1、股權質押的法律備忘錄一、法律依據（一）中華人民共和國物權法（2007）1、第十五條【合同效力和物權效力區分】當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。2、第一百七十八條 【擔保法與本法效力銜接】擔保法與本法的規定不一致的，適用本法。3、第二百一十條【質權合同】設立質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同。質權合同一般包括下列條款：（1）被擔保債權的種類和數額；（2）債務人履行債務的期限；（3）質押財產的名稱、數量、質量、狀況；（4）擔保的范圍；（5）質押財產交付的時間。4、第二百二十一條 【禁

2、止流質】質權人在債務履行期限屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。5、第二百一十六條 【質物保全】因不能歸責與質權人的事由可能使質押財產毀損或者價值明顯減少，足以危害質權人權利的，質權人有權要求出質人提供相應擔保；出質人不提供的，質權人可以拍賣、變賣質押財產，并與質權人通過協議將拍賣、變賣所得價款提前清償債務或者提存。6、第二百一十九條【質物返還及質權實現】債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保債權的，質權人應當返還質押財產。債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，質權人可以與出質人協議以質押財產折價，也可以就拍賣、變賣質押財產所得的價款優先受償。

3、質押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。7、第二百二十三條債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：（1）匯票、支票、本票；（2）債券、存款單；（3）倉單、提單；（4）可以轉讓的基金份額、股權；（5）可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；（6）應收賬款；（7）法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利。8、第二百二十六條以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同

4、意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。9、第二百二十九條 【權利質權適用動產質權的規定】權利質權除適用本節（第十七章第二節）規定外，適用本章第一節（第十七章第一節）動產質權的規定。（二）中華人民共和國擔保法（1995）1、第七十五條 下列權利可以質押： （1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單； （2）依法可以轉讓的股份、股票； （3）依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權； （4）依法可以質押的其他權利。2、第七十八條 以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向證券登記機構辦理出質登記。質押合同自登記之日起生

5、效【與物權法總則規定的區分原則不一致】。 股票出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的可以轉讓。出質人轉讓股票所得的價款應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。 以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效【與物權法總則規定的區分原則不一致】。3、第六十六條 【留質契約的禁止】出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。第八十一條 【權利質押的法律適用】權利質押除適用本節規定外，適用本章第一節【即動產質押】的規定。（三）最高人民法院關于適用<中華人民共和

6、國擔保法>若干問題的解釋（2000）1、第一百零三條以股份有限公司的股份出質的，適用中華人民共和國公司法有關股份轉讓的規定。以上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質向證券登記機構辦理出質登記之日起生效【與物權法總則規定的區分原則不一致】。以非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效【與物權法總則規定的區分原則不一致】。 2、第一百零四條以依法可以轉讓的股份、股票出質的，質權的效力及于股份、股票的法定孳息。 3、第一百零六條質權人向出質人、出質債權的債務人行使質權時，出質人、出質債權的債務人拒絕的，質權人可以起訴出質人和出質債權的債務人，也可以單獨起訴出質債權的債

7、務人。（四）工商行政管理機關股權出質登記辦法（中華人民共和國國家工商行政管理總局令第32號，2008）1、第二條 以持有的有限責任公司和股份有限公司股權出質，辦理出質登記的，適用本辦法。已在證券登記結算機構登記的股份有限公司的股權除外。【適用于有限責任公司和未上市股份有限公司】2、第三條 負責出質股權所在公司登記的工商行政管理機關是股權出質登記機關（以下簡稱登記機關）。3、第五條 申請出質登記的股權應當是依法可以轉讓和出質的股權。對于已經被人民法院凍結的股權，在解除凍結之前，不得申請辦理股權出質登記。以外商投資的公司的股權出質的，應當經原公司設立審批機關批準后方可辦理出質登記。4、第六條 申請

8、股權出質設立登記、變更登記和注銷登記，應當由出質人和質權人共同提出。申請股權出質撤銷登記，可以由出質人或者質權人單方提出。申請人應當對申請材料的真實性、質權合同的合法性有效性、出質股權權能的完整性承擔法律責任。5、第七條 申請股權出質設立登記，應當提交下列材料：（1）申請人簽字或者蓋章的股權出質設立登記申請書；（2）記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者出質人持有的股份公司股票復印件（均需加蓋公司印章）；（3）質權合同；（4）出質人、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印件（出質人、質權人屬于自然人的由本人簽名，屬于法人的加蓋法人印章，下同）；（5）國家工商行政

9、管理總局要求提交的其他材料。指定代表或者共同委托代理人辦理的，還應當提交申請人指定代表或者共同委托代理人的證明。（五）中華人民共和國公司法中關于股權轉讓的相關規定，主要包括與準予股權質押的董事會決議、股東會決議、股東的優先購買權等相關內容。二、股權質押流程（一）核實股權是否存在瑕疵1、股權（股份）是否可以依法轉讓（1）有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權，未經其他股東過半數同意。（2）被人民法院依法凍結的股權在解除凍結前。（3）外商投資公司的股權在獲得原公司設立審批機關批準前。（4）有限責任公司未經公司登記機關登記的股權。（5）記名股票，股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五

10、日內，不得進行因轉讓導致的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規定的，從其規定。（6）發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。（7）公司董事、監事、高級管理人員，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。2、標的股權是否被重復質押出質人應出具對擬質押的股權未重復質押

11、的證明。但根據物權法第二百一十七條，【轉質權】質權人在質權存續期間，未經出質人同意轉質，造成質押財產毀損、滅失的，應當向出質人承擔賠償責任。據此，參照動產質權，股權質權也可以轉質。3、是否存在出資瑕疵出質人是否已經按照公司章程履行了約定的繳資義務，且所繳出資為自己所有【是否存在隱名股東】。這其中不僅包括已經全部繳納出資的股權，也包括沒有全部繳納出資的股權，因為只要作為出質人的股東履行了章程規定的義務,取得了合法的股權,其所擁有的股權就可以出質了,而不論其出資是否已經履行完畢, 因為如果出質人沒有履行繳納出資的義務,而將名下的股權進行出質,最后導致質權人實現優先受償權時受到損失。此時質

12、權人可以依照公司法規定的“由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。”由此可見,股東沒有出資到位而將股權出質的,對出質股權承擔責任的,不僅僅是出質人,還包括公司設立時的全體股東。將股權用于質押的出質人應當具備公司法第32條規定的由公司蓋章的出資證明書，并且該出資已經國家依法設立的驗資機構驗資并出具了驗資證明報告，同時出質人還必須是經公司法第33條規定的公司股東名冊已經記載了的股東,且該公司股東名冊記載的股東已經向公司登記機關進行了登記。4股權質押期限瑕疵質押的期限不能長于質押股權所在的有限責任公司在登記機關注冊的經營期限,因為根據公司登記管理條例第9條規定,公司的營業期限

13、是公司登記的法定事項之一。在股權質押合同生效后，如果有限責任公司的經營期限需要變更的，除公司應當依照公司登記管理條例第26條規定向公司登記機關申請變更登記外，出質的股東還應及時告知質權人公司的經營期限變更的情況，以協商重新調整股權質押的期限。（二）股權所屬公司內部決議程序參照公司法中關于股權轉讓的條件：股東向股東以外的人質押（轉讓）股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權質押（轉讓）事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意質押（轉讓）。其他股東半數以上不同意質押（轉讓）的，應當由不同意出質的股東自己作為擬出質股權的質權人(債權人) ；

14、不同意作為質權人(債權人)的,視為同意出質。經股東同意質押（轉讓）的股權，在同等條件下，其他股東有優先質押權（優先購買權）。兩個以上股東主張行使優先質押權（優先購買權）的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先質押權（優先購買權）。 公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。【注意審核公司章程中對股權質押或股權轉讓是都有特殊規定，比如是否需要經董事會決議，股東會決議需要的股東人數、質押股權的比例限制等等】。（三）簽署書面質押合同（內部登記）1. 質權合同生效時間根據擔保法相關條款及其司法解釋，質押合同標的為有限責任公司的股份的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起

15、生效；以上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質向證券登記機構辦理出質登記之日起生效。但隨后頒布的物權法確立的合同效力與物權效力的區分原則，并且其第二百二十四條、二百二十六條、二百二十八條僅規定質權以交付或登記時設立，并未對質權合同的生效條件作出約定。最高人民法院對就物權法與擔保法不一致時如何處理的態度在下述案例 中國建設銀行股份有限公司滿洲里分行與滿洲里中歐化工有限公司、北京伊爾庫克貿有限公司信用證糾紛案 【（2009）民二終字第112號】。中得到體現：“伊爾庫公司于2008年10月6日與滿洲里建行簽署的最高額抵押合同，系在物權法2007年10月1日施行之后。根據【物權法第一百七十八條“擔保

16、法與本法的規定不一致的，適用本法”之規定，本案應適用物權法的規定。】由于擔保法第四十一條“當事人以本法第四十二條規定的財產抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效”的規定與物權法第十五條“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力”的規定相沖突，原審法院適用擔保法第四十一條處理本案不當，應予糾正。本案中的最高額抵押合同是雙方當事人真實意思表示，且不違反國家法律和行政法規的禁止性規定，雖然滿洲里建行與伊爾庫公司訂立合同后未對抵押物房產及土地辦理抵押物登記，但根據物權法第十五條的規定，【

17、物權變動的原因行為獨立于物權變動的結果行為，未辦理抵押物登記不影響合同的效力，該抵押合同屬有效合同】。根據合同法第四十四條關于“【依法成立的合同，自成立時生效】。”之規定，該合同于成立時生效。滿洲里建行關于最高額抵押合同應自成立時生效的上訴理由，本院予以支持。最高額抵押合同生效后即對合同雙方產生拘束力，滿洲里建行關于最高額抵押合同中的約定有效的上訴理由，本院亦予以支持。”因此，股權質押合同自合同成立或者合同中約定的時間生效。2. 禁止流質出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。3. 就質權人而言，約定質物保全、轉質權、質權放棄及其他擔保人責

18、任承擔、質權實現、有限受償權以及質物變價款歸屬原則等內容。（四）外部審批1.【審批效力】 以（基金份額、證券登記結算機構登記的股權外的）其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立。2. 【設立登記程序】（1）登記機關出質股權所在公司登記的工商行政管理機關。（2）登記事項出質人和質權人的姓名或名稱；出質股權所在公司的名稱；出質股權的數額。（3）申請人出質人和質權人共同提出（撤銷登記可以由任何一方單方提出）。（4）申請材料股權出質設立登記申請書；記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東

19、名冊復印件或者出質人持有的股份公司股票復印件（均需加蓋公司印章）；質權合同；出質人、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印件（出質人、質權人屬于自然人的由本人簽名，屬于法人的加蓋法人印章，下同）；指定代表或者共同委托代理人辦理的，還應當提交申請人指定代表或者共同委托代理人的證明；其他需提交的材料。（5）登記通知及公示 登記機關對登記申請應當當場辦理登記手續并發給登記通知書。通知書加蓋登記機關的股權出質登記專用章。登記機關應當根據申請將股權出質登記事項完整、準確地記載于股權出質登記簿，并依法公開，供社會公眾查閱、復制。 3、【特殊企業】以外商投資的公司的股權出質的，應當經原公司設立

20、審批機關批準后方可辦理出質登記。國有股權質押需相應國資委或國有資產監督機構批準或備案。三、股權質押的特殊風險由于股權資產的特殊性，較固定資產抵押和質押、第三方擔保等方式，股權質押融資風險易受企業經營狀況等因素的影響，主要包括股權價值下跌的風險、股權質押的道德風險、股權處置風險以及現行法律不完善導致的法律風險。（一）股權價值波動下的市場風險。股權設質如同股權轉讓，質權人接受股權設質就意味著從出質人手里接過了股權的市場風險。而股權價格波動的頻率和幅度都遠遠大于傳統用于擔保的實物資產。無論是股權被質押企業的經營風險，還是其他的外部因素，其最終結果都轉嫁在股權的價格上。當企業面臨經營困難出現資不抵債時

21、，股權價格下跌，轉讓股權所得價款極有可能不足以清償債務。雖然擔保法規定質物變價后的價款不足以清償債務的，不足部分仍由債務人繼續清償。但是，由于中小企業的現實狀況，貸款人繼續追討的成本和收益往往不成正比。（二）出質人信用缺失下的道德風險。所謂股權質押的道德風險，是指股權質押可能導致公司股東“二次圈錢”，甚至出現掏空公司的現象。由于股權的價值依賴于公司的價值，股權價值的保值需要質權人對公司進行持續評估，而未上市公司治理機制相對不完善，信息披露不透明，同時作為第三方股權公司不是合同主體，質權人難以對其生產經營、資產處置和財務狀況進行持續跟蹤了解和控制，容易導致企業通過關聯交易，掏空股權公司資產，懸空銀行債權。（三）法律制度不完善導致的法律風險。現行的股權質押制度因存在諸多缺陷而給質權人帶來如下風險:一是優先受償權的特殊性隱含的風險。股權質押制度規定的優先受償權與一般擔保物權的優先受償權不同，具有特殊性。當出質公司破產時，股權質權人對出質股權無法實質享有對擔保物的別除權 破產法第