司考鐘秀勇物權法講義：占有的概念司考鐘秀勇物權法講義：占有的概念。2014年司法考試復習已經開始，法律教育網為考生整理了司法考試物權法中占有的概念的講義，希望能夠對考生的復習有所幫助。精彩鏈接：司考物權法：共同共有的外部關系司考物權法：繼受取得司考物權法：集體所有權司考物權法：國家所有權1．占有的概念占有，即人對于物管領控制的事實。注意四個方面：①占有雖為權利的外衣，但占有為事實，而非權利。②占有是一種財產利益。有權占有與無權占有均受保護，僅保護程度不同。③占有的客體為物。物的部分亦可成立占有。對權利的占有屬于準占有。④民法承認觀念占有（間接占有、繼承占有、通過占有輔助人的占有），雖無事實上對物的管領控制，但認可占有的成立。2．占有的要素占有的要素有二（缺一不可，否則不成立占有。占有繼承屬于例外。見【例4】）：①體素。即對物的管領與控制。②心素。即占有的意思。3．心素的認定占有的意思不是法律行為上的意思，而是一種自然意思，故取得某物的占有或維持其占有皆不以具有行為能力為必要， 只要對物有為支配的自然能力， 即為已足。故：3個月大的嬰兒對佩帶的項鏈不構成占有（無心素）；而3歲的兒童對自己拾得的玩具構成占有（有心素）。歌星在草坪上熟睡，“粉絲”將“勿忘我”鮮花放入其口袋的，歌星對鮮花不夠成占有（無心素）；必待歌星醒后發現鮮花，并決定繼續擁有始成立占有（有心素）。【例1】甲懸掛信箱于門口，郵差投遞甲的信件或郵件于信箱中，甲不知此事。①占有意思不必針對個別特定之物，僅須具有一般占有意思即為已足。甲懸掛信箱，意在占有投入的自己之函件，是否知悉某特定函件已經投入，對占有意思，沒有影響。②故甲已經取得函件的占有。【例2】甲懸掛信箱于門口，郵差誤投鄰居乙的包裹于甲信箱中，甲不知其事。乙在甲的信箱發現其包裹并取走。①甲對投入的乙之包裹不具一般占有意思，更不具特定占有意思，故甲對乙之包裹未成立占有。②乙擅自取回包裹，不構成對甲之占有的侵奪。【例3】中石油購買一輛勞斯萊斯作為董事長甲的坐騎，交給司機乙駕駛。問：甲在工作中用車時，汽車的占有人是誰？①甲在工作中用車系屬法人機關對汽車予以管領控制，法人機關執行職務時不具有獨立人格，不具有獨立的占有意思。因此，甲不是汽車的占有人。②乙基于雇傭關系，受雇主指示管領控制汽車，乙為占有輔助人，對汽車不具有獨立的占有意思。因此，乙不是占有人。③甲控制管理汽車的行為應視為法人的行為，故中石油才是汽車的占有人。換言之，汽車后座上坐著的不是董事長，而是中石油。【例4】甲有某寶石，價值不菲，交給乙鑒定，乙在攜帶該寶石前往實驗室的途中遭遇車禍死亡。路人丙見狀將該寶石據為己有。乙的兒子丁（系乙惟一的親人）遠在美國，對古董一事毫不知情。①一般而言，若無占有意思，則不成立占有。②占有繼承屬于例外，繼承人即使缺乏占有意思，亦可成立占有。③乙死亡時，丁即取得該寶石的直接占有，丁雖缺乏占有意思，不影響丁成為寶石的占有人。④須注意：與民法不同，刑法不承認占有繼承。在刑法上，乙死亡時，乙不是占有人（刑法不承認死者的占有），丁也不是占有人（刑法不承認占有繼承），因此丙將古董據為己有的行為就沒有侵奪乙或者丁的占有，丙的行為不構成盜竊罪，應定侵占罪（張明楷《刑法學》（第三版）第 726頁、周光權《刑法各論》（第一版）第 116頁）。4．體素的認定是否對物具有事實上的管領力，一般應以社會觀念及外部可認識的空間關系、時間關系和法律關系認定。須注意：依照空間關系與時間關系認定占有時，一般社會觀念居于主導地位，空間關系和時間關系僅為輔助判斷因素。1）空間關系，即人與物須形成某種場合上的結合關系。例如：①將農具暫放于田間回家吃飯，將建筑工具放于工地回家休息，自行車不上鎖停放于門前院內，不能認為喪失占有。③停放汽車于路旁（忘記鎖車門），出國數月，占有并不喪失。③遺失錢包于車站，離去十五分鐘后發覺其事，因車站人來人往，依社會觀念，應認定喪失占有，錢包成為遺失物（錢包畢竟不同于汽車）。④旅客登上飛機后發現將筆記本電腦遺忘于于賓館房間，旅客對電腦的占有喪失，電腦由賓館取得占有（占有交替）。2）時間關系，指人和物的結合在時間上具有相當的持續性。如果人與物的結合，僅有瞬間或者暫時的結合關系，不得認為對于物有事實上的管領力。例如：①在飯店使用餐具，在圖書館取閱雜志，均不成立占有。②從圖書館將書借回家中閱讀，將餐具自飯店偷回，分別成立有權占有和無權占有。③管領力僅一時不能行使，占有不因此喪失。如旅客checkout之際，發現筆記本電腦遺忘于賓館房間，旅客對電腦的占有尚未喪失（這和登上飛機的情形不同！）。家畜走失，可預期歸來，家畜非遺失物。占有的土地被洪水浸沒數日，對土地的占有并未喪失。3）法律關系，指某人對于某物是否存在占有關系，可以依據法律關系予以認定。須注意：若有法律關系可以作為認定占有的依據，則不再考慮空間關系與時間關系（依據法律關系之認定的優先性）。須關注以下四種情形：①依輔助占有關系而成立占有。例如，對商場成列的貨物，商場雇傭的售貨員為占有輔助人，商場才是占有人。②間接占有。例如，甲將電腦出租（出借、既存）于乙，乙為直接占有人，甲為間接占有人。③買賣（贈與）合同中的現實交付。例如，甲將出賣的貨物現實交付給乙，甲的占有喪失，乙成為占有人。④拋棄占有。例如，甲將就手機扔到垃圾堆，甲對手機的占有喪失。若乙拾得該手機，乙原始取得手機的直接占有。【例5】甲在機場候機時睡著，乙取走甲放置于身邊的電腦（價值 2萬元）并據為己有。①甲雖酣睡如死豬，依照一般社會觀念，甲仍為其電腦的占有人。②乙以和平方式剝奪甲對電腦的占有（建立新的占有秩序），以非法據為己有為目的，數額較大，乙構成盜竊罪。【例6】甲匆忙登機，將電腦（價值 2萬元）遺忘在候機廳的長凳上，飛機起飛后，乙取走該電腦并據為己有。①依照一般社會觀念，飛機艙門關閉時，甲對電腦的占有喪失。②乙并未侵害甲的占有，乙的行為構成侵占罪。【例7】甲前往旅館服務臺結賬，將電腦（價值2萬元）遺忘在旅館房間里，乙（旅館的服務員）查房時，將該電腦據為己有。①甲對其電腦的管領控制僅一時不能行使，依照一般社會觀念，甲仍占有其電腦。②乙的行為構成盜竊罪。【例8】甲結賬后離開住宿的旅館，將其電腦遺忘在旅館的房間，返程的飛機起飛后，甲仍不知其事。乙（旅館的服務員）打掃衛生時將該電腦據為己有。①依照一般社會觀念，飛機起飛后，甲對其電腦的占有喪失。②旅館成為電腦的占有人。因為，旅館房間系封閉的空間（與機場的候機廳完全不同）。這種現象稱為“占有交替”。乙為占有輔助人，不是占有人。③乙的行為構成盜竊罪（注意與【例 6】的區別）。【例9】乙假意在甲商場挑選金項鏈，乘服務員不注意，乙拿出事先準備好的款式相同的鍍金項鏈將金項鏈（價值1萬元）調包。①乙尚在挑選，根據這種法律關系，金項鏈的占有人為甲商場。②乙的行為構成盜竊罪。【例10】甲到某商場購買金項鏈，挑選好以后，甲請乙（商場服務員）進行禮品包裝。在包裝時，乙乘甲不備，用事先準備后的款式相同的鍍金項鏈將金項鏈 （價值1萬元）調包。①甲已經挑好，雙方基于合意已經完成了金項鏈的交付，根據這一法律關系，項鏈雖在乙手中進行禮品包裝，其占有人為甲。②乙的行為構成盜竊罪。③【例9】和【例10】是一個問題的兩個方面。④【例5】到【例10】僅僅是略表一二，旨在彰顯占有對于盜竊罪與侵占罪的認定有多么重要。（2004—2－11）陳某在商場金店發現柜臺內放有一條重12克、價值1600元的純金項鏈，與自己所戴的鍍金項鏈樣式相同。陳某以挑選金項鏈為名，乘售貨員不注意，用自己的鍍金項鏈調換了上述純金項鏈。陳某的行為：法律敎育網?構成盜竊罪構成詐騙罪構成詐騙罪與盜竊罪的想象競合犯構成詐騙罪與盜竊罪二罪【答案】A2005—2－11）甲到乙的辦公室送文件，乙不在。甲看見乙辦公桌下的地上有一活期存折（該存折未設密碼），便將存折撿走。乙回辦公室后找不著存折，但看見桌上的文件，便找到甲問是否看見其存折，甲說沒看到。甲下班后去銀行將該存折中的5000元取走。甲的行為構成：侵占罪盜竊罪詐騙罪金融憑證詐騙罪【答案】B（2005—2－60）關于盜竊罪的認定，下列結論哪些是正確的？A.甲因飲酒過量醉臥街頭。乙向圍觀群眾聲稱甲系其好友， 將甲扶于無人之處，掏走甲身上一千余元離去。乙的行為構成盜竊罪甲與乙在火車上相識，下車后同到一飯館就餐。乙殷勤勸酒，將甲灌醉，掏走甲身上一千余元離去。乙的行為構成盜竊罪甲去一餐館吃晚飯，時值該餐館打烊，服務員已下班離去，只有老板乙在清賬理財。在甲再三要求之下，乙無奈親自下廚準備飯菜。甲趁機將廚房門反鎖，致乙欲出不能，只能從遞菜窗口眼看著甲打開柜臺抽屜拿走一千余元離去。甲的行為構成盜竊罪甲在街頭出售報紙時發現乙與一攤主因買東西發生糾紛，其攜帶的箱子（內有貴重物品）放在身旁的地上，便提起該箱子悄悄溜走。乙發現后緊追不舍。為擺脫乙的追趕，甲將手中剩余的幾張報紙卷成一團扔向乙，擊中乙臉，乙受驚幾乎滑倒。隨之又追，終于抓住甲。甲的行為構成盜竊罪。【答案】AD（2006—2－17）下列哪種說法是正確的？A.甲潛入乙家，搬走乙家 1臺價值2000元的彩電，走到門口，被乙 5歲的女兒丙看到。丙問甲為什么搬我家的彩電，甲謊稱是其父親讓他來搬的。丙信以為真，讓甲將彩電搬走。甲的行為屬于詐騙B.甲在柜臺假裝購買項鏈，讓售貨員乙拿出

3條進行挑選，甲看后表示對

3條金項鏈均不滿意，讓乙再拿 2條。甲趁乙彎腰取金項鏈時，將柜臺上的 1條金項鏈裝入口袋。乙拿出2條金項鏈讓甲看，甲看后表示不滿意，將金項鏈歸還給乙。乙看少了1條，便隔著柜臺一把抓住甲的手不讓其走，甲猛地甩開乙的手逃走。甲的行為屬于搶奪C.甲在柜臺購買

2條中華香煙，在售貨員乙拿給甲

2條中華香煙后，甲又讓乙再拿1瓶五糧液酒。趁乙轉身時，甲用事先準備好的 2條假中華香煙與柜臺上的中華煙對調。等乙拿出五糧液酒后，甲將煙酒又是看了看，以煙酒有假為由沒有買。甲的行為屬于盜竊D.甲與乙進行私下外匯交易。乙給甲 1萬美元，甲在清點時趁乙不注意，抽出10張100元面值的美元，以 10張10元面值的美元頂替。清點完成后，甲將總面額8.3萬元的假人民幣交給乙，被乙識破。乙要回1萬美元，經清點仍是100張，拿回家后才發現美元被調換。甲的行為屬于詐騙【答案】C2007—2－6）甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過的乙發現。乙發動汽車剛要掛擋開動，甲正好下樓，將乙抓獲。關于乙的行為，下列哪一選項是正確的？構成侵占罪既遂構成侵占罪未遂構成盜竊罪既遂構成盜竊罪未遂【答案】D（2007—2－15）甲路過某自行車修理店，見有一輛名牌電動自行車（價值1萬元）停在門口，欲據為己有。甲見店內貨架上無自行車鎖便謊稱要購買，催促店主去50米之外的庫房拿貨。店主臨走時對甲說：“我去拿鎖，你幫我看一下店。”店主離店后，甲騎走電動自行車。甲的行為構成何罪？詐騙罪盜竊罪侵占罪職務侵占罪【答案】B2007—2－52）梁某與好友強某深夜在酒吧喝酒。強某醉酒后，錢包從褲袋里掉到地上，梁某拾后見錢包里有5000元現金就將其隱匿。強某要梁某送其回家，梁某怕錢包之事被發現，托辭拒絕。強某在回家途中醉倒在地，被人發現時已凍死。關于本案，下列哪些選項是正確的？梁某占有財物的行為構成盜竊罪梁某占有財物的行為構成侵占罪梁某對強某的死亡構成不作為的故意殺人罪梁某對強某的死亡不構成不作為的故意殺人罪【答案】AD（2008—2－6）甲潛入乙的住宅盜竊，將乙的皮箱（內有現金 3萬元）扔到院墻外，準備一會兒翻墻出去再撿。偶爾經過此處的丙發現皮箱無人看管，遂將其拿走，據為己有。15分鐘后，甲來到院墻外，發現皮箱已無蹤影。對于甲、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的？甲成立盜竊罪（既遂），丙無罪甲成立盜竊罪（未遂），丙成立盜竊罪（既遂）甲成立盜竊罪（既遂），丙成立侵占罪甲成立盜竊罪（未遂），丙成立侵占罪【答案】C（2008—2－16）某地突發百年未遇的冰雪災害，乙離開自己的住宅躲避自然災害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財物散落一地。災后最先返回的鄰居甲路過乙家時，將乙垮塌房屋中的2萬元現金拿走。關于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？構成盜竊罪構成侵占罪構成搶奪罪僅成立民法上的不當得利，不構成犯罪【答案】A（2009—2－59）欣欣在高某的金店選購了一條項鏈，高某趁欣欣接電話之際，將為其進行禮品包裝的項鏈調換成款式相同的劣等品（兩條項鏈差價約3000元）。欣欣回家后很快發現項鏈被“調包”，即返回該店要求退還，高某以發票與實物不符為由拒不退換。關于高某的行為，下列哪些說法是錯誤的？構成盜竊罪構成詐騙罪構成侵占罪不構成犯罪、屬民事糾紛【答案】BCD（2010—2－62）下列哪些行為屬于盜竊？甲穿過鐵絲網從高爾夫球場內“拾得”大量高爾夫球甲在夜間翻入公園內，從公園水池中“撈得”旅客投擲的大量硬幣甲在賓館房間“拾得”前一顧客遺忘的筆記本電腦一臺甲從一輛沒有關好門的小轎車內“拿走”他人公文包【答案】ABCD（2011—2－62）關于侵占罪的認定（不考慮數額），下列哪些說法是錯誤的？甲將他人停放在車棚內未上