1、第四章第四章 合同的履行合同的履行* 第四章一、合同履行問題概述（一）（一）合同履行的相關要素合同履行的相關要素1合同履行的義務主體與權利主體* 第四章 義務主體：義務主體：債務人、代理人、擔保責任人（保證債務人）、第三人（代為清償） 權利主體：權利主體：債權人、代理人、受托人、公司清算人、破產管理人等* 第四章一、合同履行問題概述（一）（一）合同履行的相關要素合同履行的相關要素2合同履行的時間與地點合同履行的時間與地點* 第四章合同履行時間：區分“履行時點”和“履行期間”合同履行期：區分“履行期屆至”和“履行期屆滿”* * 相關法律條文相關法律條文最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案

2、件法律適用若干問題的規定第5條規定：“當事人未選擇合同爭議應適用的法律的，適用與合同有最密切聯系的國家或者地區的法律。人民法院根據最密切聯系原則確定合同爭議應適用的法律時，應根據合同的特殊性質，以及某一方當事人履行的義務最能體現合同的本質特性等因素，確定與合同有最密切聯系的國家或者地區的法律作為合同的準據法。（一）買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規定賣方須在買方住所地履行交貨義務的，適用買方住所地法。（二）來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。（三）成套設備供應合同，適用設備安裝地法 （接下頁）* * 相關法律

3、條文相關法律條文（接上頁）（四）不動產買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產所在地法。（五）動產租賃合同，適用出租人住所地法。（六）動產質押合同，適用質權人住所地法。（七）借款合同，適用貸款人住所地法。（八）保險合同，適用保險人住所地法。（九）融資租賃合同，適用承租人住所地法。（十）建設工程合同，適用建設工程所在地法。（十一）倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。（十二）保證合同，適用保證人住所地法。（十三）委托合同，適用受托人住所地法。（十四）債券的發行、銷售和轉讓合同，分別適用債券發行地法、債券銷售地法和債券轉讓地法。（十五）拍賣合同，適用拍賣舉行地法。（十六）行紀合同，適用行紀人住所地法

4、。（十七）居間合同，適用居間人住所地法。如果上述合同明顯與另一國家或者地區有更密切聯系的，適用該另一國家或者地區的法律。* * 相關法律條文相關法律條文最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定第8條規定：“在中華人民共和國領域內履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：（一）中外合資經營企業合同；（二）中外合作經營企業合同；（三）中外合作勘探、開發自然資源合同；（四）中外合資經營企業、中外合作經營企業、外商獨資企業股份轉讓合同；（五）外國自然人、法人或者其他組織承包經營在中華人民共和國領域內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業的合同； （接下頁）* * 相關法律條

5、文相關法律條文（接上頁）（六）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領域內的非外商投資企業股東的股權的合同；（七）外國自然人、法人或者其他組織認購中華人民共和國領域內的非外商投資有限責任公司或者股份有限公司增資的合同；（八）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領域內的非外商投資企業資產的合同；（九）中華人民共和國法律、行政法規規定應適用中華人民共和國法律的其他合同。” 法律實踐問題：合同履行地點約定不明時如何處理？法律實踐問題：合同履行地點約定不明時如何處理？ 事前無約定，可補充協商確定 無約定且協商不成，但有法律特殊規定的，按法律確定 無約定且協商不成，也無法律特殊規定的，

6、按交易習慣確定* 第四章一、合同履行問題概述（一）（一）合同履行的相關要素合同履行的相關要素3合同履行的方式與費用合同履行的方式與費用 法律實踐問題：合同履行費用約定不明時如何處理？法律實踐問題：合同履行費用約定不明時如何處理？ 無約定或約定不明的，可補充協商。 不能補充協商的，按交易習慣確定。 無交易習慣的，由履行義務主體負擔。 因債權人原因導致合同履行費用增加的，增加部分由債權人承擔。* 第四章一、合同履行問題概述（一）（一）合同履行的相關要素合同履行的相關要素4合同履行指向的義務合同履行指向的義務* 第四章合同義務主合同義務隨附義務從合同義務* * 法學理論問題法學理論問題 如何區分合同

7、的隨附義務與從合同義務？* 第四章一、合同履行問題概述（二）（二）合同履行的合同履行的原則原則1全面履行原則* 第四章遲延履行不完全履行履行不能拒絕履行不可抗力情勢變更* 第四章一、合同履行問題概述（二）（二）合同履行的合同履行的原則原則2協作履行原則（略）3經濟合理原則（略）* 第四章一、合同履行問題概述（二）（二）合同履行的合同履行的原則原則4情勢變更原則情勢變更原則* * 相關法律條文相關法律條文 最高人民法院關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋第16條規定：“因承包方不收取流轉價款或者向對方支付費用的約定產生糾紛，當事人協商變更無法達成一致，且繼續履行又顯失公平的，人民法

8、院可以根據發生變更的客觀情況，按照公平原則處理。”* * 法律實踐問題法律實踐問題 如何區分合同履行過程中的情勢變更與商業風險？ 如何區分合同履行過程中的情勢變更與不可抗力？* * 相關法律條文相關法律條文最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見指出：（A）當前市場主體之間的產品交易、資金流轉因原料價格劇烈波動、市場需求關系的變化、流動資金不足等諸多因素的影響而產生大量糾紛，對于部分當事人在訴訟中提出適用情勢變更原則變更或者解除合同的請求，人民法院應當依據公平原則和情勢變更原則嚴格審查 （接下頁）* * 相關法律條文相關法律條文（接上頁）（B）人民法院在適用情勢變更原

9、則時，應當充分注意到全球性金融危機和國內宏觀經濟形勢變化并非完全是一個令所有市場主體猝不及防的突變過程，而是一個逐步演變的過程。在演變過程中，市場主體應當對于市場風險存在一定程度的預見和判斷。人民法院應當依法把握情勢變更原則的適用條件，嚴格審查當事人提出的“無法預見”的主張，對于涉及石油、焦炭、有色金屬等市場屬性活潑、長期以來價格波動較大的大宗商品標的物以及股票、期貨等風險投資型金融產品標的物的合同，更要慎重適用情勢變更原則 （接下頁）* * 相關法律條文相關法律條文（接上頁） （C）人民法院要合理區分情勢變更與商業風險。商業風險屬于從事商業活動的固有風險，諸如尚未達到異常變動程度的供求關系變

10、化、價格漲跌等。情勢變更是當事人在締約時無法預見的非市場系統固有的風險。人民法院在判斷某種重大客觀變化是否屬于情勢變更時，應當注意衡量風險類型是否屬于社會一般觀念上的事先無法預見、風險程度是否遠遠超出正常人的合理預期、風險是否可以防范和控制、交易性質是否屬于通常的“高風險高收益”范圍等因素，并結合市場的具體情況，在個案中識別情勢變更和商業風險 （接下頁）* * 相關法律條文相關法律條文 （接上頁） （D）在調整尺度的價值取向把握上，人民法院仍應遵循側重于保護守約方的原則。適用情勢變更原則并非簡單地豁免債務人的義務而使債權人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地調整雙方利益關系。在訴訟

11、過程中，人民法院要積極引導當事人重新協商，改訂合同；重新協商不成的，爭取調解解決。為防止情勢變更原則被濫用而影響市場正常的交易秩序，人民法院決定適用情勢變更原則作出判決的，應當按照最高人民法院關于正確適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）服務黨和國家工作大局的通知（法2009165號）的要求，嚴格履行適用情勢變更的相關審核程序。* * 法律實踐問題法律實踐問題 情勢變更原則的適用前提是“因客觀環境發生重大變化，導致合同繼續履行將產生顯失公平的結果”。 問題：情勢變更原則中的“顯失公平”與可撤銷合同中的“顯失公平”有何區別？* 第四章二、合同履行的抗辯權（一）同時履行抗辯權（一）同時履行抗

12、辯權1同時履行抗辯權的概念同時履行抗辯權的概念* 第四章二、合同履行的抗辯權（一）同時履行抗辯權（一）同時履行抗辯權2同時履行抗辯權的適用同時履行抗辯權的適用* * 法律實踐問題：什么情況下可以適用同時履行抗辯權？法律實踐問題：什么情況下可以適用同時履行抗辯權？雙方當事人在同一雙務合同中互負對待給付義務須雙方互負的合同義務（債務）均已屆清償期須對方當事人尚未履行或者尚未適當履行合同義務須對方當事人的對待給付具有客觀可行性* * 法律實踐問題法律實踐問題是否需要強調權利義務的完全對等性？一方當事人的主合同義務可否對抗對方當事人的從合同義務或隨附義務？如何理解“已屆清償期”？是“屆至”還是“屆滿”

13、？一方當事人的遲延履行、部分履行或者瑕疵如果構成根本違約，對方當事人如何處理？* 第四章二、合同履行的抗辯權（二）先履行抗辯權（二）先履行抗辯權1先履行抗辯權的概念先履行抗辯權的概念* 第四章二、合同履行的抗辯權（二）同時履行抗辯權（二）同時履行抗辯權2先履行抗辯權的適用先履行抗辯權的適用* * 法律實踐問題：什么情況下可以適用先履行抗辯權？法律實踐問題：什么情況下可以適用先履行抗辯權？雙方當事人在同一雙務合同中互負對待給付義務雙方當事人履行義務有先后順序有先履行義務的當事人不履行或者不適當履行合同義務先履行抗辯權僅能由承擔后履行義務的當事人享有* 第四章二、合同履行的抗辯權（三）不安抗辯權（

14、三）不安抗辯權1不安抗辯權的概念不安抗辯權的概念* 第四章二、合同履行的抗辯權（三）不安抗辯權（三）不安抗辯權2不安抗辯權的適用不安抗辯權的適用* * 法律實踐問題：什么情況下可以適用不安抗辯權？法律實踐問題：什么情況下可以適用不安抗辯權？雙方當事人在同一雙務合同中互負對待給付義務雙方當事人履行義務有先后順序承擔先履行義務的一方當事人有確切的證據證明對方當事人不能履行或不愿意履行合同義務* * 法律實踐問題：不安抗辯權的適用后果是什么？法律實踐問題：不安抗辯權的適用后果是什么？合同法第69條規定，“當事人依照本法第六十八條的規定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中

15、止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。”這一條文是對不安抗辯權制度與合同解除制度的鏈接，有不少觀點認為，該條更接近于合同解除制度的范疇。* * 法律實踐問題：如何合理認定對方可能不履行合同？法律實踐問題：如何合理認定對方可能不履行合同？經營狀況嚴重惡化轉移財產、抽逃資金，以逃避債務喪失商業信譽* * 相關法律條文相關法律條文最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見第17條規定：“在當前情勢下，為敦促誠信的合同一方當事人及時保全證據、有效保護權利人的正當合法權益，對于一方當事人已經履行全部交付義務，雖然約定的價款期限尚未到期，但其訴請付款方支付未到期價款的，如果有確切證據證明付款方明確表示不履行給付價款義務，或者付款方被吊銷營業執照、被注銷、被有關部門撤銷、處于歇業狀態，或者付款方轉移財產、抽逃資金