主講人 魏浩征 人事法務新政策前瞻暨新形勢下的勞動爭議解析 創始人首席咨詢顧問 2 主講人 魏浩征國內頂尖的勞動法與員工關系管理專家之一 勞動法世界 3 人事法務新政策前瞻 4 勞動爭議成倍增長 主要爭議點日趨集中于勞動報酬 社會保險 解除終止勞動合同的合法性及賠償 工傷賠償等領域 新類型的勞動爭議大幅增加 包括年休假爭議 延期簽訂合同雙倍工資爭議 無固定期限勞動合同爭議等 陳年舊賬 勞動爭議 群體性勞動爭議增加 企業在勞動爭議中的敗訴率仍居高不下 勞動爭議新趨勢 5 各地相繼出臺勞動合同法適用意見與勞動爭議裁判口徑 明確法律模糊地帶 降低法律標準 08年7月7日 廣東省高級人民法院 廣東省勞動爭議仲裁委員會 關于適用勞動爭議調解仲裁法 勞動合同法若干問題的指導意見 08年10月10日 江蘇省高級人民法院 江蘇省勞動爭議仲裁委員會 關于適用勞動爭議調解仲裁法若干問題的意見 09年3月30日 上海市高級人民法院 關于適用勞動合同法若干問題的意見 09年4月16日 浙江省高級人民法院 關于審理勞動爭議案件若干問題的意見 試行 09年7月22日 北京市勞動和社會保障局 北京市高級人民法院 關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要 2010年3月2日 山東省勞動廳 山東省勞動合同管理操作指南 2010年4月1日 天津勞動局 關于勞動合同訂立 履行 變更 解除和終止等有關問題的通知 司法裁判新變化 6 勞動關系的認定 全日制在校學生 未依法辦理 外國人就業證 或 臺港澳人員就業證 的外國人 無國籍人或臺港澳人員 均按民事關系處理 達到法定退休年齡的勞動者 上海 蘇州按特殊勞動關系 其它地區按民事關系處理 內退的勞動者 停薪留職的勞動者 上海 蘇州按特殊勞動關系 浙江按勞動關系 其它地區按民事關系處理 外國企業常駐代表機構或臺港澳企業未依規定通過相關就業服務單位 而直接招用勞動者形成的用工關系 按民事關系處理 北京明確規定 對于以自己的技能 知識或設施為用人單位提供勞動或服務 自行承擔經營風險 與用人單位沒有身份隸屬關系 一般不受用人單位的管理或支配的人員 應認定其與用人單位之間的關系不屬于勞動關系 各地針對勞動法規的最新解釋及對企業管理的影響 7 勞動爭議的受理范圍 均明確住房公積金爭議不屬于勞動爭議的范圍 北京 退休手續爭議 社會保險繳納及補繳爭議不屬于勞動爭議的范圍 勞動合同簽訂及兩倍工資問題 上海 廣東 用人單位用工超過1個月未與員工簽訂勞動合同 是否須付兩倍工資的問題 均考慮具體情節 單位是否有過錯等因素 北京 雙倍工資的計算基數應以相對應的月份的應得工資為準 無固定期限勞動合同問題 廣東 用人單位惡意規避勞動合同法第14條的行為均屬無效行為 上海 因法定順延事由 使員工在同一單位工齡超過十年的 不作為簽訂無固定期限合同的理由 連續訂立二次固定期限勞動合同后 與勞動者第三次續訂合同的 才有無固定期限勞動合同的問題 符合訂立無固定期限勞動合同的條件 但當事人訂立了固定期限合同的 合同有效 8 加班工資 勞動報酬 杭州 勞動者主張加班工資的 應對加班事實負舉證責任 勞動者證明加班事實的相關證據由用人單位持有的 由用人單位提供 勞動者與用人單位對有無支付加班工資發生爭議的 應由用人單位對其已經支付加班工資的事實負舉證責任 用人單位已支付的工資具有以下情形的 人民法院可認定其中不包含加班工資 一 折算后的正常工作時間工資低于當地最低工資標準的 二 計件工資有勞動定額且定額明顯不合理的 廣東 雙方雖然未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資 但用人單位有證據證明已支付的工資包含加班工資的 可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資 但折算后的正常工作時間工資低于當地最低工資標準的除外 勞動者加班工資計算基數為正常工作時間工資 雙方約定獎金 津貼 補貼等項目不屬于正常工作時間工資的 從其約定 勞動者追索兩年前的加班工資 由勞動者負舉證責任 北京 雙方因工資問題產生爭議 在二年內 由單位承擔舉證責任 超出此期間的則適用 誰主張 誰舉證 的規則 經雙方確認的考勤記錄可以作為認定加班事實的依據 勞動者僅憑電子打卡記錄要求認定存在加班事實的 一般不予支持 雙方雖然未約定實際支付的工資是否包含加班工資 但單位有證據證明已支付的工資包含加班工資的 可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資 區分值班與加班 值班的不付加班工資 9 加班工資計算基數對比 10 規章制度效力 均規定勞動合同法實施前依法制定的規章制度繼續有效 杭州 勞動合同法實施后 規章制度未經過該法規定的民主程序 但內容合法合理 并已向勞動者公示或告知 且勞動者沒有異議的 有效 經濟補償金 北京 上海 均規定新工齡 新算法 老工齡 老算法 競業限制問題 北京 已約定競業限制條款 但未就補償費的給付或具體標準進行約定 不應據此認定競業限制條款無效 雙方可以通過協商予以補救 經協商不能達成一致的 可按照雙方勞動關系終止前最后一個年度勞動者工資的20 60 支付補償費 浙江 約定競業限制但未同時約定經濟補償 或者約定經濟補償的數額明顯過低 不足以維持勞動者在當地的最低生活標準的 以及用人單位未按約定支付經濟補償的 該競業限制條款無效 上海與北京類似 廣東與浙江類似 11 各地最低工資標準相繼調整勞動部及地方對養老保險 醫療保險轉移接續 農民工保險等新政策社會保險的主要問題及 社會保險法 草案的基本框架 主要變化 社會保險法 草案立法進展及對勞動關系管理的影響 工傷保險條例 修改意見的主要變化及對企業勞動關系管理的影響 勞務派遣規定 草案的主要變化及對企業勞動關系管理的影響 女職工保護條例 修改草案的主要變化及對企業勞動關系管理的影響 工資法 或 工資條例 前瞻及對企業管理的影響 社保 工資等新的立法進展及對勞動關系管理的影響 12 常見勞動爭議處理技巧 13 勞動合同簽訂類勞動爭議處理技巧 案例一 張某 系某公司hr部門負責管理公司與員工簽訂勞動合同的專員 其在公司工作了10個月后 突然向公司提出辭職 索要雙倍工資 并索要經濟補償金 公司感覺奇怪 一了解才發現 原來張某利用職權之便 沒有跟自己簽訂勞動合同 因為沒有簽訂勞動合同 hr部門負責社保辦理的同事也就疏忽了 沒有為其繳納社保 現在張某以公司未為其按時足額繳納社保為由解除勞動關系 主張經濟補償金 并要求支付雙倍工資 14 案例二 2008年4月12日至2010年3月11日期間 張三將其所有的貨車掛靠于某汽車運輸公司 掛靠關系存續期間 汽車運輸公司系該車輛的行車和營運的車主 該車由張三以汽車運輸公司的名義從事貨物營運 2008年7月15日 張三與李四簽訂聘用協議 協議約定張三聘請李四為貨車的駕駛員 為張三從事貨物營運 李四的勞動報酬由張三支付 2009年3月18日 李四駕駛該貨車承運貨物途中 發生交通事故受重傷 李四因工傷待遇問題與汽車運輸公司發生爭議 遂訴至勞動爭議仲裁委員會 請求 1 確認申訴人李四與某汽車運輸公司之間存在勞動關系 2 某汽車運輸公司承擔工傷賠償責任 3 某汽車運輸公司立即與李四簽訂書面勞動合同 并支付未簽勞動合同期間的兩倍工資 4 某汽車運輸公司為李四補繳社會保險 15 工時 加班類勞動爭議處理技巧 案例三 陳凡 1948年10月13日出生 2007年4月 到上海某軟件技術開發公司工作 擔任該公司夜間的值勤工作 雙方簽訂了 勞務聘用協議 陳凡的工作時間為 周一至周六 每天下午17 30至次日上午8 30 周日休息 周一至周六夜間可以休息 睡覺 公司提供值班間 內有電視機 床等物件 工作內容為 1 檢查下班后各辦公室衛生 安全狀況 檢查電燈 電器是否關閉 門窗是否鎖緊 2 夜間辦公室的值班工作 確保財產物品的安全 3 接待下班后及周六來訪的客人 接聽夜間電話 4 打掃樓層衛生 保證上班前清潔的衛生狀況 勞動報酬為 每月工資1800元整 2008年4月 雙方續訂了 勞務聘用協議 每月勞動報酬調整為2000元整 其他維持不變 2009年1月 軟件公司以陳凡表現不佳 在公司內部散布謠言影響其他員工為由 解除了 勞務聘用協議 2009年6月 陳凡向仲裁委員會提起申訴 要求公司 1 支付其2007年4月至2009年1月每天超時的加班工資及雙休日 法定節假日的加班工資 2 支付違法解除勞動合同的賠償金 3 補繳2007年4月至2009年1月的社會保險 16 勞動報酬類勞動爭議處理技巧 案例四 離職員工年終獎案甲于2005年進入某外資企業任財務總監 2008年12月31日雙方勞動合同到期終止 2009年2月甲得知公司在發放2008年度年終獎時將其排除在外 于是找到公司交涉 公司人事部門向甲出示了 年終獎分配辦法 其中有一條規定 年終獎發放的范圍只限于年終獎發放時在冊的員工 公司進一步解釋認為 由于甲不屬于2008年度年終獎發放時的在冊員工 故不應享有此年終獎 甲對此不服 提起勞動爭議仲裁 17 假期 員工保護類勞動爭議處理技巧 案例五 某外資企業A與張三于2005年1月1日簽訂一份為期五年的勞動合同 合同到期時間為2010年12月31日 約定張三崗位為銷售部經理 基本工資5000元 提成按規章制度執行 加上提成 張三平均月收入2萬元 2009年7月 因張三人際關系處理及工作表現不佳等問題 公司成立銷售二部 逐步架空張三權限 2009年8月1日起 張三連續向公司提交有正規醫院蓋章的病假證明 開始休病假 經了解 公司發現張三實際上并沒有生病 而是為另一家公司做銷售工作 但公司沒有找到相關證據 至2009年9月 公司以張三虛假病假為由 認為張三事實上構成連續曠工 遂對張三做出除名的處理 2009年11月 張三向區勞動爭議仲裁委員會提起申訴 要求A公司 1 撤銷除名決定 恢復勞動關系 2 賠償其被公司除名之日起至勞動關系恢復之日的工資 3 支付病假工資 18 案例六 馬某與某環保公司簽訂了為期三年的勞動合同 合同中約定 馬某的工作部門是公司的公關部 主要負責與主管行政機關聯系工作 月薪是4000元 她因工作出色很快被提升為公關部經理 一年后懷孕 公司總監知道后 將馬某調到辦公室做普通文員 工資從4000元降到了1500元 馬某一氣之下 從醫院開出了一張 先兆性流產 建議休假兩周 的證明 并在電話里告訴辦公室主任 主任告訴馬某 按照公司規章制度的規定 休假三天以上的 須向公司副總監以上的領導請假才行 馬某生氣的說 你們看著辦吧 就在家休假了 兩個星期后馬某繼續上班 不久 公司通知她 由于她連續曠工兩個星期 違反了公司 員工手冊 中的請假制度 公司解除與她訂立的勞動合同 馬某以孕婦應受法律特殊保護為由 將公司告上了勞動爭議仲裁庭 要求公司撤銷解除她勞動合同的決定 繼續履行原勞動合同 補發拖欠的工資差額并支付25 的經濟補償金 19 勞動合同變更類勞動爭議處理技巧 案例七 李某于2006年11月1日到某公司工作 雙方簽訂了三年期勞動合同 該合同約定李某在研發部門擔任工程師 月工資為10000元 2007年12月 因經營效益不佳 公司對李某的工資進行了調整 月工資為7000元 2008年3月 因李某知識陳舊 造成工期延誤 公司決定將李某調到維修部門 同時 月工資調整為5000元 但李某拒不服從公司的安排 繼續在研發部工作 始終沒有去維修部門報到 公司認為李某接到調動通知后不到崗位報到的行為屬于曠工 于是在2008年4月按曠工將其辭退 李某于2008年6月申請勞動仲裁 要求公司 1 撤銷辭退決定 恢復勞動關系 2 補發自2007年12月至2008年4月期間每月的工資差額3000元 3 就上述第2項工資差額部分 額外賠償25 4 賠償其被公司辭退之日起至勞動關系恢復之日的工資 20 商業秘密 勞務派遣類勞動爭議處理技巧 案例八 2008年1月1日 喻某與某勞務派遣公司簽訂 勞動合同 并于同日被派遣至上海某食品公司工作 喻某同意派遣 并與某食品公司訂立競業限制協議及保密承諾書 即在任職期間以及離職后2年內 不參與與公司經營范圍相同或相類似領域的任何其他商業性活動 也不會在其他單位從事兼職工作 喻某經聘任 在食品公司擔任區域銷售經理 在接受公司培訓后 依據公司安排專門負責相關聯絡工作 包括與國外客戶洽聯 代收國外客戶訂單 掌握相關供貨商 業務資料等 2008年9月20日 喻某未提前一個月通知突然辭職 2008年11月19日 食品公司發現喻某公然違反競業限制及保密承諾書中的約定 在公司任職期間及離職后 均公然從事與公司業務領域相同的商業活動 與公司的國外客戶進行私自交易 與公司前員工聯系 成立與公司業務領域相同的公司 食品公司以喻某違反競業禁止且擅自離職為由 向上海某區人民法院提起訴訟 請求法院依法判令喻某因違反競業限制約定及違法解除勞動合同及聘用合同 賠償原告各項經濟損失共30萬元 21 工傷類勞動爭議處理技巧 案例九 羅某是某工程公司的職工 2005年2月 日 羅某駕駛二輪摩托車在上班路上 碰撞停于路右邊的大貨車后端 導致受傷 被送往醫院治療21天 其所在單位在其住院期間支付了全部醫療費用 2005年 月 羅某被市勞動和社會保障部門認定為工傷 并經勞動能力鑒定委員會認定為因工傷殘八級 2006年 月 羅某與所在單位因享受工傷待遇引起糾紛 羅某向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁 勞動爭議仲裁委員會作出仲裁 認為羅某所在單位的賠償額應扣除交通事故的侵權人給予的賠償 羅某認為這一裁決違反法律規定 于2006年 月訴至法院 請求法院判令福建省某工程公司付給其傷殘補助金 一次性工傷醫療補助金和傷殘就業補助金 停工留薪期間工資 護理費 住院伙食補貼費 差旅費共計52092元 22 審理過程中 被告提出反訴 認為被告為原告墊付了全部醫療費9744 31元 而原告在交通事故中已獲侵權人的賠償款4872 15元 因此要求法院駁回原告訴訟請求 反訴要求原告返還其為原告墊付的醫療費中的4872 15元 即從單位承擔的工傷待遇中扣除侵權人已承擔的民事賠償部分 從而減輕單位的責任 法院經審理認為 原告羅某要求被告支付法律 法規規定的工傷職工應當享受待遇的費用 其理由正當 應予支持 法院根據勞動法 工傷保險條例 福建省工傷保險條例的相關規定 認定原告由于第三人的侵權造成的民事賠償與原告受傷獲得的工傷待遇二者不沖突 因此于2006年7月駁回了被告的訴訟請求 判決被告支付原告一次性傷殘補助金 一次性工傷醫療補助金和傷殘就業補助金 停工留薪期間工資 住院伙食補助費 護理費合計49703 25元 23 因辭退違紀員工引發的爭議處理 案例十 05年 張三入職某數據公司 06年10月張三與公司簽訂無固定期勞動合同 職務是商務經理 07年起其年基本工資為40萬元 目標獎金為5萬元 但在08年3月11日 張三卻意外接到了某公司的一紙解聘通知書 對此深感委屈的張三將公司告上法庭 要求繼續履行勞動合同 張三認為 公司是在無事實依據和法律依據情況下突然解除勞動合同的 某數據公司在庭審中稱 張三的工作范圍包括數據錄入 但她在該項工作中經常出錯 因此同事發郵件提醒她注意準確性 隨后 張三給相關負責人發郵件 表示停止數據錄入工作并多次拒絕參加PIP 職業培訓提升計劃 至08年3月 因張三拒絕錄入工作已2個多月 公司不得不另行招人填補空缺 據此 公司才與張三解除了勞動關系 法院經審理認為 公司曾多次與張三溝通 張三拒不接受 并擅自停止工作 且不參加公司的培訓 其行為已嚴重違反了單位的規章制度 因此 于08年6月5日判決駁回了張三的全部請求 24 分析案由 是否屬于勞動爭議分析主體 是否存在勞動關系仲裁管轄的異議仲裁時效的異議抓住爭議焦點 充分利用證據規則尋找適當的法律依據知己知彼 掌握砝碼 以 協商 調解解決 為主與專業機構合作 仔細分析案情 找到法律上的突破點積極