1、經 濟 法第五章 合同法學習目標一、合同的概念與特征合同法中所指的合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。 不適用于婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議。合同具有以下法律特征：(1)合同是當事人在平等互利基礎上的法律行為。(2)合同是雙方或多方當事人的法律行為。 (3)合同是明確當事人之間特定權利與義務關系的協議。 (4)合同是具有相應法律效力的協議。第一節 合同法概述二、合同法的概念與特征合同法是調整平等主體之間商品交換關系的法律規范的總稱。 合同法具有以下特征： 合同法主要是由任意性規范構成。 合同法強調主體平等、自愿協商、等價有償的原則。 合同

2、法是具有財富創造功能的法律。 合同法具有很強國際趨同性。 三、合同法的基本原則1.平等原則。兩層含義：一是僅指合同關系中當事人之間的平等；二是僅指合同當事人在法律地位上的平等。2.自由原則。合同法第4條規定當事人依法享有自由簽訂合同的權利，任何單位和個人不得非法干預，即當事人意思自治。3公平原則。合同法第5條規定：當事人應遵守公平原則，承擔一定的權利和義務。理解：適用范圍只包括合同關系上的當事人之間的問題。公平是指合同關系上當事人之間的利益關系大體平衡。 4誠實信用原則。指當事人在從事民事活動時，應誠實守信，以善意的方式履行其義務，不得濫用權利及規避法律或合同規定的義務。在大陸法國家它常被稱為

3、“帝王規則”。作用：一是行為準則；二是裁判準則；三是裁判依據。 5.遵守法律和公序風俗原則。合同法第7條規定當事人訂立履行合同應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會公共秩序，損害社會公共利益。四、合同的分類1有名合同與無名合同2單務合同與雙務合同3有償合同與無償合同4諾成合同與實踐合同5要式合同與不要式合同6主合同與從合同第二節合同的訂立一、合同的內容與形式（一）合同的內容 合同的內容，即合同當事人訂立合同的各項具體意思表示，具體體現為合同的各項條款。合同內容由當事人依法約定。1.一般條款(1)當事人的名稱或者姓名和住所； (2)標的（合同當事人權利義務所共同指向的對象）；(3)數

4、量； (4)質量；(5)價款或者報酬；(6)履行期限、地點和方式；(7)違約責任；(8)解決爭議的方法。 2.格式條款格式條款:當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。格式條款的特征：P148合同法39條對格式條款的限制：(1)格式條款提供方的特別義務。 (2)格式條款的無效。如果格式條款具有合同法規定的合同無效和免責條款無效的情形的；提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的。(3)格式條款的解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。(4)格式條款的選用。如果合同中的格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。案例

5、1：免除其責任的格式條款無效案情 某超市基于常有顧客在買回商品后再返回來要求商店承擔質量責任的狀觀，在超市周圍到處貼有“商品出門概不負責”的標語。某甲到該超市購手機1部，當場檢驗信號沒有問題，但回家使用1個月后，就發現手機電池待機時間太短，經檢驗電池存在重大缺陷。甲要求商場依合同承擔商品不合格的責任，超市則以有“商品出門概不負責”的約定為由予以拒絕。問超市要不要承擔責任？案例2：對格式條款有兩種以上解釋的，應作出不利于提供條款一方的解釋案情某超市周圍到處貼有“本店商品不二價；絕對真貨，假一罰十”的廣告，某甲到該超市購高檔毛料西裝1套(百分之百羊毛)，價值4000元人民幣，后經市質檢局檢驗，羊毛

6、含量僅占40，現甲要求超市按照“假一罰十”的規定支付甲4萬元。問超市要不要賠4萬？(二)合同的形式指合同當事人意思表示一致的外在表現形式。1.口頭形式：不用任何書面形式達成的協議。2.書面形式：指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等各種可以有形地表現所載內容的形式，不限于合同書一種形式。法律、行政法規規定以及當事人自行約定合同采用書面形式的，應當采用書面形式。3.其他形式主要指公證形式、鑒證形式、批準形式、登記形式、推定等。 二、合同訂立的程序當事人意思表示真實一致時，合同即可成立。(一)要約 是希望和他人訂立合同的意思表示，又稱為發盤、出盤、發價或報價等。

7、1.要約有效的條件 要約是特定當事人以締結合同為目的的意思表示。 要約應表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約的內容必須具體確定 。要約必須送達受要約人才生效。2.要約邀請 是希望他人向自己發出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等。但懸賞廣告一般視為要約。3.要約的撤回及撤銷要約可撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約可撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。不得撤銷的要約：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認為要約是不可撤

8、銷的，并已經為履行合同作了準備工作。4要約的失效：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人末作出承諾； 受要約人對要約的內容作出實質性變更。(二)承諾是受要約人接受要約，同意訂立合同的意思表示。要約一經合法有效的承諾，合同就成立。 1.承諾生效的條件 (1)必須是由受要約人或其代理人向要約人作出。(2)承諾必須在要約的有效期內作出 。 (3)必須與要約的內容一致。即不能對要約內容進行實質性的變更。實質性變更：合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議的方法。(4)承諾的方式應符合要求。應采用與要約一致的通訊方式。 2.承諾生效的

9、時間(1)英美法采用“投郵主義”，電報交發時，承諾生效。(2)大陸法采用“到達主義”。3.承諾的撤回 受要約人接受要約后，為了阻止其發生法律效力的一種意思表示。撤回承諾的通知比承諾提前或同時到達對方。特例：遲延的承諾：受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，應視為新要約。（不是承諾）遲到的承諾：受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 (三)合同成立的時間與地點1.合同成立時間一般情況：承諾生效時合同成立。采用合同書形式訂立

10、合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可在合同成立前，要求簽訂確認書。在簽訂確認書時合同成立。2.合同成立地點承諾生效的地點為合同成立的地點。簽字或者蓋章的地點采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業地為合同成立的地點（或經常居住地）。3.實際履行與合同成立的關系法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同: （1）當事人未采用書面形式，但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立;（2）在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。三、締約過失責任指在合同訂立過程中，當事人一方因違背其依據誠實信用原則所產生

11、的義務，而致另一方的信賴利益遭受損失，并應承擔的損害賠償責任 。1.特點（1）此種責任發生在合同訂立階段。（2）一方當事人違反了依據誠實信用原則所產生的義務（誠實、忠實、保密等）。（3）造成了另一方信賴利益的損失。信賴利益的損失:一方實施某種行為后，另一方對此產生了信賴(如相信其會訂立合同)，并因此而支付了一定的費用，因一方違反誠信原則使該費用不能得到補償。 2 主要類型假借訂立合同，惡意進行磋商在上述幾種情況下，一方必須給另一方造成損失，才應負締約過失責任。1故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況2泄露或不正當的使用商業秘密3其他違背誠實信用原則的行為4第三節 合同的效力一、合同的生

12、效合同的生效與合同的成立既有聯系又有區別。 1合同的生效要件： 合同生效要件是判斷合同是否具有法律效力的標準。一般合同的生效要件如下：（1）行為人具有相應的民事行為能力；（2）意思表示真實。所謂意思表示真實，是指表意人的表示行為應當真實地反映其內心的效果意思。（3）不違反法律和社會公共利益；（4）合同必須具備法律所要求的形式。2合同生效的時間(1)依法成立的合同，自成立時生效。(2) 辦理批準、登記等手續生效的。 (3)當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。 (4)當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至

13、時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。二、效力待定的合同限制民事行為能力人訂立的合同。【案情】張某于15周歲上高中時，其父為其買了一輛摩托車。自上高中二年級起，張某迷上網吧，因上網花費過大，張某先是向同學借錢，后不得不將摩托車以5000元的價格賣給李某。張父發現張某不騎車上學，經追問才知張某將車出賣繪李某，于是張父找到李某，提出張某尚未成年，不能擅自出賣摩托車，要求李某將車退還。而李某則認為，買賣摩托車為雙方自源，且價格也公平合理，買賣有效。雙方發生爭執。張父作為代理人訴至法院，主張買賣無效，要求李某返還摩托車。【問】 本案中，張某與李某之間買賣摩托車的合同是否有效?張某能否要求李某返還

14、摩托車?無權代理人訂立的合同案例：某服裝廠因缺乏某種面料影響生產， 采購人員丁某在未能采購到該種面料的情況下，擅自做主與某棉紡廠訂立了購買白坯布的合同，并聯系了印染廠外加工。丁某回廠后，向廠長交出合同，廠長發現，合同中所訂白坯布規格與該廠所需面料不符，于是致函棉紡廠要求變更合同內容。但此時，此批白布已啟運，所以棉紡廠不同意變更合同，要求服裝廠按合同規定付款。服裝廠廠長答復說：此白坯布合同系丁某越權代理所訂，本廠不予承認。 問：服裝廠廠長的說法是否有法律根據？表見代理。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。這是關于表

15、見代理的規定。所謂表見代理，是指客觀上存在使相對人相信無權代理人的行為有代理權的情況和理由，且相對人主觀上為善意時，代理行為有效。4表見代表：法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同(含擔保合同)，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。無處分權的人處分他人財產的行為不再是效力待定的合同。(合同法司法解釋（三）第三條:當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。 出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。)三

16、、無效合同、可撤銷或可變更的合同及其法律后果(一)無效合同 無效合同是指已經訂立，但因違反法律、行政法規規定的生效條件而不發生法律效力，不具有法律約束力的合同。一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規的強制性規定。免責條款，是指合同當事人在合同中規定的免除或限制一方或雙方當事人違約法律責任的條款。無效情形：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產損失的。(二)可撤銷或可變更的合同可撤銷或可變更的合同，是指因存在法定事由，合同一方當事人可請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷的合同。

17、因重大誤解訂立的。在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。可撤銷的合同與無效合同不同。撤銷權消滅：當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權；當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。第四節合同的履行一、合同的履行原則合同的履行：指合同的雙方當事人正確、適當、全面地完成合同中規定的各項義務的行為。（1）實際履行的原則；（2）全面履行的原則；（3）經濟合理的原則；（4）誠實信用原則，當事人應當根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。二、合同履行的規則(一)合同的履行主體(二)合同約定不明時

18、的履行規則無約定或約定不明 補充協議 其他條款或交易習慣 合同法62、63條規定例題甲將一臺電腦無償借給乙使用，期限為3個月。在借用期內，甲和丙訂立了買賣該電腦的合同，但未對電腦的交付問題進行約定。下列有關該電腦交付的表述中，正確的是( )。2010A丙有權請求甲立即交付電腦B丙有權隨時請求甲交付電腦，但應當給甲必要的準備時間C丙有權請求乙立即交付電腦D丙有權隨時請求乙交付電腦，但應當給乙必要的準備時間答案B 解析：（1）買賣合同在甲丙之間成立，甲丙之間對交付電腦的問題未作出約定，丙無法取得要求第三人交付電腦的權利，只能根據合同相對性原理，要求合同相對人甲交付電腦，排除選項CD；（2）根據規定

19、，履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 三、合同的履行抗辯權合同履行中的抗辯權，是指在符合法定條件時，當事人一方對抗另一方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行自己債務的權利。 種類內容抗辯權人特 點同時履行抗辯權是指雙務合同的當事人應同時履行義務的，一方在對方未履行前，有拒絕對方請求自己履行合同的權利。雙方均可1.一方在對方履行之前有權拒絕其對自己提出的履行要求。2.一方在對方履行不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。后履行抗辯權是指雙務合同中應當先履行義務的一方當事人未履行時，對方當事人有拒絕對方請求履行的權利。后履行一方1.先履行方未履

20、行的，后履行方有權拒絕其履行要求2.先履行方履行不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。不安抗辯權是指雙務合同中應先履行義務的一方當事人，有確切證據證明相對人財產明顯減少或欠缺信用，不能保證對待給付時，有暫時中止履行合同的權利。先履行一方應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1.經營狀況嚴重惡化；2.轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；3.喪失商業信譽；4.其他情形。提前履行和部分履行問題。四、代位權與撤銷權(一)代位權 指當債務人怠于行使其權利而危及債權人利益時，債權人為保全債權，可以自己的名義代位行使債務人權利的權利。但該債權專屬于債務人自身的除外

21、。丙 乙 甲債權人提起代位權訴訟的條件：債權人對債務人的債權合法；債務人怠于行使其到期債權；債務人的債權已到期；對債權人造成損害；債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。1.30到期2.28到期欠200萬欠100萬甲可請求法院向丙行使代為權(二)撤銷權撤銷權，是指債權人對債務人實施的危及債權人利益的減少財產行為，可以請求人民法院予以撤銷的權利。 撤銷權的行使規定有特別時效案例2008年3月5日，李某找到朋友孫某，稱自己開飯店急需資金5萬元，想請孫某借錢給自己。礙于情面，孫某答應借錢，雙方簽訂了借款合同。寫明：孫某借錢給何某，借款3個月，利息1800元。合同到期后，李某卻遲遲不還錢。孫某遂到飯店

22、找李某，卻發現飯店已經停業。李某稱飯店虧損，無力經營也無力還錢。孫某提出用店內的冰箱、空調等電器抵債，李某稱這些電器自己已送給了母親，并取出贈與書一份給孫某看。無奈，孫某回家告知其妻，其妻遂向其好友律師陳某咨詢，陳某告知孫某可依法主張李某的贈物。第五節 合同的擔保一、合同擔保概述合同的擔保即合同債的擔保，是指促使合同債務人履行其債務，保障債權人的債權得以實現的法律制度。 (1)從屬性。(2)補充性。(3)預防性。(4)相對獨立性。 擔保法規定的擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金。二、保 證1保證的概念：保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行

23、為。2保證的特征(1)保證合同為單務無償合同 (2)保證人必須是主合同債權人、債務人以外的第三人(3)保證人應當具有清償債務的能力(4)保證是一種人的擔保方式保證人應當具有清償債務的能力。(5)保證合同為單務無償合同、諾成合同3保證的方式方式概念先訴抗辯權責任形式其他規定一般保證當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，才由保證人承擔保證責任的保證方式。有：在主合同糾紛未經審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能清償債務前，對債權人可拒絕承擔保證責任。一般責任或補充責任。先訴抗辯權例外：債務人住所變更，致使債權人要 求其履行債務發生重大困難的；人民法院受理債務人破產案件，中止執行程序的

24、；保證人以書面形式放棄先訴抗辯權的。連帶保證保證合同約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證方式。無連帶責任：只要債務人沒按規定履行債務，債權人可直接要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。4.保證擔保的責任范圍 包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。5.保證期間(1)約定保證人與債權人約定保證期間的，按照約定執行。(2)未約定：保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。(3)約定不明：保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為

25、主債務履行期屆滿之日起2年。6.保證人的免責 主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的； 合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。保證人承擔保證責任后，享有追償權，有權向債務人追償其代為清償的部分。三、抵 押（一）抵押的概念和特征1.抵押的概念 指債務人或第三人不轉移對財產的占有，將該財產作為債權的擔保；債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。2抵押的特征:(1)提供抵押財產的人既可以是主合同的債務人，也可以是主合同以外的第三人。(2)抵押權是設定在債務人或第三人特定財產上的擔保物權。(3)抵押不轉移抵押財產的占有

26、。(4)抵押擔保以債權人行使優先受償權而實現。（二）抵押物 抵押物是抵押人向抵押權人提供擔保的財產。 物權法第一百八十條： 債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押： （一）建筑物和其他土地附著物； （二）建設用地使用權； （三）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；（四）生產設備、原材料、半成品、產品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通運輸工具； （七）法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。 抵押人可以將前款所列財產一并抵押。 （三）抵押合同及抵押登記抵押合同應當以書面形式訂立。抵押物登記：當事人以法律規定的特定財產抵押，應當辦理抵押物登記，抵押權自登記之

27、日起設立。抵押物登記記載的內容與抵押合同約定的內容不一致的，以登記記載的內容為準。同日登記的，視為順序相同。5抵押擔保的范圍及實現。6抵押權因抵押物滅失而消滅。在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優先受償。當事人還可設置最高額抵押。浮動抵押：是一種特別抵押，指抵押人將其現在和將來所有的全部財產或者部分財產上設定的擔保，在行使抵押權之前，抵押人對抵押財產保留在正常經營過程中的處分權。 例題2010甲公司向乙銀行借款，同意以自己現有以及將有的全部生產設備、原材料、產品、半成品進行抵押。根據擔保法律制度的規定，下列關于該抵押的表述中，正確的有 ( )

28、。A甲公司與乙銀行協商一致時，抵押權設立B甲公司與乙銀行協商一致，并達成書面協議時，抵押權設立C該抵押權非經登記不得對抗善意第三人D如第三人已向甲公司支付了合理價款并取得抵押財產的，則抵押權不得對抗該第三人答案:BCD解析：（1）選項ABC：動產浮動抵押的設立以合同生效為條件（合同生效、抵押權設立），不以登記為要件，但是，不登記的不得對抗善意第三人；（2）選項D：在動產浮動抵押“結晶”之前，即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權也不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。四、質 押（一）質押的含義及與抵押的區別 債務人或第三人將出質的財產或權利交債權人占有，作為債權的擔保，在債務人

29、不履行債務時，債權人可將該財產或權利折價或拍賣、變賣所得的價款受償。質押與抵押的區別：標的物有區別。質押以動產及權利為標的，沒有不動產作標的；抵押則可以用不動產作標的。抵押權的設立不移轉標的物的占有，而質押權設定應當轉移標的物的占有。同一質物上面只能設立一個質押權，沒有受償順序；而同一抵押物上可以設立數個抵押權，存在受償順序問題。 （二） 動產質押指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保；債務人不履行債務時，債權人有權依法以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優先受償的擔保方式。質押合同應以書面形式訂立。質押合同為實踐合同，自質物移交于質權人占有時生效。除質押合同另有

30、約定，質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現質權的費用。質權人的權利主要包括：(1)占有權。(2)孽息收取權。(3)質權保全權。(4)質權的處分權。(5)優先受償權。質權人的義務主要包括：(1)妥善保管質押財產。(2)返還質押財產。(3)不得擅自使用、處分質押財產。(4)不得擅自轉質。 （三） 權利質押是指債務人或者第三人以其財產權利出質作為債權的擔保。可以質押的權利：第223條 債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質： （一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單； （三）倉單、提單；（四）可以轉讓的基金份額、股權； （五）可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、

31、著作權等知識產權中的財產權； （六）應收賬款；（七）法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利。 以票據、存款單、倉單、提貨單出質的，應當在合同約定的期限內將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效。以票據出質，出質人與質權人沒有背書記載“質押”字樣，票據、債券的出質不得對抗善意第三人。以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。 五、留 置（一）留置及其

32、構成留置：債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務，債權人有權留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。構成要件： 債權清償期限已到； 債權人合法占有債務人的動產； 債權人留置的動產，應當與債權屬于同一法律關系，但企業之間留置的除外。留置與抵押、質押的區別：(1)留置基于法律直接規定而產生；抵押、質押都是依據當事人的約定而產生的。(2)留置中債權人要占有債務人的財產，而抵押不占有抵押人的財產。(3)留置權人占有債務人財產是因為履行主合同而占有，在主合同期滿后繼續占有，其占有與主合同有牽連性；而質權人占有出質人財產是依據質押合同，與主合同沒有牽連

33、性。 (4)行使優先受償權的條件不同。留置權有寬限期限制。（二）留置權人的權利、義務權利：(1)留置財產占有權；(2)留置財產孽息收取權；(3)留置財產必要的使用權；(4)必要費用償還請求權；(5)留置財產變價權；(6)優先受償權。義務：(1)留置財產的保管義務；(2)不得擅自使用、利用留置財產的義務；(3)返還留置財產的義務。（三）3留置的擔保范圍及實現寬限期。 確定方式：（1）事先約定：（2）債權人在留置權成立后單方通知債務人。寬限期不能少于兩個月。六、定 金定金：是由合同一方當事人預先向對方當事人交付一定數額的貨幣，以保證債權實現的擔保方式。特點：定金是由債務人自己提供擔保，這有別于保證

34、和第三人提供擔保的抵押、質押；定金的擔保作用體現在如果違約則喪失定金或雙倍返還定金，產生一種請求權或導致請求權的喪失，這與抵押、質押、留置產生擔保物權不同；定金對當事人雙方都有擔保作用，這與其他擔保方式只為債權人提供擔保不同。定金罰則：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。定金應以書面形式約定。定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。定金合同從實際交付定金之日起生效。第六節 合同的變更、轉讓和終止一、合同的變更廣義的合同變更，包括合同內容的變更與合同當事人即主體的變更。合同法中的合同變更僅指合同內容的變更（狹

35、義）。1. 合同變更的條件（1） 合同變更以合同有效成立及未完全履行為前提。（2） 合同應根據法律規定或者當事人約定而變更。（3） 合同變更須有合同內容的變化。（4）合同變更須遵循法定的形式。2.變更的法律效力 合同變更后，被變更的部分即失去法律上的效力；變更的部分，在完成變更程序之后，即產生了新的債權債務。合同變更不影響當事人要求賠償損失的權利。 合同變更只對合同未履行的部分有效，對已履行的合同內容不發生法律效力，即合同的變更沒有溯及力。 當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。二、合同的轉讓合同的轉讓，即合同主體的變更，指當事人將合同的權利和義務全部或者部分轉讓給第三人。(一)合

36、同權利的轉讓 債權轉讓：債權人轉讓權利的，無須債務人同意，但應當通知債務人，未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。下列情形債權不得轉讓：(1)根據合同性質不得轉讓。 (2)按照當事人約定不得轉讓；(3)依照法律規定不得轉讓。(二)合同義務的轉移 債務轉讓：債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。 (三)債權債務的概括轉讓三、合同的終止合同的終止，是指因發生法律規定或當事人約定的情況，使當事人之間的權利義務關系消滅，而使合同終止法律效力。合同終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務。(二)合同的解除 合同的解除，是指已成立生效的合同因發生法

37、律規定或當事人約定的情況，或經當事人協商一致，而使合同關系終止。合意解除：P173法定解除：(1)因不可抗力致使不能實現合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；(3)當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；(4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。（5）法律規定的其他情形。不安抗辯權：當事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。承攬合同：定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。租賃合同：對于不定期租賃，雙方當事人均可隨時解除合同。委

38、托合同：委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。 (三)債務抵銷當事人互為債權人和債務人時，對債務可行使抵銷的權利。抵銷產生使合同終止的效力。抵銷分為法定抵銷與約定抵銷。法定抵銷：指依法律規定的抵銷條件抵銷。條件：互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的。約定抵銷：是指由當事人自行達成協議抵銷。條件：協商一致。（四）提存 有下列情形之一，債務人可以將標的物提存：債權人無正當理由拒絕受領；債權人下落不明；債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監護人；法律規定的其他情形。 (五)債的免除與混同 第七節違約責任一、違約責任概述 (一)違約責任的概念違約責任，是指合同當事人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定所承擔的民事責任。主要表現為財產責任。特征：P175(二)違約責任的歸責原則過錯責任原則：以過錯的存在作為追究違約責任