1、外商投資企業新三板專項問題簡述2015.5.2912目錄目錄一一、外商投資企業定義及分類、外商投資企業定義及分類二二、外商投資企業的設立、外商投資企業的設立三、外商投資企業掛牌現狀三、外商投資企業掛牌現狀四四、外商投資企業新三板掛牌問題匯總、外商投資企業新三板掛牌問題匯總3一一、外商投資企業定義及分類、外商投資企業定義及分類4外商投資企業法理依據中華人民共和國外資企業法（2000年修正）（中華人民共和國主席令（九屆第41號）中華人民共和國中外合作經營企業法（2000年修正）（中華人民共和國主席令（九屆第40號）中華人民共和國中外合資經營企業法（2001年修正）中華人民共和國主席令（九屆第48號

2、）其他法律法規：關于鼓勵外商投資的規定、外資、中外合作、中外合資經營企業法實施細則等。5外商投資企業定義及外國投資者范圍外商投資企業：依照中華人民共和國法律的規定，在中國境內設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業。外國投資者范圍：外國的公司、企業和其他經濟組織或者個人。 備注：其他經濟組織是指合法成立，有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織。 具體包括私營獨資企業、合伙組織、法人依法設立的分支機構等。6外商投資企業種類及主要法律特征 依據外商在企業注冊資本和資產中所占股份和份額比例的不同以及其他法律特征的不同，外商投資企業主要分為下述三類： 外資企業：企

3、業全部資本均為外商出資和擁有，其組織形式一般為有限責任公司。中外合資經營企業（股權式合營）：外商在企業注冊資本中的比例有法定要求；企業采取有限責任公司的組織形式。中外合作經營企業（契約式合營）：外商在企業注冊資本中的份無強制性要求；企業采取靈活的組織管理、利潤分配、風險負擔方式。知識小提示：（外商投資合伙企業：2個以上外國企業或者個人在中國境內設立的合伙企業，以及外國企業或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立的合伙企業）7中外合資經營企業 VS 中外合作經營企業中外合資經營企業與中外合作經營企業主要區別見下： 組織形式：有限責任公司 VS 具有/不具有法人資格的組織 最高權力管理

4、機構：董事會 VS 董事會/聯合管理委員會收益分配：按股權比例取得收益分配（共擔風險、自負盈虧） VS 約定（可以不按出資比例分配收益。若合作結束后固定資產無償歸中方所有，則外國合作者可以先行收回投資） 經營期限：一般十年至三十年（經國務院批準，最長50%）VS 協商確定共同點： 投資比例：外資投資比例一般不低于注冊資本的25%。 法律允許可以低于25%，但要特別審批。8二、二、外商投資企業的設立外商投資企業的設立9外商投資企業的設立前置審批、項目核準 前置審批：根據相關法律法規的規定，外商投資企業的設立需要國家對外經濟貿易主管部門（現在叫商務部）審查批準或國務院授權的機關（財政部、國家工商行

5、政管理總局等）審查批準（審批期限為90天）。收到批準證書后30天內，向工商行政管理主管部門登記（30天內），領取營業執照。 項目核準：1）項目申請報告（原可行性報告）；2）立項報告（由注冊地址所在地的鎮、地區辦事處或局級公司出具，蓋公章）；3）投資意向書；4）中外投資各方的企業注冊證（營業執照）、商務登記證（復印件）、開戶銀行出具的資金信用證明（原件）5）外國投資者的主體資格證明或身份證明應當經所在國家公證機關公證并經我國該國使（領）館認證。香港、澳門和臺灣地區投資者的主體資格證明或身份證名應當依法提供當地公證機構的公證文件。10外商投資企業的設立設立流程圖（總覽）11外商投資企業的設立設立流

6、程圖（示例一：深圳龍崗）12外商投資企業的設立審批流程圖（示例二：廣州市）13外商投資企業的設立審批流程圖（示例三：廈門自貿區）14三、三、外商投資企業掛牌現狀外商投資企業掛牌現狀15外商投資外商投資企業企業A A股上市現狀股上市現狀IPOIPO相關特殊規定相關特殊規定關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見中的特定規定：經營范圍符合指導外商投資方向暫行規定與外商投資產業指導目錄的 要求上市發行股票后，其外資股占總股本的比例不低于10按規定需由中方控股（包括相對控股）或對中方持股比例有特殊規定的外商投資股份有限公司，上市后應按有關規定的要求繼續保持中方控股地位或持股比例外商投資股份有限公司境

7、內上市發行股票后外資比例低于總股本25的，應繳回外商投資企業批準證書，并按規定辦理有關變更手續 申請上市前三年均通過外商投資企業聯合年檢（現在依然需要年檢) 必須符合外商投資產業政策及上市發行股票的規定16外商投資外商投資企業企業A A股上市現狀股上市現狀IPOIPO已成功企業已成功企業海鷗衛浴（002084）于2006年11月24日在中小板上市，公司發行上市前臺資控股52%信隆實業（002105）于2007年1月12日在中小板上市，公司發行上市前臺資控股79.9%晉億實業（601002）于2007年1月26日在上交所上市，公司發行上市前臺資控股98.62%斯米克（002162）于2007年8

8、月23日在中小板上市。公司發行上市前臺資控股96.36%成霖股份（002047）于2005年5月31日在中小板上市，公司發行上市前臺資控股72.80%東睦股份（600114）：2004年5月11日在上交所上市，公司發行上市前由日資控股60% 羅普斯金（002333）于2010年1月12日在中小板上市。公司發行上市前臺資控股93.80%漢鐘精機（002158）于2007年8月17日在中小板上市。公司發行上市前臺資控股98.5%17外商投資外商投資企業新三板掛牌企業新三板掛牌政策及法律依據政策及法律依據 根據國務院關于全國中小企業股份轉讓系統有關問題的決定(國發201349號)的規定，境內股份公司

9、只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資、資產重組等。 根據全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)的規定，外商投資企業可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業設立批復文件。同時，該指引規定了，申請掛牌前外商投資企業的股權轉讓應遵守商務部門的規定。18外商投資外商投資企業新三板掛牌企業新三板掛牌已成功掛牌外商投資企業已成功掛牌外商投資企業展唐科技（430635）于2014年1月28日在新三板掛牌，掛牌時由港資控股44.09%科傳股份（430371）于2014年1月22日在新三板掛牌，掛牌時由港資控股33.

10、86%19四、外商投資企業新三板掛牌問題匯總四、外商投資企業新三板掛牌問題匯總20（一）真假外資企業-股東雙重國籍 問題： 股東出資設立企業時擁有雙重國籍，但是以中國國籍進行注冊登記公司。 建議: 1）建議股東放棄國外國籍 2）建議股東轉讓其所持有的股份給其他股東21（二）外商投資企業準入-外商投資產業指導目錄（2015年修訂） 國家發改委令第22號外商投資產業指導目錄（2015修訂）于2015年4月10日起正式實施。指導目錄中分為：鼓勵外商投資投資產業、限制外商投資產業、禁止外商投資產業。 具體條目及內容見附件。 建議: 1）公司在接觸外商投資企業時應注意產業準入問題 22（三）外商投資企業

11、整體變更為股份有限公司外資企業屬外商獨資企業，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東審批權限：限額(外商投資產業指導目錄鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元)以下(轉制企業以評估后的凈資產值計算)外商投資股份公司的設立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關變更)，由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規定的行業、特定產業政策、宏觀調控行業以及外國投資者對上市公司進行戰略投資的，仍按現行規定辦理或按有關規定報商務部審核發起人：以發起方式設立的公司，除應符合公司法規定的發起人的條件外， 其中至少有一個發起人應為外國股東。注冊資本： 1）外資比例在25%以上的，適用關于設立外商投資股份公司若干問題的暫行規定注冊資本需滿足3000萬人民幣的要求 2）外資比例不足25%的，適用公司法相關規定，注冊資本無需一定要滿足3000萬人民幣的要求。23（四）改制為股份有限公司，其外資股東持股比例一定要達到25%？ 關于