《建設工程固定總價協議糾紛處理與結算方法》固定總價協議俗稱“閉口協議”或“包死協議”。所謂“固定”是指這種價款一經約定,除業主增減工程量和設計變更外,一律不許可調整;所謂“總價”是指承包單位完成協議約定范圍內工程量以及為完成該工程量而實施全部工作總價款。因為固定總價協議含有易于結算、量與價風險關鍵由承包商負擔(據研究,業主負擔風險百分比大致為20％,而承包商為80％)以及承包商索賠機會少等優點,所以,多年來很多工程項目都以此形式為協議約定。但固定總價協議工程項目往往給工程結算工作帶來麻煩與迷惑,因為依據《協議法》相關要求,正常情況下固定總價協議一經簽署便含有法律效力,即便是出現建設期材料價格變動、工程量高估冒算等問題,在工程結算工作中也不能核減造價。最高人民法院1月1日起頒布施行法釋[]14號《審理建設工程施工協議糾紛案件適使用方法律問題解釋》第二十二條要求:“當事人約定根據固定價結算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行判定,不予支持。”,可見承、發包雙方對固定總價協議風險應該有一個足夠清醒認識:首先對協議工期較短且工程總價較低工程,才能優先選擇固定總價協議方法,其次,對多種風險在充足認識基礎上作出明確約定。建設工程固定總價協議糾紛關鍵原因據統計,固定總價協議糾紛產生原因關鍵是:在施工過程中,因為圖紙變更(即工程內容發生改變)而造成工程量改變。因為業主使用要求忽然發生重大改變,重新修改了圖紙,修改內容較多,甚至在使用功效上發生本質改變,產生新版本施工圖紙,原固定總價投標預算書已經不能夠支持新版本施工圖紙內容,在這種情況下常會發生固定總價協議糾紛,從而增加了結算工作難度。

（一）施工圖預算方法固定總價協議糾紛與爭議在施工圖預算方法下,業主在招標時候,在招標文件中沒有提供工程量清單,而僅提供招標圖紙,投標單位依據圖紙內容自行編制投標預算參與投標。投標單位需要依據實際情況綜合分析編制經濟標書,在這種情況下,通常會采取部分投標技巧,很普遍現象就是采取不平衡報價法。目是經過調整內部各個項目報價,以期既不提升總報價、不影響中標,又能在結算時得到更理想經濟效益。為了使投標在總體上有競爭力,而且贏得協議,投標人對一些分項報價高于正常水平,肯定對其她分項報價偏低或有意漏報。在中標單位與業主簽署固定總價協議后,業主因為使用功效變更或對招標圖紙進行細化,使得實際施工圖紙與招標圖紙存在差異較大,出現了兩個版本圖紙。這種情況發生以后對于結算工作影響是非常巨大,爭議問題會很多,存在五種情況:

1)招標圖紙中設計了此內容,承包單位投標預算書中有對應子項,實際施工圖紙降低此內容或取消此內容。

業主在結算時期望依據實際情況結算,將降低或取消內容在結算中全部扣減掉。而承包單位很可能不一樣意,尤其是降低或取消內容較多,價格數目較大,承包單位利潤空間多子項。承包單位認為業主即使有權利提出設計變更,修改設計圖紙,不過不能夠在招標投標后有意將招標圖紙內容分解取消,從而有意降低工程造價。另外,在投標預算書中因為承包單位作為當初投標單位,使用不平衡報價等投標技巧,可能會出現工程量上偏差,即與招標圖紙工程量不相符。那么對于降低或取消內容是按招標圖紙實際工程量扣減還是按承包單位投標預算書中工程量扣減,也成為雙方關注焦點。

2)招標圖紙設計了此內容,承包單位投標預算書中無對應子項,實際施工圖紙降低此內容或取消此內容。因為承包單位在投標預算時采取不平衡報價等投標技巧,在有些子項上有意漏報,而這部分內容業主恰巧在以后施工階段作了修改,在工程量上降低或取消該子項。那么在結算時業主會按實際情況進行工程量上扣減。而承包單位可能會認為這些內容當初是作為投標時一個優惠條件,而在工程量上少報,或沒有計取,在結算時不能夠將投標預算書中少計取或未計取內容再扣減。同時,在扣減時怎樣取用單價也使雙方不可避免產生爭議。

3)招標圖紙設計中沒有內容,實際施工圖紙增加內容。

此情況對業主與承包單位來說爭議較少,通常業主也能夠同意在結算中將招標圖紙中沒有而施工圖紙中增加內容給予增加。可能會存在爭議性問題就是在單價計取上。

4)招標圖紙設計了此內容,承包單位投標預算書有對應子項,實際施工圖紙增加此部分內容。

此種情況通常業主都能夠依據實際情況將新增加內容在結算中給予認可。不過承包單位在投標時使用不平衡報價等投標技巧,使得投標預算書中這部分內容工程量不正確。若投標預算書中工程量比招標圖紙實際工程量過多,則業主可能不一樣意在結算中再給予增加,若投標預算書中工程量較招標圖紙實際工程量相比過少,則承包單位可能利用設計變更,要求按施工圖紙工程量與投標預算書差值增加。另外,在取用單價時候,是否延續承包單位投標預算書報價,還是重新取用新單價也成為不可避免爭議,雙方都會努力爭取采取對自己有利一面。

5)招標圖紙設計了此內容,承包單位投標預算書無對應子項,實際施工圖紙增加此內容。

承包單位認為投標預算書中未計取這些內容是投標階段作為一個優惠條件,現在業主在實際施工中增加了這些內容工程量,承包單位不能夠再承受,要求在結算中增加這些內容工程量。而業主可能認為既然承包單位投標預算中未計取這些內容,屬于承包單位為了中標作為優惠主動放棄這些項內容,所以不能在結算中增加計取。其次對于單價取用上也會存在爭議。處理固定總價協議爭議具體路徑遵照國家相關法律法規要求,并依據工程實踐經驗,應站在比較客觀公平角度,采取主動處理問題態度提出建設性意見。結算方法應采取下面公式:投標預算書造價+招標圖紙與施工圖紙差異,其優點是充足遵照協議約定,與國家相關法律法規提倡思想相吻合,結算內容相對明確。采取這種方法結算,要建立在投標預算書、招標圖紙與施工圖紙之間圖差上,應該本著“交易習慣,雙方協商”思想由由業主與承包單位來處理問題。對上述五種爭議應采取以下相對應五種具體處理方法:

1)對于第1種降低或取消內容,首先確定施工圖紙與招標圖紙工程量量差。量差找到后采取承包單位投標預算中單價進行扣減量差。對于投標預算書中比招標圖紙實際工程量多或少均不予考慮,因為為了使投標在總體上有競爭力,而且贏得協議,投標人對一些分項工程量計取高于正常水平,肯定對其她分項中工程量計取偏低。投標預算書中單價問題也是一樣道理。2)對于第2種漏項錯誤,承包單位無法證實其漏項錯誤到底是工作疏忽、讓利行為還是有意留有余地。此處漏項錯誤損失有可能被別處重項錯誤所填補;漏項錯誤使承包商在投標競爭中處于有利地位,乃至取得了成功。所以仍然用招標圖紙工程量與施工圖紙工程量量差進行扣減。單價取用能夠參考類似價格取,既可參考標底,也可參考當地標準定額及市場造價信息,雙方協商確定。這種處理方法符合中國《最高人民法院相關審理建設工程施工協議糾紛案件適使用方法律問題解釋》第十六條要求“因設計變更造成建設工程工程量或者質量標準發生改變,當事人對該部分工程價款不能協商一致,能夠參考簽署建設工程施工協議時當地建設行政主管部門公布計價方法或者計價標準結算工程價款。”

對于第1種和第2種情況所包含內容均為取消或降低內容,在這里要做特殊說明。假如降低或取消子項較多,價格數目較大,直接對工程價款產生巨大影響,筆者提議不能完全采取以上兩點方法。我們能夠參考國家水利部《水利水電土建工程施工協議條件》工程價款結算約定中第39條中相關要求。對于降低或取消內容所包含工程價款與所增加內容相比超出協議價格15％時,筆者提議只扣減主材費用,或雙方協商處理。

3)第3種情況,屬于新增工程變更范圍,能夠依據施工圖紙增加工程量,采取現行定額和當地造價管理部門造價信息調整單價,雙方協商確定。

4)第4種情況與第1種情況相對應,屬于怎樣扣減即怎樣增加問題。

5)第5種情況應與第2種情況相對應,亦是怎樣扣減即怎樣增加問題。

總而言之,對于施工圖紙預算模式下固定總價格協議發生改變時,在結算工作中應遵照國家相關法規,本著“交易習慣,協商處理”方法去處理問題。

（二）工程量清單形式固定總價協議糾紛處理方法多年來大多數固定總價協議是以工程量清單形式產生。通常情況招標人委托社會有資質專業代理企業編制工程量清單,所以招標文件中工程量應該是正確,投標人在投標前也能夠復核,有重大錯誤時能夠向招標人提出。這種形式固定總價格協議因上述情況發生施工圖紙改變時,在量差上通常不存在爭議,能夠采取以實際發生為基礎進行增加或降低。雙方能夠依據上述分析“交易習慣,協商處理”五種情況對應實施。“清標”工作是降低或避免協議糾紛最有效路徑之一。不管在施工圖預算形式還是在工程量清單形式下固定總價格協議,當因為施工圖紙發生改變時,假如能夠將投標預算書“量”與“價”控制在比較正確基礎上,那么即使以后會發生改變,有了投標預算時基礎,然后相對增減,是能夠處理問題。所以,在這里引入一個“清標”概念,清標工作關鍵由評標委員會及發包人委托造價咨詢或監理企業中投資控制人員進行,關鍵是把各投標單位清單報價進行匯總分析,得出各項目相對報價,依據工程量清單招標文件、招標方編制標底進行對比審查。其關鍵內容有以下幾項:1、偏差審查,對照招標文件,查看投標人投標文件是否完全響應招標文件。2、符合性審查,對投標文件中是否存在更改招標文件中工程量清單內容進行審查。3、計算錯誤審查,對投標文件報價是否存在算術性錯誤進行審查。4、合理價分析,對工程量大單價和單價過高于或過低項目進行關鍵審查。5、對方法費用合價包干項目單價,要對照施工方案可行性進行審查。6、對工程總價、各項目單價及要素價格合理性進行分析、測算。7、對投標人所采取報價技巧,要辯證地分析判定其合理性。8、在清標過程中要發覺清單不嚴謹表現所在,妥善處理。清標工作能夠降低招標人和投標人工程量計算失誤概率,從