監(jiān)控不力，股東成為不在位的所有者，以“用腳投票”代替了“用手投票”。

1.股東大會

由于美國具有反壟斷傳統，美國公眾向

在現實生活中，股東大會的地位和作用，越來越變成一紙空文。許多公司的股東大會“形骸化”，淪落為貨真價實的橡皮圖章，公司的控制權在公司少數高級管理人員手中。

在現實生活中，股東大會的地位和作用，越來越變成一紙空文

2.董事會

董事會是股東大會的常設機構，由股東通過股東大會選舉的董事構成。美國公司的董事會有兩個明顯的特點：

一是將公司的董事分為內部董事和外部董事。內部董事由公司現任的職員或曾經是本公司的職員來擔任，一般在公司中擔任重要職務，是公司經營管理的核心成員，負責公司各主要職能部門的經營和管理。外部董事由公司外部具有經營管理專業(yè)知識和技能的人員擔任。外部董事主要在于加強董事會對公司經理的監(jiān)督和制約作用，防止公司經理獨斷專行，維護廣大股東利益。外部董事在董事會中的比例近年來呈上升趨勢。

2.董事會

董事會是股東大會的常設機構，由股東通

二是董事會內部設立各種委員會，協助董事更好地經營決策，如執(zhí)行委員會、提名委員會、報酬委員會、審計委員會等。這些委員會一般由董事長直接領導。有些委員會實際上取代了董事會的某項職能，如執(zhí)行委員會的市場決策職能。因為有的公司董事太多，按正常程序決策，可能喪失有利的商業(yè)機會；有的董事長本身就是最大股東，不愿讓更多的人分享決策權。此時，執(zhí)行委員會成為董事會的常設機構，具有最大權利。

二是董事會內部設立各種委員會，協助董事更好地經營決策，

3.首席執(zhí)行官(CEO)

首席執(zhí)行官是董事會聘請的，專門負責公司日常經營決策。大多數情況下，首席執(zhí)行官是由董事長兼任的，其權利由董事會決定。大多數首席執(zhí)行官之下，設立了一系列的行政職務，協助首席執(zhí)行官。

3.首席執(zhí)行官(CEO)

首席執(zhí)行官是董事會聘請

4.審計監(jiān)督機構

美國公司中沒有監(jiān)事會，審計監(jiān)督職能由公司專門聘請的審計事務所承擔，主要負責審計年度財務報告，既杜絕公司的偷稅漏稅行為，也在很大程度上保證了信息披露的公正。

英美公司治理模式的典型特征是外部市場在公司治理中發(fā)揮主要作用，即通過外部市場對公司的經營者進行激勵、約束和監(jiān)督。主要有以下幾個方面：

4.審計監(jiān)督機構

美國公司中沒有監(jiān)事會，審計監(jiān)督

(1)公司控制權市場在外