1、論公司治理結構的完善 定義： 公司治理結構:是一種聯(lián)系并規(guī)范股東（財產所有者）、董事會、高級管理人員權利和義務分配，以及與此有關的聘選、監(jiān)督等問題的制度框架。簡單的說，就是如何在公司內部劃分權力。良好的公司治理結構，可解決公司各方利益分配問題，對公司能否高效運轉、是否具有競爭力，起到決定性的作用。 我國公司治理結構是采用“三權分立”制度，即決策權、經營管理權、監(jiān)督權分屬于股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會。通過權力的制衡，使三大機關各司其職，又相互制約，保證公司順利運行。 公司治理結構的作用: 公司治理結構要解決涉及公司成敗的兩個基本問題。 一是如何保證投資者（股東）的投資回報，即協(xié)調股東與企業(yè)

2、的利益關系。在所有權與經營權分離的情況下，由于股權分散，股東有可能失去控制權，企業(yè)被內部人（即管理者）所控制。這時控制了企業(yè)的內部人有可能做出違背股東利益的決策，侵犯了股東的利益。這種情況引起投資者不愿投資或股東“用腳表決”的后果，會有損于企業(yè)的長期發(fā)展。公司治理結構正是要從制度上保證所有者（股東）的控制與利益。 二是企業(yè)內各利益集團的關系協(xié)調。這包括對經理層與其他員工的激勵，以及對高層管理者的制約。這個問題的解決有助于處理企業(yè)各集團的利益關系，又可以避免因高管決策失誤給企業(yè)造成的不利影響。 我國公司治理的現存問題 （一）內部治理有限 股東大會流于形式，不能對董事會進行有效約束。我國現階段的公

3、司股權結構高度集中，“一股獨大”的現象背離了公司治理結構制度的基本理念和價值要求，股權過分集中在國家手中，且不能流通甚至把董事會凌駕于股東大會之上，出現“用手投票”失靈現象，并實際損害小股東的權益。 董事會功能不健全，運作不規(guī)范。我國上市公司中70%的公司董事會的任命與解聘直接來自于上級的行政命令而非董事會，由此造成董事會構成不合理，獨立董事所占比重小，多數為內部董事組成，這樣的董事會獨立性不強，現實中的董事會成員與執(zhí)行層人員高度重合，容易導致“內部人控制”，董事會下設的各種委員會沒有有效建立和運行。 監(jiān)事會監(jiān)控力度小，制度不健全。我國公司監(jiān)事會的設立處于和董事會并行的地位，直接向股東大會負責

4、，主要職責是監(jiān)督董事會和經理人員的行為。但是，實踐中監(jiān)事會的功能都很有限。監(jiān)事會僅有監(jiān)督權而無控制權和戰(zhàn)略決策權，更無董事和經理的任免權。在規(guī)范公司治 理結 構方面往往以股東價值為導向，相對重視董事會的職能而忽視監(jiān)事會的作用，對監(jiān)事會的運作則規(guī)定得相對簡單，監(jiān)事開展監(jiān)督活動難以在法律上、操作中找到可行的依據，監(jiān)事會是我國公司監(jiān)督治理中最薄弱的環(huán)節(jié)。 報酬構成單一，經理人員激勵與約束不完善。經理激勵機制的核心是協(xié)調股東和經理之間的利益，以盡最大可能減少代理成本，實現股本利益最大化。我國大多數公司報酬構成單一，缺少長期激勵作用的股權激勵，這樣容易造成管理人員做出不利于股東利益的短期行為。 （二）外

5、部治理有限 我國公司外部治理的作用尚不完善，外部的公司控制權市場由于國有股及法人股的流動性差，采用并購方式對公司進行的監(jiān)控作用有限，往往無法形成對管理層的并購約束。同樣，流通股票的比例較低，使股東“用腳投票”進行公司治理可能性減少。盡管公司的負債較高，在一定程度上依賴于銀行和金融機構，但債權人作為利益相關者沒有相關法律依據規(guī)定對公司進行監(jiān)控。經理市場的發(fā)育不良使經理市場對經理的制約作用有限。此外，公司治理的法制環(huán)境和文化環(huán)境也不完善。 由以上的分析可知，我國公司治理仍然存在許多迫切需要改進的問題，新公司法引進了很多新的制度，在公司治理上也作了調整，該調整對于改善我國公司治理現狀發(fā)揮了一定作用，

6、但仍有不足之處。 完善我國公司治理結構的具體措施 （1）股東大會。首先，應降低國有股比例，提高法人股比例。這也就是學者們普遍贊同的應促進國有股權法人化。具體的轉化辦法還有待摸索。有償轉讓可能不失為一種好辦法；其次，明確國有股權代表，合理規(guī)定其權責。可以考慮以國有資產控股公司作為國有股權代表，參與公司治理，以改變過去那種國有股權代表確定的隨意性。還應合理規(guī)定國有股權代表的權責，既要防止國有資產流失，又要防止政府對企業(yè)新的不當干預；再次，加強對小股東利益的保護。學者們普遍認為可用“累積投票制”的方法解決之。累積投票制，即每一股擁有的投票權不止一個，而是與將要選出的董事人數相同，股東可將全部票數集中

7、于一個名下，也可以分散投票，以防止大股東對小股東利益的侵害。 另外，有關股東行使表決權、訴權等的程序問題，立法上應不難設計，應盡快完善。 （2）董事會和經理。首先，應在立法上明確董事會的性質和地位，明確董事和經理的權限，以消除權力混淆現象；其次，明確董事資格和董事會產生方式。可考慮從“公司利益共同體”理論出 發(fā)，重新進行董事會 構成設計。由股東董事、職工董事共同組成董事會，以維護勞、資各方的利益。明確規(guī)定專職董事應為股東，以促其盡職。還可以考慮引進外部董事制度，由經濟、法律等方面的專家擔任，以維護社會公共利益。董事長應民主選舉產生，即使在國有控股公司中也不應由政府指派。至于董事會決議可決與否時

8、的解決方法，可參考我國香港地區(qū)的辦法解決之，即賦予董事會主席有多投一票之表決權；再次，刪除經理職權法定化這一規(guī)定。因為“經理是董事會的輔助執(zhí)行機構，由董事會聘任。經理職權法定化會影響董事會職權的行使。” 14 關于經理職權，可授權由公司章程規(guī)定或者由董事會決定，較為合理。 （3）監(jiān)事會。首先，應解決監(jiān)事會的構成問題。立法可明確規(guī)定監(jiān)事會中股東監(jiān)事和職工監(jiān)事的比例問題，以維護各方利益均衡。可考慮將原“適當”比例的規(guī)定，改為股東監(jiān)事與職工監(jiān)事比為3：1，以增強剛性和可操作性；其次，加強監(jiān)事會職權。可賦予監(jiān)事會以業(yè)務執(zhí)行調查權和異常事件調查權，并將調查結果報告股東會。變事后監(jiān)督為事前、事中監(jiān)督。最后

9、，應當指出，在加強監(jiān)事會職權的同時，也應加重監(jiān)事會和監(jiān)事的責任。可考慮修改公司法第63條，增加規(guī)定：監(jiān)事在執(zhí)行公司職務時有違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔連帶責任。 （4）分散化的公司股權結構。 只有公司股權具有相當的分散度，才不至于出現大股東大權獨攬控制公司管理層，從而損害小股東權益的情況。另一方面，如果股東過少，由于缺乏其他股東的力量平衡，股東之間爭奪企業(yè)控制權的權力斗爭的概率迅速增加，從而使企業(yè)經營陷入困境。但過度分散化的股權結構也不利于保證公司治理結構的有效性，因為如果股東過多且股權比例高度分散（如歐美等國的上市公司），那么每一個股東都不會因自己對企業(yè)經

10、營者的監(jiān)督努力而獲得太多的收益，理性的選擇只能是“搭便車”（free rider），于是大家就都沒有積極性去監(jiān)督企業(yè)的經營者，從而形成經營者大權獨攬的內部人控制現象，使企業(yè)經營陷入無序狀態(tài)。因此，理想的股權結構應當是股權既有一定的分散度，又不致過度分散的中間狀態(tài)，這樣相對的大股東就會有動力去監(jiān)控企業(yè)經營者，使之不偏離正常的軌道。 （5）“用腳投票 兼并收購、代理權競爭”， 即如果股東認為企業(yè)經營不善，他可以選擇拋出股票，從而引起股價下跌；這樣一來，其他潛在的股東就可以通過兼并、收購方式來掌握 企業(yè)的控制權，進而撤換不稱職的經營者；另外，由于經理市 場的存在，大量職業(yè)經理人對現職經營者形成無形的

11、壓力，因為如果他經營無方，其他經理人就會取而代之，實現所謂的“代理權競爭”，而一旦一個企業(yè)的經營者因經營不善而失業(yè)，他將很難再找到比以前更好的工作了，這也迫使他在職期間努力工作。以上三種方式（用腳投票、兼并收購、代理權競爭）通常被稱之為企業(yè)的“外部治理”，與以董事會為核心的內部治理相區(qū)別。研究表明，內部治理與外部治理同時發(fā)揮作用才能保證公司治理結構的有效性。 （6）董事會獨立性的安排 即公司章程中明確規(guī)定公司董事會必須有一定數量的獨立董事。對有些人而言，作董事幾乎已成了一種職業(yè)。而且，在美國大公司的董事會中，一般都建立提名委員會、報酬委員會、審計委員會等專門委員會，而這些委員會的全部或者絕大部

12、分成員都是由獨立董事?lián)蔚摹Ｔ谏鲜鋈齻€核心委員會中，提名委員會主要負責對下一屆董事會成員和總經理人選的提名，報酬委員會主要研究和制訂對經理人員的薪酬計劃，審計委員會（相當于我國的監(jiān)事會，美國公司中沒有獨立的監(jiān)事會）主要負責對經理人員經營行為的審計和監(jiān)督。由于這三個委員會基本上都是由獨立董事?lián)蔚模虼耍灰资艽蠊蓶|的干預，容易作出獨立的、客觀的職業(yè)判斷，有利于提高公司治理結構的效率。 (7）建立具有監(jiān)管動機的外部監(jiān)管機構 這些機構在日本和德國典型的是銀行，而在美國，主要是機構投資者，例如養(yǎng)老基金。近年來，我國的機構投資者也獲得了較大發(fā)展。但總體規(guī)模不足、種類單一，在參與公司治理方面仍屬于“沉

13、默的大多數”，并沒有在公司治理改進的事業(yè)中發(fā)出應有的聲音。在目前的中國股市中，機構投資者還只是一個“用腳投票”的交易者而遠非以公司治理為導向的投資者。因此，創(chuàng)造機構投資者參與公司治理的動力機制并探索其參與公司治理的有效途徑，發(fā)揮機構投資者在公司治理中的作用，是我國完善公司治理結構所面臨的重要任務。 （8）建立良好的制度環(huán)境 有效的公司治理需要有良好的制度體系與外部環(huán)境。從發(fā)達國家的經驗來看，要實現公司治理的目標，需要有競爭性的產品市場和資本市場、活躍的公司控制權市場、管理人員的激勵與監(jiān)督機制，不僅需要健全的公司法，還需要嚴格的審計和財務信息披露制度、嚴格的反欺詐法規(guī)以及高效率和高水平的司法系統(tǒng)、行政監(jiān)管機構和自律性組織。我國資本市場發(fā)展的時間不 長，相應的法制建設也相對落后，行政監(jiān)管機構和中介組織的公信力不夠，司法系統(tǒng)效率不高。這些都 必須從系統(tǒng)的角度加以改進與建設，為建立有效的公司治理結構創(chuàng)造良好的外部條件。 綜上所述，公司治理結構的有