1、投資并購中法律風險管理對策投資并購中法律風險管理對策投資并購中法律風險管理對策一、發展環境與并購背景二、 投資并購的模式選擇三、 前期投資的問題梳理四、 并購法律風險管理對策五、應關注的幾個具體問題投資并購中法律風險管理對策投資并購中法律風險管理對策投資并購一、發展環境與并購背景二、 投資并購的模式選擇三、 前期投資的問題梳理四、 并購法律風險管理對策五、應關注的幾個具體問題一、發展環境與并購背景二、 投資并購的模式選擇五、應關注的幾_、發展環境與并購背景銷售公司的目標使命根據總公司的要求和銷售公司定位，我們提出了 打造一個體系、發揮兩項功能、實現三個目標、提供四種價值的總體要求，并明確了公司

2、市場布局、管理架構、運行模式等體系建設的核心內容。打it體*能夠支持多種產品市場營銷的體系獲取資源擴大規模提升市場影響力促進產業良性互動實現三個目標_、發展環境與并購背景銷售公司的目標使命根據總公司的要求和成品油市場布局以煉化產業布局為基礎，結合重組企業的傳統優勢，實行“兩洲一灣”、“一江兩線”的銷售網絡布局，逐步擴大輻射范圍。成品油市場布局以煉化產業布局為基礎，結合重組企業的傳統優勢發展環境與并購背景成品油市場環境贏壓力與挑戰多元主體競爭激烈.心 .J市場趨向供過于求2015年全國產能將超過7億噸，未來幾年煉油需求為5.4-5.6億噸c我國煉油能力總體過剩的趨勢將不可避免。白身出條件薄弱銷售

3、公司正處于成長期，網絡、資金、人才和管理資源都有限。特別是終端網絡建設相對薄弱，加油站網絡嚴重不足，油庫布局結構不盡合理，難以滿足銷售的需求。網絡建設難度加大我國加油站市場接近飽和，主要競爭對手的市場布局已經完成。社會加油站眾多，但符合我們條件和標準的對象較少，新建加油站，油庫機會不多。終端網絡建設難度加大，成本增加，競爭激烈。發展環境與并購背景成品油市場環境贏壓力與挑戰多元主體競爭激烈F 、發展環境與并購背景 .-.CH行業對標2012年三大集團成品油業努對標煉廠隨項目中海油中石化中石油煉油能力（萬噸）3,23026,60018,400運營加油站（座）22530,83619,840資產型油庫

4、（萬方）10214751,644成品油年銷售量（境內、萬噸）1,021_15,89915,328營銷網結省公司數量103032營銷網洛一合資銷售企業數量14不詳不詳零售總量（萬噸）8710,7858,038零售比例14%68%57%成品油板塊員工總數4431172,612250,000通過與兩大集團的對標，銷售公司目前處于企業的發展初期，相對規模較小。體現在加油站數量、油庫庫容、銷售規模和市場占有率等指標上都低于兩大集團。F 、發展環境與并購背景 .-.CH行業對標2012一、發展環境與并購背景目前全國加油站總量：10萬余座，社會民營加油站數量占比：1/3以上。鑒于政府對于新建油庫、加油站等銷

5、售網點的嚴格限制，特別是各地政府在劃分成品油零售市場份額上仍會偏愛和保護地方民營業主，海油網絡依靠省公司的設立獲得新建油站、油庫的批準仍然非常困難。要解決終端建設資源的根本性問題，迅速占領終端市場，擴展經營規模，在今后一段時期，與民營銷售企業的合作依然是重要的途徑之一。目前，銷售公司采取股權收購的方式擁有了 15家以成品油銷售為主業的合營公司，在各地設立了 10余家省公司，同時以資產收購方式獲得了若干成品油銷售終端資源，為中海油在下游的快速發展奠定了一定的網絡基礎，特別是與民營資本的合作在迅速占領市場、擴大影響力等方面起到了其他方式不可替代的作用。一、發展環境與并購背景目前全國加油站總量：10

6、萬余座，社會一、發展環境與并購背景二、投資收并購的模式選擇三、 前期投資的問題梳理四、 法律風險管理對策五、應當關注的幾個具體問題一、發展環境與并購背景二、投資收并購的模式選擇三、 前期投資二、投資并購的模式選擇r并購模式介紹:r奪易對豐曰標公司資產收購0又功/VJ J收購目標一目標公司的資產股權并購奪易對豐曰標公司股東又次J收購目標一PI A AlX-jN一股東所持有的目標公司股權_ rV吸收合并兩個以上公司合并為一個公司，新設合并-新設一個公司，將兩個公司并入新公司，原有公司主體全部注銷。二、投資并購的模式選擇r并購模式介紹:r奪易對豐曰標公司資.并購模式的選擇:股權并購-資產并購-合 并

7、-投資者在出資范圍內承擔目標公司的全部義務責任，目標公司的歷史和潛在風險不能割斷。應重點關注目標公司的或有負債。擬購公司資產與原目標公司分離，只要資產權屬清晰，除一些法定責任外，不存在或有負債的問題。合并前原主體的債權債務及或有負債全部帶進合并后的主體。主要適用于企業系統內部重組整合。股權并購協議并購、進場交易（并購國有資本）資產并購并未強制要求進場國有資產、國有股權出售必須進場交易.并購模式的選擇:股權并購-資產并購-合 并-投資者在出資二、投資并購的模式選擇不同模式的比較:11二、投資并購的模式選擇不同模式的比較:11二、投資并購的模式選擇r并購的一般流程:_保密協議、意向書/備忘錄.預可

8、研、立項階段盡職調查（法律、HSE財務）.風險內部調查、論證階段審計、評估 .內部可研、審核階段合同談判、雙方內部審批.最終決策批準階段簽署協議外部批準、備案交割二、投資并購的模式選擇r并購的一般流程:_盡職調查（法律、二、投資并購的模式選擇r交易方案考慮的因素:法律上有無重大瑕疵財務測算（包括資金來源)稅的因素（不同交易模式的稅費比較)業務的整合二、投資并購的模式選擇r交易方案考慮的因素:法律上有無重大1、發展環境與并購背景二、投資并購的模式選擇三、前期投資的問題梳理四、法律風險管理對策五、應當關注的幾個具體問題1、發展環境與并購背景三、前期投資的問題梳理四、法律風險管理投資并購中法律風險管

9、理對策課件三、前期投資的問題梳理外部環境上：存在土地、安全環保、工商及行政許可等方面的國家強制政策性風險；目標對象大多經營不規范，存在合規性風險；以及合作對象身份的多樣性復雜性對后期合資經營帶來的潛在合作性風險。交易合同中：涉及交易對方主體資格認定、各方權利義務設定、各種風險的排除、違約責任確定、公司僵局的補救以及爭議處理方式等諸多法律問題。內部管理上：涉及授權、調查、可研、談判、審查、訂立、履行、關閉等多個環節，管理層次多、法律風險大，一旦行為失范可能帶來嚴重的示牽！J啟桌。三、前期投資的問題梳理外部環境上：存在土地、安全環保、工商三、前期投資的問題梳理參、問題梳理口總結前期開發及合資經營的

10、經驗教訓，分析個案，我們發現前期并購項目大多存在收購前各項風險控制不到位，流程設置不完善，合營后各種矛盾無法化解的問題。反應在合營公司中的突出問題是股權收購協議不能順利關閉，股東會、董事會不能順利召開。表面的直接因素蜃蠢1議約定_讓方義務未能細履行，有些甚至嚴重影響到公司的正常合合資后因市政調整規劃，茅詹；導致個別油站、油庫建設和運營的障礙而引發的股東轉讓方對收購項目期間補充審計結果不認可，拒絕承擔期間虧損引發的矛盾;資源供應、價格機制與小股東利益發生沖突引發的矛盾。三、前期投資的問題梳理參、問題梳理口總結前期開發及合資經營的三、前期按資的問題梳理r原因分析客觀原因 1.終端網絡建設開發初期，

11、面對有限的終端資源，要快速進入市場，對轉讓方存在的重大瑕疵和缺陷采取了寬容態度，接受風險，放寬并購條件；進而在合作訥議條款上為了促成交易，不得不做出某種讓步。 2.樂觀估計我方資源的保障、價格優勢、市場前景等，合作對方也對與海油合作的利潤空間有過高的期望值，合作后一旦出現虧損，合作方在較大的落差下，會出現一些摩擦，甚至要求固定回報率等。 3.由于合作對象多為民營個體經營者，追求的價值觀不同，企業文化差異懸殊，管理方式迥異，在共同管理經營過程中難免產生矛盾和分歧。三、前期按資的問題梳理r原因分析客觀原因 1.終三、前期投資的問題梳理原因分析一主觀原因 1.法律風險認識不到位。對項目的法律瑕疵導致

12、的后果估計不足，針對法律風險只考慮落在協議書上的條款是否有保證和承諾，不考慮或較少考慮交易對方的承諾能否兌現。 2.前期開發政策和后評價制度的不完善。開發與經營分離，造成開發人員為完成任務，右對目標公司的經濟評價上，存在虛高現象，經濟評價結論和實際經營效果差距較大。 3.法律條款設計不合理。在合同談判中，僅僅滿足于我方付款進度與對方義務履行的對應，未考慮到合作目標不能實現的根本性風險的鎖定，且未明確約定出現違約后的具體懲苕措施；也未設計公司出現僵局的解決途徑和退出機制。 4.對合作者的研究不夠。缺乏與不同性質合作對象的有效溝通，往往因為溝通方式、溝通態度等，可能將小的摩擦演變成大的爭議甚至形成

13、僵局。 5.對合同的全生命周期管理不到位。簽約后我方的義務未及時履行，或者不及時督促對方履行義務，出現矛盾后不能及時化解或采取有效防護措施。三、前期投資的問題梳理原因分析一主觀原因 1.法律風1、發展環境與并購背景=、投資并購的模式選擇三、前期投資的問題梳理四、法律風險管理對策五、應當關注的幾個具體問題201、發展環境與并購背景=、投資并購的模式選擇四、法律風險管四、法律風險管理對策法律應對措施之一一健全制度，規范操作。口 2011年銷售公司根據開發業務需要制定了開發項目法律盡職調查報告指南中國海洋石油總公司銷售分公司文件附件三：加油站租賃項目法律風險等級篆海滷煉化銷售法C20丨丨242號 a

14、 ,關于發布成品油銷售網絡開發項目法律盡職調査報告指南（2011年版）的通知機關各部門.各所輯單位：為維護公司合法權益，規范和究善成品油銷鉉網絡開發中的法體盡職調查工作.有效控制開發項目的法體風險.保護公司的合法權益，銷鐸公司依據中華人民共和S土地管理法.成品油市場管理辦法.中華人民共和國城鄉規劃法芩與網絡幵發工作密切相關的法律和行政法規，參考并費合以往各類法律盡職調杳摸板和文樓.編制了成品油銷隹網絡開發項目法律盡職岡查報隹指南.請各單位.各開發小組在項目開發前期盡職調查中參照使用.耨A娜序號-mmmt1，鍛搜柯必.跗畝嫌.彌纖滿耐麵il雜不辦雛2丨必纖無遞、趕弓1麻惠她纖m辦改敗a鯓ti;縱

15、-不纖娜3*綱京II絕翻限至租_黽，滅通秘嫌不辦娜4， itjf醒6艦|成繩朽.土進臟利人主張娜脲導財班麵拽.不具備蹄孫3;銳戰跳斉敘蚣共糨咖，宍胡綱瞧，有服碰朝鵂.射8魄鈦的？於不具備纖件，6*廳歡卿-個就不継細.四、法律風險管理對策法律應對措施之一一健全制度，規范操作。口法律應對措施之一一健全制度，規范操作。口 2012年銷售公司制定了開發項目法律管理實施細則中國海洋石油總公司銷售分公司文件海油銷售法2012150號.關于印發中國海洋石油總公司銷售分公司.開發項目法律管理實施細則的通知.機關各部門，各所屬單位為防存和控*項E開發中的法律風險，健全企業內部管控z本系，保i至公司列茲最大化，銷

16、售公司法律事務部特制定中國海洋石油總公司銷售分公司開發項目法隹管理線絕現印發給_，請賴體系名稱.丨祛律管理丨編碼丨LH-01-03-01.1 |版本號.丨2012-4.，中國海洋石油總公司銷售分公司開發項目法律管理實施細則公司名稱，中國梅洋石油總公司銷售分公司批準人思熱m 究委副書記.紀委書記、於工會主席-發布范圍音發，發號.海油銷售法（ 2012 ) 150號.發布日期.212年04月27日.生效日期.2012年04月27日.1目的規范和管理中國梅洋石油總公司銷售分公司（以下簡稱“銷售公司，與開發項目相關的法律工作。.2適用范囷銷售公司、所屬企業及直管項目組的與開發相關的法徉工作。-3編制依

17、捅3.1中國梅洋石油總公司合同管理辦法。.3.2中國梅洋石油總公司銷售分公司合同管理辦法。3.3中國梅洋石油總公司銷售分公司開發項目法律盡職調査很告指南。*22法律應對措施之一一健全制度，規范操作。口 2012年銷售公司法律應對措施之一一健全制度，規范操作。口對合同范本定期更新中國海洋石油總公司銷笛分公司加油站租賃經罝合冋V示范文及使用說明*文本編制主要遵循以下原則：1、 法産規定與企業實際相適應.通過含同條款格公司的生產經營實踐和業務流程加以規范，使合同文本更加符合企業生產經營實際需要：_2、 通用性與針對性相統一.示范文本既滿足地區公司對合同的共性需要又盡可能增加合同針對性條款約定；*_3

18、、 原則性與操作性相結合.文本的通用條款一經確定，不應隨意更改。需要特殊約定的個性條款，可由地區公司根據實際_廣況進行細化本示范文本用于規范及約定中國海洋石油總公司銷售分公司（中海油銷售公司）所尾公司、苴営項目組對加油站的租賃經營行為。示范文本由主合同及附件組成*使用中應注意文本的芫整性和一致性 1.介入時點一一意向性商業談判與盡職調查同步進行。開發人員與目標油站接觸后，只要對方有出租意向，即開始搜集對方基本證照情況資料，同時開始法律盡職調查。 2.實施方式一由內部人員自行開展盡職調查。租賃項目盡職調查范圍相對較窄、調查程序相對單一、法律風險識別相對較為簡單清晰，法律部盡可能發揮內部法律人員作

19、用，指導所屬單位法律人員或開發人員按照銷售公司發布的開發項目盡職調查指南，獨立完成盡職調查活動。 3.利弊分析一一利：降低成本，提高效率。弊：報告質量存在一定風險。四、法律風險管理對策一、先期介入，把好項目考察關口租賃項目：四、法律風險管理對策一、先期介入，把好項目考察關報告質量風險：大多為非法律專業人員，法律風險意識欠缺，不能充分了解重要風險環節，不能清楚掌握調查方法。降低報告風險的措施: 一是加大法律隊伍建設力度。應盡快健全所屬單位和直管項目組的法律崗位的設置和專業人員配備；同時鼓勵開發人員考取企業法律顧問資格，掌握基本的法律知識，努力做到一人多才，一人多用。二是加大內部專業培訓力度。除定

20、期對所屬單位進行常規法律專業培訓外，還要把工作和培訓結合起來，法律部人員在赴現場做盡職調查的同時，就地培訓，指導或帶領所屬單位相關人員一起實施盡職調查，傳授工作要求和方法。四、法律風險管理對策一、先期介入，把好項目考察關大多為非法四、法律風險管理對策一、先期介入，把好項目考察關口并購、合資項目： 1.介入時點一一立項階段。以前銷售公司收并購及合資項目，立項審查階段，法律部門沒有介入討論審查，待項目經過內部審查批復立項以后，才開始介入，實施盡職調查。鑒于收并購項目，在立項審查階段，往往己經初步掌握對交易對象的基本資料，并且基本確立了交易模式，有些前置性風險已經可以顯現。對此，我們提出了改進建議，

21、即法律部門在立項階段，就介入審查，以便盡早在法律政策風險、商業模式選擇、交易主體資格等環節先期介入初步審查，參與研討把關。現在法律部門在立項之初，就能大體了解目標項目的基本情況，初步判斷項目的主要風險點，為下一步工作打好基礎。 2.實施方式兩種模式。大型綜合型股權及資產收購項目，由外部律師實施，內部復核審查；對于單一零售終端的資產收購項目，可由內部法律人員直接實施。四、法律風險管理對策一、先期介入，把好項目考察關口并購、合資F 四、法律風險管理對策 項二、一票否決，把好評審論證關銷售公司將法律審查作為項目開發的必經程序，法律部負責人是項目審查咨詢委員會成員，其評審意見作為項目決策的重要依據。法

22、律論證階段，主要在四個層面上進行審杳、分析和評估： 一是了解項目背景，審查基本材料。要通過與項目人員的交流溝通及背景材料的掌握分析，理清項目類型、項目要素、法律關系，明確項目目標；二是梳理主要問題，發現重要風險。針對不同項目類型，通過現場調查，分析項目主體、對象、流程中存在的問題，準確把握項目各項批準文件的完備性以及涉及的重要資產、用地、安全環保、用工、稅收、訴訟等法律風險源點；三是關注地方性政策差別和特殊要求。各省份對國家政策在執行上寬嚴不一，例如河北省對加油站用地性質沒有嚴格要求，允許加油站用地為租賃性質；而有些省份對加油站間距要求比較苛刻，如江蘇省。所以要根據各地政策來判斷項目風險類別。

23、四是綜合判斷風險后果及承受能力，提出合理法律意見。要本著風險可控、效益優先的原則，對于披露出的法律問題制定具體保障措施、問題解決方案和項目實施關鍵流程，最大限度的實現風險、利益和效率的最佳平衡。為下一步合同談判及文本設計打好基礎。F 四、法律風險管理對策 項二、一票否決四、法律風險管理對策二、一票否決，把好評審論證關關于法律論證一票否決制的思考對于經審查發現項目確實存在重大法律風險，且該項風險對項目目標的實現存在根本性障礙，能否實行法律論證一票否決？中石油目前已經實行了開發項目法律論證一票否決制，我們也一直在評估探討其可行性，我們認為一票否決是一把雙刃劍。法律調查論證一票否決制，可以有效規避項

24、目投資法律風險，確保投資的安全性和依法合規性；但是，一票否決可能喪失掉投資機會。否決一個項目很容易，要促成一項交易卻非常難。30四、法律風險管理對策二、一票否決，把好評審論證關關于法律論四、法律風險管理對策二、一票否決，把好評審論證關于法律論證一票否決制的思考一把雙刃劍實行法律論證一票否決，將會對法律人員的綜合素質提出更高的要求：*首先，法律人員能否站在全局立場上考量項目的風險程度和可接受性，至關重要；*其次，一般而言，在市場上，機會越大，風險也越大，如果沒有任何風險，也就意味著沒有機會。對于項目的經營性法律風險，是接收、轉移還是規避？如何掌握風險和效益的最佳平衡點？由于法律人員的專業局限性，

25、其否定性結論未必正確。因此對此類風險，不建議一票否決，僅作為決策的重要參考。秦再次，法律風險論證，不僅要發現項目現實的或潛在的法律風險，更要評估風險可能導致的后果，同時盡可能量化風險損失，以便分析機會成本的大小，從而判斷其風險是否能夠接受。 法律人員的綜合能力達到上述三方面的要求，才能真正把好論證關。因此，我個人認為，要慎用一票否決，但對于合法合規性法律風險，應當一票否決。四、法律風險管理對策二、一票否決，把好評審論證關于法律四、法律風險管理對策三、精雕細琢，把好合同簽訂口租賃類合同一推廣使用示范文本，凡使用示范文本未作實質性修改的，采取備案制，不用履行合同審查程序。口并購、合資類合同、章程一

26、爭取我方的起草權，依據總公司的示范文本起草相關合同、章程；結合項目具體情況，避免照搬示范文本；根據不同股權比例，設置不同的決策機制及公司治理模式；針對相對方存在的瑕疵和風險，不僅將對方義務的履行和付款對應，更要設定具體的約束條款和違約處罰的具體措施，并約定明確的懲罰金額，要在條款中給自己留有一定的選擇權。促使對方盡力全面履行義務，降低對方違約時我方的投資損失。根據盡職調查結論和風險情況，設定退出機制，約定合同終止及撤銷或退出的具體條件。四、法律風險管理對策三、精雕細琢，把好合同簽訂口租賃類合四、法律風險管理對策四、動態跟蹤，把好合同履行口簽訂審查100%.履行跟蹤?(牽頭、督促、檢查)誰來牽頭

27、跟蹤各方義務的履行、誰來檢查履行進度和結果，目前在投資人管理上，尚無明確的職責分工。我們認為除了投資主體經營層切實跟進合同履行外，作為上級公司（投資方），也要有明確的跟蹤監督職責分工，并建立可操作的履行跟蹤流程。通過定期了解跟蹤協議各方義務履行的進度，既能及時防止對方違約，也可防止我方怠于履行合同導致的違約，還能及時根據對方違約情況提早考慮應對措施、提出處理建議。33四、法律風險管理對策四、動態跟蹤，把好合同履行口簽訂審查F 四、法律風險管理對策 項五、應對危機，把好糾紛處理關1對于爭議的苗頭，應當及時組織相關部門共同研究，制定補救措施，盡快與對方充分溝通協商，防止和控制爭議的升級擴大，采取各

28、種方式妥善處理爭議。 一旦爭議無法協商解決，將及時通過法律程序最大限度的維護我方的合法權益，彌補或挽回損失，并在處理糾紛中明確責任部門、協調部門和聯系人。六、認真總結，不斷修正控制點法律管理工作應當經常回顧、不斷反思，對于法律風險控制過程中的不足和出現的新問題，要認真分析、及時總結，查找和及時修補管理漏洞，修正完善法律管理流程中的關鍵控制點。針對發生的各種爭議和訴訟案件，不但要學會亡羊補牢、舉一反三，更要未雨綢繆，像給電腦程序漏洞打補丁一樣，不斷修補流程缺失和管理漏洞。F 四、法律風險管理對策 項五、應對危機1、發展環境與并購背景二、投資收購的模式選擇前期投資的問題梳理四、法律風險管理對策五、

29、應當關注的幾個具體問題1、發展環境與并購背景二、投資收購的模式選擇前期投資的問五、應當關注的幾個具體問題一、民營資本的準入條件民營資本與海油合作的目的無非有兩種：一是投機行為，二是看中我方的資源保障和品牌效應，愿意一起合作，共同發展。而成品油銷售行業民營企業資產質量良莠不齊、內部管理基礎較差，管理理念與國企有較大的區別，為避免前期合作出現的問題，更有效的開展合資經營，我們認為應當對合作者設置一定的準入門檻。合作區域的選擇合作經營區域的選擇，是首要的因素，油品資源的運輸成本成為最重要的成本考慮，應盡可能在海油成品油資源合理輻射范圍內考慮拓展市場，雖然依靠與兩大石油集團的油品串換，也可以獲得資源，

30、但受制于其價格控制，在資源緊缺時無法得到正常銷售的資源保障。因此，在未來資源不能保障的區域，不宜發展合營公司。36五、應當關注的幾個具體問題一、民營資本的準入條件民營資本五、應當關注的幾個具體問題一、民營資本的準入條件合作方的資產、資質保障擬合作的企業應當擁有或確定能擁有至少5個資產質量、地理位置較好的加油站或擁有1萬立方米的油庫并獲得批發資質。如果某些資產存在權屬瑕疵等不確定性風險，在沒有確切的其他具有可執行性的擔保時，不宜作為合作范圍的資產。合作方的股權限制并購后其他股東股權原則上不能高于30%，也即我方應當控股66. 7%以上。如果其合作方要求占有高于30%的股權，需以放棄管理權為條件。

31、對海油文化的認可合作者必須接受中海油的油站標識以及安全管理標準，確保中海油品牌的推廣和企業的安全經營。五、應當關注的幾個具體問題一、民營資本的準入條件合作方五、應當關注的幾個具體問題二、對資產評估增值的關注在股權收購或新設合營公司時，如果對方以實物出資，則需要對資產進行評估。一般而言，對于市場資源緊缺型公司進行資產評估，會按照未來收益法評估，其評估價值遠遠大于賬面資產凈值。此時應盡可能要求在資產評估報告中對公司權益增值部分所對應的資產分別列出，防止有瑕疵的資產在未來剔除或滅失時增值部分無法對應我方收購當時的對價，從而使我方索賠時沒有具體價值依據。比如，對目標公司的每一個加油站資產評估時，其價值

32、不僅表現為當時賬面資產額，有更多的價值在于未來一定時期的收益增值，因此，評估報告中應當對每一個加油站的總體價值分別描述。假使作為出資的某個加油站在股權收購后，因各種原因無法使用或不能歸為合營公司所有，則受讓方應當扣除該加油站按照未來收益法評估的整體價值對應的收購款項，而不僅僅是賬面資產。38五、應當關注的幾個具體問題二、對資產評估增值的關注在股五、應當關注的幾個具體問題三、并購交易合同一般審查要一般性條款審查陳述與保證條款合同履行的先決條件Z截止交割日，各方的陳述及保證均保持真實、準確已取得所需的政府批準、備案、許可等，各方已取得進行交易的一切同意及授權（董事會及股東會決議)，已取得第三方必要

33、的同意、授權或豁免。過渡期間損益的承擔及確認39五、應當關注的幾個具體問題三、并購交易合同一般審查要一五、應當關注的幾個具體問題四、并購交易合同的一般審查要點一般性條款審查過渡期間的風險控制y轉讓方承諾將于此期間內承擔妥善經營目標公司、保證資產安全的義務；Z轉讓方不得要求目標公司分派股利、紅利，不得將目標公司股權出售、轉移、質押或做其他處理；Z非經并購方同意，不得對目標公司資產進行任何抵押、出售及其他任何處理;或有負債原股東補償的承諾交割履行確定交割日的方式約定交割的最后期限（避免法律關系長期處于不確定狀態)五、應當關注的幾個具體問題四、并購交易合同的一般審查要點一五、應當關注的幾個具體問題三

34、、并購交易合同的一般審查52.不同并購模式下交易合同的側重點資產并購Z側重于目標公司資產的轉移一一應注意合同中有關資產的盤點及交接問題，一般應要求轉讓方將目標資產（包括有形資產、無形資產）開列詳細的清單Z注意各類不同形式資產的法定轉移方式、轉移時間一一不動產及一些特殊資產（如廠房、土地、車輛等）的轉移必須到不動產登記部門變更登記才能完成所有權轉移；動產以實際交付為所有權轉移。五、應當關注的幾個具體問題三、并購交易合同的一般審查52五、應當關注的幾個具體問題三、并購交易合同的一般審查52.不同并購模式下交易合同的側重點股權并購Z關注目標公司章程或股東協議是否存在對股東的限制性條款，并在協議及章程

35、中明確約定并購交易結束后新股東的權利、董事、經營管理層的重選程z關注目標公司雇員責任、用工政策、稅費、環保、訴訟等方面的持續經營風險及或有負債。在合同中明確約定保證和限制。交割后，盡快辦理股東的工商變更登記五、應當關注的幾個具體問題三、并購交易合同的一般審查52五、應當關注的幾個具體問題四、轉讓方（合作方）瑕疵出資的法律風險及控制措施瑕疵出資是指股東的出資存在自然瑕疵與法律瑕疵。Z自然瑕疵指股東交付的標的物不具備股東所約定的功能、效用或該標的物的功能及效用嚴重低于約定標準，Z法律瑕疵則是指該標的物在法律上存在權利負擔，從而影響對該標的物的占有、使用、處分及收益。對于擬收購公司的資產，或新設公司

36、合作方以實物資產作為出資的，而該資產存在瑕疵，對于有法律瑕疵的資產應謹慎分析未來補正完善的可能性，如分析在今后消除瑕疵、完善權證中存在法律障礙，則應在談判時剔除該資產；如該資產屬于經營許可所必備的關鍵資產，應當考慮放棄收購。作為收購方，一旦確定接受該出資瑕疵的風險，則在股權收購合同或股東協議中，應當考慮如下具體條款來保證我方的合法權益：五、應當關注的幾個具體問題四、轉讓方（合作方）瑕疵出資的五、應當關注的幾個具體問題四、轉讓方（合作方）瑕疵出資的法律風險及控制措施Z1.約定由瑕疵出資人在一定期限內采取補救措施，消除瑕疵，全面履行其義務，并將對方義務的履行和我方支付股權對價的節點相對應，用收購資

37、金的支付控制對方義務的及時履行。Z2.爭取在收購合同中約定消除瑕疵前的股東權利限制，包括相應分紅權的限制和經營決策權的限制。Z3.設定具體的約束條款和嚴厲的違約賠償責任，促使對方盡力全面履行義務，防止和降低對方最終無法消除瑕疵造成我方的投資經營損失。可約定轉讓方在承諾期限內未全面履行義務時，守約方享有一定的選擇權：包括但不限于要求賠償違約金和實際損失并繼續履行、相應減少對方股權、要求以貨幣出資補齊并支付資產對應金額的利息、有權終止協議并要求對方承擔投資損失等。五、應當關注的幾個具體問題四、轉讓方（合作方）瑕疵出資的五、應當關注的幾個具體問題五、運營期間的法律風險控(一）規范公司治理，防止股東越

38、權管理作為控股股東，在合營期間應當自覺按照公司法及章程規定，規范公司治理和日常經營管理，嚴禁股東越權。y在管理程序上，應當按照章程規定的程序，實行董事會領導下的經理負責制，盡可能避免上級單位（出資人）直接向合營公司下命令的做法，對于一些必須由我方意志決定的事項應當在合作談判時，就在協議和章程中約定明確，或者在董事會議事規則中向我方控制的管理層授權，避免直接由出資人下文件的方式。y在經營決策上，特別是定價機制上應當充分體現市場原則，既不能無原則向合營公司輸送利益，損害出資人利益，也不能強行要求合營公司接收高于市場的產品價格，損害小股東利益。這些方面的任何不規范不公平的處理，都可能導致股東矛盾的出

39、現甚至導致爭訟。五、應當關注的幾個具體問題五、運營期間的法律風險控(五、應當關注的幾個具體問題五、運營期間的法律風險控(二）充分尊重小股東，建立定期溝通機制與民營企業或公民個體合作經營企業，作為大股東的國企，在經營管理過程中，應當充分尊重小股東的合法利益，防止利用大股東地位，強行推行大股東意志，在客觀效果上有意無意地造成小股東感情和經濟上的傷害。應當在股東之間建立一個定期溝通的機制，定期通報經營情況；對于重大經營決策問題，應及時溝通協商，取得股東的理解和支持，避免只見信件不見人的做法。46五、應當關注的幾個具體問題五、運營期間的法律風險控(五、應當關注的幾個具體問題五、運營期間的法律風險控(三

40、）依法合規運營，履行企業社會責任y隨著經濟的發展，國家越來越重視市場的公平、規范，重視企業對自然環境的影響，重視對勞動者以及消費者的保護。中國海油作為中央企業，除了自身應當依法合規經營外，還要使合資合作的企業同步健康發展，這就需要與合作的民營企業或個體股東在合資之初就對承擔社會責任的價值目標達成共識，并使這種價值目標深植于企業的結構與實踐之中，使股東和企業對利益最大化的追求限定在責任的框架內進行，減少企業與管理者的短期利益激勵，增強長期利益激勵，促使企業依法合規運營，履行企業的社會責任。應當加強對派出合營公司的董事和經理層干部的公司治理規范以及相關法律的培訓，使派出董事、監事和經營者關注、了解

41、和遵守與之相關的法律法規，諸如，勞動保護、社會保障、安全生產、消防、職業衛生、職工權利、以及環境保護等方面的法律法規、標準和規定，主動參照相關法律法規，在經營管理、用工管理、安全生產等方面做到依法合規，強化全面履行社會責任的意識，控制企業運行中的法律風險，在社會中樹立良好的企業形象。47五、應當關注的幾個具體問題五、運營期間的法律風險控(五、應當關注的幾個具體問題六、股東僵局的出現和解決共同控制公司或股權比例差距較小的合營公司，由于雙方控制決策權相當，往往在重大事項決策上無法達成一致，使公司內部管理發生嚴重困難，甚至無法順利召開股東會、董事會，使兩會機制失靈。僵局的表現形式一股權比例對等，無法形成有效的股東會、董事會決議股東關系惡化，導致股東會、董事會無法正常召開等一般的解決途徑一方承包經營公司分立主動退出與強制購買公司清算五、應當關注的幾個具體問題六、股東僵局的出現和解決共同控五、應當關注的幾個具體問題六、股東僵局的出現和解決針對持股相當或相近的投資，根據公司自治原則，可以在收購協議、股東協議以及公司章程中，明確約定公司僵局的解決條款，設置我方退出公司的權利或強制違約方退出公司的條件，并列舉情形。比如對于公司股東惡意不參加會議，無法形成任何公司決議的僵局，可在協議及章程中約定，任何