法碩法學-2018全國法律碩士《397法碩聯(lián)考》真題單選題（共20題，共20分）(1.)下列關于單位犯罪的表述，正確的是()。A.沒有可執(zhí)行財產(chǎn)的單位分支機構不會構成單位犯罪B.（江南博哥）我國刑法中有關單位犯罪的規(guī)定不適用于外國公司、企業(yè)C.兩個以上單位以共同故意實施犯罪的可不區(qū)分主犯、從犯D.對單位犯罪直接負責的主管人員和其他直接責任人員可不區(qū)分主犯、從犯正確答案：D參考解析：A項，以單位的分支機構或者內(nèi)設機構、部門的名義實施犯罪，違法所得亦歸分支機構或者內(nèi)設機構、部門所有的，應認定為單位犯罪。不能因為單位的分支機構或者內(nèi)設機構、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財產(chǎn)，就不將其認定為單位犯罪，而按照個人犯罪處理。B項，外國公司、企業(yè)實施犯罪符合我國管轄的同樣適用。C項，兩個以上單位以共同故意實施犯罪的，也要區(qū)分主犯、從犯。D項，對單位犯罪中的直接負責的主管人員和其他直接責任人員，應根據(jù)其在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié)，分別處以相應的刑罰。主管人員與直接責任人員，在個案中，不是當然的主、從犯關系，有的案件，主管人員與直接責任人員在實施犯罪行為的主從關系不明顯的，可不分；可以分清，且不分清主、從犯，在同一法定刑檔次、幅度內(nèi)量刑無法做到罪刑相適應的，應當分清主、從犯，依法處罰。(2.)甲破解了張某的股票賬戶密碼，偷偷登錄其賬戶買賣股票“練手”，案發(fā)時造成張某股票賬戶資金虧損15萬元。甲的行為應認定為()。A.盜竊罪B.非法經(jīng)營罪C.故意毀壞財物罪D.非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪正確答案：C參考解析：AC兩項，盜竊罪要求行為人具有非法占有的目的，而非法占有的目的是指行為人具有排除權利人占有，將他人的財物作為自己的財物進行支配，并遵從財物的用途進行利用、處分的意思；故意毀壞財物罪僅僅要求行為人具有排除權利人使用的意思。本題中，甲非法破解張某的賬號，主觀上沒有竊取財物的故意，雖然造成張某資金損失，也不構成盜竊罪，A項錯誤。C項，甲破解張某的賬號，明知自己沒有操作能力而進行操作，造成張某資金損失，構成故意毀壞財物罪。B項，該行為也不屬于法律和司法解釋規(guī)定的非法經(jīng)營的行為類型。D項，非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪，是指違反國家規(guī)定，侵入國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)的行為。甲侵入的是證券交易系統(tǒng)，不屬于上述計算機信息系統(tǒng)。(3.)下列選項中，既可以由作為實行，也可以由不作為實行的是()。A.洗錢罪B.遺棄罪C.玩忽職守罪D.拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪正確答案：C參考解析：A項，洗錢罪為作為犯，只有行為人在明知道財物為違法犯罪所得，仍幫助實施資金轉移的才構成洗錢罪。B項，遺棄罪為純正的不作為犯，負有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務而明確拒絕執(zhí)行者屬于不作為犯。C項，玩忽職守罪是指國家機關工作人員嚴重不負責任，不履行或不認真履行自己的工作職責，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為，行為主體的行為既可以是作為也可以是不作為。D項，拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪是指網(wǎng)絡服務提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡安全管理義務，經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正，有法定情形的行為。其屬于不作為犯。(4.)甲公交公司的司機乙為避讓闖紅燈的行人丙而急剎車，致乘客丁摔倒受重傷。丁的損害應該由()。A.甲公司賠償B.甲公司和乙連帶賠償C.乙賠償D.甲公司和丙連帶賠償正確答案：A參考解析：《民法典》第302條第1款規(guī)定，承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。本題中，甲公司是承運人，丁是乘客，丁受重傷不是其故意、重大過失造成的，因此，甲公司應當對丁承擔賠償責任。另外，《侵權責任法》第34條規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。乙作為工作人員執(zhí)行工作任務，并不需要承擔責任。(5.)最高人民法院發(fā)布的《關于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋》中規(guī)定，搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構的運鈔車的，視為“搶劫銀行或者其他金融機構”，該規(guī)定使用的解釋方法是()。A.擴大解釋B.類推解釋C.限制解釋D.文理解釋正確答案：A參考解析：根據(jù)解釋的方法，刑法解釋可分為文理解釋和論理解釋。文理解釋是根據(jù)條文的字面含義進行的說明。論理解釋是根據(jù)立法的精神與目的對條文進行說明。一般認為，論理解釋包括目的解釋、擴大解釋、縮小解釋、當然解釋、比較解釋和歷史解釋等。A項，擴大解釋是指將刑法條文的含義作擴大范圍的解釋。在擴大解釋的情況下，解釋的內(nèi)容已經(jīng)超出了刑法條文的字面含義。本題中，將正在使用中的銀行或者其他金融機構的運鈔車，視為銀行或者其他金融機構，屬于擴大解釋。B項，類推解釋是指在一個具體事實與法律規(guī)定情況相似，但根本不可能為該法條的字面含義所包容的前提下，以其相似性作為援引某一法律規(guī)定為依據(jù)的解釋方法。C項，限制解釋是指當法律條文的字面含義廣于立法原義時，作出比字面含義更為狹窄的解釋。D項，文理解釋是根據(jù)條文的字面含義進行的說明。(6.)下列選項中，主觀方面可以表現(xiàn)為過失的是()。A.放火罪B.虐待罪C.危險駕駛罪D.食品監(jiān)管瀆職罪正確答案：D參考解析：A項，放火罪即故意放火焚燒公私財物，危害公共安全的行為。主觀方面為故意。B項，虐待罪是指虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的行為。主觀方面為故意。C項，危險駕駛罪，是指在道路上駕駛機動車具有追逐競駛、醉酒駕駛等特定危險駕駛情形的行為。主觀方面為故意。D項，食品監(jiān)管瀆職罪，是指負有食品安全監(jiān)督管理職責的國家機關工作人員，濫用職權或者玩忽職守，導致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的行為。主觀方面既可以為故意，也可以為過失。(7.)甲誤把張某當作李某推入井中，意圖將其淹死，但事實上井中無水，結果張某摔死。這屬于()。A.客體錯誤B.工具錯誤C.打擊錯誤D.因果關系錯誤正確答案：D參考解析：A項，客體錯誤，是指行為人預想侵犯的對象與實際侵犯的對象在法律性質上不同（分屬不同的犯罪構成）。甲預想侵犯的對象李某和實際侵犯的張某在法律性質上相同，都屬于故意殺人罪的犯罪構成，客體并沒有錯誤，而是對象錯誤。對象錯誤，指行為人預想侵犯的對象與行為人實際侵犯的對象在法律性質上是相同的（屬于同一構成要件）。B項，工具錯誤，是指行為人對犯罪手段發(fā)生誤用。C項，打擊錯誤又稱方法錯誤，是指由于行為本身的差誤，導致行為人所欲攻擊的對象與實際受害的對象不一致，但這種不一致仍然沒有超出同一犯罪構成。打擊錯誤必須是行為的誤差，而題目是對象的錯誤。D項，因果關系錯誤，是指行為人對自己的行為和所造成的結果之間因果關系的實際情況發(fā)生誤認。包括三種情況，分別是：①行為造成了預定的結果，但誤以為沒有造成該結果；②行為沒有實際造成預定的結果，但誤以為造成了該結果；③知道行為已經(jīng)造成了預定的結果，但對造成結果的原因有誤解。甲意圖將其淹死，但井中無水，結果被害人摔死，這屬于因果關系錯誤。(8.)甲在候車室以需要緊急聯(lián)系為由，向趙某借得高檔手機，邊打電話邊向候車室外移動，出門后拔腿就跑，已經(jīng)有所警覺的趙某猛追未果。甲的行為應認定為()。A.搶奪罪B.盜竊罪C.侵占罪D.搶劫罪正確答案：B參考解析：A項，搶奪罪是指以非法占有為目，公然奪取公私財物，數(shù)額較大或者多次搶奪的行為。公然奪取，是指行為人明知被害人知情還當著被害人的面強行奪走財物。甲是在“借得”手機后再向候車室外移動，然后逃離，因而并不屬于當場公然奪取，只是公然逃跑。甲并未實施搶奪行為，因而甲的行為不構成搶奪罪。B項，盜竊罪是指以非法占有為目的，盜竊公私財物數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。盜竊通常具有秘密性，但是盜竊行為并不限于秘密竊取。竊取的手段，可以使用欺騙的方式，只要欺騙行為并不具有使被害人基于認識錯誤處分財產(chǎn)的性質，仍然成立盜竊罪。本題中，甲以欺騙的方式，竊取手機，構成盜竊罪。C項，侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物或者將他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大拒不退還或者拒不交出的行為。而甲臨時借用他人手機不屬于代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物。D項，搶劫罪是指以非法占有為目的，當場使用暴力、脅迫或者其他方法，強行劫取公私財物的行為。而甲并未當場使用暴力、脅迫或者其他方法，不構成搶劫罪。(9.)下列關于罰金的表述，正確的是()。A.對于未成年犯罪不得適用罰金刑B.罰金的最低數(shù)額可由法官酌情確定C.一人犯數(shù)罪分別判處罰金的應合并執(zhí)行D.一人犯數(shù)罪同時并處罰金和沒收全部財產(chǎn)的，應當合并執(zhí)行正確答案：C參考解析：A項，對未成年犯罪可以適用罰金刑，若未成年人沒有財產(chǎn)，繳納罰金由其法定代理人代為執(zhí)行。B項，《最高人民法院關于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定，人民法院應當根據(jù)犯罪情節(jié)，如違法所得數(shù)額、造成損失的大小等，并綜合考慮犯罪分子繳納罰金的能力，依法判處罰金。刑法沒有明確規(guī)定罰金數(shù)額標準的，罰金的最低數(shù)額不能少于1000元。對未成年人犯罪應當從輕或者減輕判處罰金，但罰金的最低數(shù)額不能少于500元。C項，根據(jù)第3條第1款規(guī)定，依法對犯罪分子所犯數(shù)罪分別判處罰金的，應當實行并罰，將所判處的罰金數(shù)額相加，執(zhí)行總和數(shù)額。D項，根據(jù)第3條第2款規(guī)定，一人犯數(shù)罪依法同時并處罰金和沒收財產(chǎn)的，應當合并執(zhí)行；但并處沒收全部財產(chǎn)的，只執(zhí)行沒收財產(chǎn)刑。(10.)李某于2012年7月將戶籍由甲市遷往乙市，因遺失戶籍遷移證而未能落戶，后李某因工作需要，自2013年8月起租住在丙市，并在2014年9月至2015年12月期間因病重在丁市某醫(yī)院住院治療。2015年10月時李某的住所是()。A.甲市B.乙市C.丙市D.丁市正確答案：C參考解析：《民法典》第25條規(guī)定，自然人以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的居所為住所；經(jīng)常居所與住所不一致的，經(jīng)常居所視為住所。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第4條規(guī)定，公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。李某從2013年8月到2014年9月租住在丙市，丙市為李某的經(jīng)常居住地。因此，李某的住所為丙市。(11.)甲將一部相機借給乙，乙擅自將相機賣給不知情的丙，丙又將相機賣給不知情的丁并交付。對此，下列說法正確的是()。A.丁根據(jù)善意取得相機的所有權B.丁基于丙的交付取得相機所有權C.丁在甲追認后方可取得相機的所有權D.丁在付清全部款項后方可取得相機的所有權正確答案：B參考解析：A項，善意取得又稱即時取得，是指無權處分人將其財物（動產(chǎn)或者不動產(chǎn)）轉讓給第三人，如受讓人在取得該財物時系出于善意且符合其他條件，則受讓人取得該物的所有權，原權利人喪失所有權。甲將相機借給乙，乙擅自賣給不知情的丙，丙可以依據(jù)善意取得而取得相機的所有權，之后丙將相機賣給丁屬于有權處分，丁取得相機的行為不是善意取得。B項，動產(chǎn)物權基于交付取得，丁基于丙的有權處分交付從而獲得相機的所有權。C項，丁取得相機的所有權是合法的，不需要獲得甲的追認。D項，相機屬于動產(chǎn)，動產(chǎn)只需要完成所有權交付即可，不需要付清全款。(12.)甲在某酒店公用洗手間滑倒，摔碎了眼鏡，經(jīng)查：甲滑倒系因酒店清潔工乙清潔不徹底，地面濕滑所致。甲的損失應由()。A.甲自己承擔B.酒店承擔全部責任C.酒店和乙承擔按份責任D.酒店和乙承擔連帶責任正確答案：B參考解析：《侵權責任法》第34條規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。本題中，乙是酒店的工作人員，對于甲在酒店受到的損害，酒店應該承擔全部的侵權責任。(13.)下列選項中，甲的行為構成無因管理的是()。A.甲主動將摔倒在人行道上的老人扶起B(yǎng).甲兒時被收養(yǎng)，成年后贍養(yǎng)親生父母C.甲為了出行方便，出錢修復鄰居家被臺風刮倒的院墻D.甲的狗將他人咬傷，甲誤以為是好友乙的狗咬傷人而賠償傷者正確答案：C參考解析：無因管理是指沒有法定的或者約定義務，為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。通說認為無因管理為事實行為。AB兩項，屬于純粹道義，當事人之間也沒有形成債的關系，不形成無因管理。C項，只要管理行為在客觀上避免了他人利益受損且管理人不純粹是出于為自己謀利的目的就構成無因管理行為，即使管理人主觀上有為自己的動機且在客觀上使自己同時受益，仍不影響無因管理的成立。D項，誤將自己事務當成他人事務管理，即使有為他人管理的意思也不構成無因管理。(14.)攝影師甲以乙為模特拍攝了數(shù)百張藝術照。甲將這些藝術照編輯成畫冊，未經(jīng)乙同意交出版社出版發(fā)行。甲的行為侵害了乙的()。A.著作權B.發(fā)表權C.肖像權D.署名權正確答案：C參考解析：《著作權法》第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。委托作品的著作權歸受托人，所以此畫冊的著作權歸甲，甲擁有該作品的發(fā)表權和署名權，但是乙享有肖像權。甲未經(jīng)乙同意，以營利為目的使用乙的肖像，侵犯了乙的肖像權。(15.)乘客甲明知擅自打開飛機應急艙門會危及飛行安全，在飛機被牽引車推出階段故意將應急艙門打開，地勤人員發(fā)現(xiàn)應急充氣滑梯彈出后將飛機迫停。甲的行為應認定為()。A.破壞交通工具罪B.暴力危及飛行安全罪C.重大飛行事故罪D.以危險方法危害公共安全罪正確答案：D參考解析：A項，破壞交通工具罪是指故意破壞火車、汽車、電車、船只、航空器，足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險，危害公共安全的行為。甲并未對飛機本身實施破壞性行為。B項，暴力危及飛行安全罪是對飛行中的航空器上的人員使用暴力，危及飛行安全，尚未造成嚴重后果的行為。甲并未對航空器上的人員使用暴力。C項，重大飛行事故罪是航空人員違反規(guī)章制度，致使發(fā)生重大飛行事故，造成嚴重后果的行為。甲并非航空人員。D項，以危險方法危害公共安全罪是指使用與放火、爆炸、決水、投放危險物質方法的危險性相當?shù)钠渌ｋU方法，危害公共安全的行為。甲擅自打開飛機應急艙門的行為危及公共安全，構成該罪。(16.)下列選項中，應認定為尋釁滋事罪的是()。A.因宅基地糾紛將鄰居家的電視機砸毀B.因感情糾紛隨意毆打路人，情節(jié)惡劣C.因債務糾紛率眾人拿走債務人財物D.因醫(yī)患糾紛將主治醫(yī)生困在辦公室正確答案：B參考解析：尋釁滋事罪是指行為人為尋求刺激、發(fā)泄情緒、逞強耍橫等，無事生非，進行擾亂破壞，情節(jié)惡劣的行為。本罪的行為表現(xiàn)方式有四種：①隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；②追逐、攔截、辱罵、恐嚇他人，情節(jié)惡劣的；③強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴重的；④在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的。B項，為了發(fā)泄情緒，隨意毆打路人，情節(jié)惡劣，構成尋釁滋事罪。ACD三項，都是有因行為，有具體針對目標，不是為尋求刺激、發(fā)泄情緒、無事生非的行為。(17.)甲在報紙上發(fā)表了一篇時事性文章，未聲明不允許其他媒體刊登，乙雜志社未經(jīng)甲同意予以刊登且未支付報酬。乙雜志社的行為不構成侵權的法律依據(jù)是()。A.許可使用B.法定許可C.強制許可D.合理使用正確答案：D參考解析：《著作權法》第22條規(guī)定，報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，可以不經(jīng)著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利，但作者聲明不許刊登、播放的除外。這屬于著作權的合理使用。(18.)甲公司欠乙公司貸款50萬元，乙公司欠甲公司租金50萬元，后甲公司被乙公司兼并。甲公司與乙公司之間的債消滅的原因是()。A.混同B.免除C.抵銷D.清償正確答案：A參考解析：A項，混同是指債權人和債務人變成同一人的制度。甲公司被乙公司兼并以后，甲和乙成為同一公司，債權人和債務人變成同一人。甲和乙之間的債消滅，屬于混同的情形。B項，免除是指債權人以消滅債為目的而向債務人作出的拋棄債權的行為。C項，抵銷是指互負債務的雙方當事人將兩項債務相互充抵，以使雙方債務在對等數(shù)額內(nèi)消滅的行為。D項，清償，是指債務人依法律規(guī)定或合同約定完成義務的行為。(19.)甲將自己的汽車借給乙使用。某日，乙酒后駕駛該車撞傷丙。丙的損害應由()。A.甲全部賠償B.乙全部賠償C.甲、乙連帶賠償D.甲、乙按份賠償正確答案：B參考解析：《侵權責任法》第49條規(guī)定，因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應的賠償責任。本題中，機動車所有人甲對損害的發(fā)生沒有過錯，所以由機動車使用人乙來承擔。(20.)甲將乙的照片和聯(lián)系方式發(fā)到自己的微信朋友圈，聲稱乙欠錢不還，是個騙子。經(jīng)查，甲所言與事實不符，甲的行為侵害了乙的()。A.姓名權B.名譽權C.肖像權D.榮譽權正確答案：B參考解析：A項，姓名權是公民依法享有的決定、使用、改變自己姓名，并排除他人非法侵害如干涉、盜用、假冒的權利。姓名權主要包括姓名決定權，姓名使用權和姓名變更權。B項，名譽權是指自然人依法享有的維護其名譽，享受名譽給自己帶來的利益并排除他人非法侵害的權利。甲虛構事實在朋友圈說乙是騙子，構成對乙名譽權的侵犯。C項，肖像權是指自然人依法制作、使用自己的肖像，借此享受一定利益并排除他人非法侵害的權利。D項，榮譽權是指主體對榮譽享有的獲得、保持、利用并享受所生利益的權利。多選題（共10題，共10分）(21.)甲在街頭擺氣球射擊攤，因向顧客提供的六支槍形物被鑒定為槍支，被法院以非法持有槍支罪判處有期徒刑同時宣告緩刑。法院的做法符合()。A.罪刑法定原則B.罪責刑相適應原則C.從舊兼從輕原則D.主客觀相統(tǒng)一原則正確答案：A、B、D參考解析：A項，《刑法》第3條規(guī)定，法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。法院以非法持有槍支罪對甲定罪，體現(xiàn)了罪刑法定原則。B項，《刑法》第5條規(guī)定，刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。本題中，甲非法持有槍支行為的社會危害性很小，主觀惡性也很小，或者幾乎沒有，所以為了體現(xiàn)罪責刑相適應原則，法院對甲宣告緩刑。C項，從舊兼從輕原則是指只能依據(jù)行為當時有效的法律定罪處罰，但新法不認為犯罪或處罰較輕的除外。從舊兼從輕是新舊法的時間效力問題，題目中沒有涉及。D項，主客觀相統(tǒng)一是指對犯罪嫌疑人、被告人追究刑事責任，必須同時具備主客觀兩方面的條件，并要求主客觀兩方面有機統(tǒng)一。本題中，甲主觀上沒有非法持有槍支的惡性，只是用于娛樂性經(jīng)營，不知道自己的行為觸犯法律，沒有主觀惡性或主觀惡性比較小，所以判處緩刑，從輕處罰，這體現(xiàn)了主客觀相統(tǒng)一的原則。(22.)下列聚眾斗毆的情形中，屬于“持械”的有()。A.牽引惡犬參與斗毆B.攜帶非法持有的槍支參與斗毆C.在斗毆現(xiàn)場搶奪對方棍棒并使用D.斗毆時使用事先藏匿在斗毆地點的砍刀正確答案：B、C、D參考解析：“械”是指各種槍支、治安管制器具、棍棒等足以致人傷亡的工具。A項，惡犬一般不能認定為械。BD兩項，槍支及自帶砍刀認定為聚眾斗毆罪中結果加重犯中的持械。C項，根據(jù)《最高人民法院及各省高院檢察院“聚眾斗毆罪”的司法解釋》的規(guī)定，持械既包括事先準備器械并在斗毆中使用，也包括在實施斗毆過程中臨時就地取材獲得器械并使用。對于奪取對方所持器械并使用的，以持械聚眾斗毆論處。(23.)生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的客觀方面表現(xiàn)為，在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中()。A.以次充好B.以假充真C.摻雜D.摻假正確答案：A、B、C、D參考解析：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假、以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達5萬元以上的行為。(24.)志愿者甲經(jīng)常照顧孤寡老人乙。2015年3月20日，乙病故，遺囑執(zhí)行人丙告訴甲，乙遺贈給甲3萬元和一套古籍。5月15日，甲明確表示拒絕接受古籍。5月18日，甲聯(lián)系丙，表示撤銷此前拒絕接受古籍的行為。5月28日，甲請求丙執(zhí)行遺囑，丙()。A.應將3萬元交付給甲B.應將古籍交付給甲C.無需向甲交付3萬元D.無需向甲交付古籍正確答案：C、D參考解析：《繼承法》第25條第2款規(guī)定，受遺贈人應當在知道受遺贈后2個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。甲作為受遺贈人，應當在5月20日前作出接受或者放棄受遺贈的表示。甲在5月15日表示拒絕接受古籍，即放棄了遺贈中的古籍。其沒有表示接受3萬元，視為放棄接受遺贈中的3萬元。因此，丙無需向甲交付3萬元，也無需交付古籍。(25.)甲公司與乙幼兒園簽訂空氣凈化器買賣合同，約定：凈化器的PM2.5去除率應達到95%，驗收合格后付款，后乙幼兒園經(jīng)甲公司同意將合同轉讓給丙幼兒園。丙幼兒園驗收時，發(fā)現(xiàn)PM2.5去除率遠未達到合同約定的標準。對此，下列說法正確的有()。A.丙幼兒園有權解除買賣合同B.丙幼兒園可以對甲公司行使先履行抗辯權C.丙幼兒園可以請求乙幼兒園承擔違約責任D.乙幼兒園與丙幼兒園之間的轉讓合同有效正確答案：A、B、D參考解析：A項，根據(jù)《民法典》第94條規(guī)定，當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以解除合同。本題中，丙幼兒園購買凈化器的目的是去除PM2.5，但是甲公司提供的凈化器PM2.5去除率遠未達到合同約定的標準，導致合同目的不能實現(xiàn)，因此丙幼兒園有權解除合同。B項，《民法典》第67條規(guī)定，當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。本題中，甲公司是先履行債務的一方，其履行債務不符合約定，因此丙幼兒園可以行使先履行抗辯權。C項，乙幼兒園已經(jīng)將債務完全轉移，脫離了該債權債務，丙幼兒園不能要求其承擔違約責任。D項，《民法典》第84條規(guī)定，債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。本題中，乙幼兒園與丙幼兒園的合同轉移已經(jīng)經(jīng)過甲公司同意，因此有效。(26.)下列選項中，應認定為自首中“自動投案”的有()。A.在接受強制戒毒期間，主動向警方交代了自己搶劫殺人的事實B.因形跡可疑被父母捆綁到派出所后，如實交代了自己殺人的事實C.匿名報案后在事故現(xiàn)場接受詢問時，向警方交代了自己交通肇事的事實D.在涉嫌詐騙被取保候審期間潛逃，途中找警方交代了自己綁架他人的事實正確答案：A、C、D參考解析：根據(jù)《最高人民法院關于處理自首和立功若干具體問題的意見》關于“自動投案”的具體認定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應當視為自動投案：①犯罪后主動報案，雖未表明自己是作案人，但沒有逃離現(xiàn)場，在司法機關詢問時交代自己罪行的；②明知他人報案而在現(xiàn)場等待，抓捕時無拒捕行為，供認犯罪事實的；③在司法機關未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代自己罪行的；④因特定違法行為被采取勞動教養(yǎng)、行政拘留、司法拘留、強制隔離戒毒等行政、司法強制措施期間，主動向執(zhí)行機關交代尚未被掌握的犯罪行為的；⑤其他符合立法本意，應當視為自動投案的情形。犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機關，或者在親友帶領偵查人員前來抓捕時無拒捕行為，并如實供認犯罪事實的，雖然不能認定為自動投案，但可以參照法律對自首的有關規(guī)定酌情從輕處罰。《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定，犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過程中，主動投案的，應當視為自動投案。(27.)在情節(jié)嚴重的情況下，下列行為應認定為非法經(jīng)營罪的有()。A.使用偽造的藥品經(jīng)營許可證，非法經(jīng)營藥品B.長期以暴力手段強迫他人向自己貸款，賺取利息C.以營利為目的，長期通過網(wǎng)絡有償提供刪除信息服務D.非法生產(chǎn)具備賭博功能的電子游戲機，供他人開設賭場正確答案：A、C、D參考解析：A項，《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定，未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營許可證件和批準文號，非法生產(chǎn)、銷售鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品，擾亂藥品市場秩序，情節(jié)嚴重的，以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。B項，《最高人民檢察院關于強迫借貸行為適用法律問題的批復》規(guī)定，以暴力、脅迫手段強迫他人借貸，屬于《刑法》第226條第2項規(guī)定的“強迫他人提供或者接受服務”，情節(jié)嚴重的，以強迫交易罪追究刑事責任。C項，《刑法》及相關司法解釋規(guī)定，違反國家規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡有償提供刪除信息服務，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡有償提供發(fā)布信息等服務，擾亂市場秩序，屬于非法經(jīng)營行為，情節(jié)嚴重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。D項，《關于辦理利用賭博機開設賭場案件適用法律若干問題的意見》第4條規(guī)定，以提供給他人開設賭場為目的，違反國家規(guī)定，非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設施設備或者其專用軟件，情節(jié)嚴重的，依照《刑法》第225條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。(28.)甲、乙、丙設立一合伙企業(yè)。2014年8月，該合伙企業(yè)欠星月公司貸款36萬元，同年10月，丙經(jīng)甲、乙同意退伙，依約承擔了15萬元的合伙債務。2015年2月，丁經(jīng)甲、乙同意入伙，并約定丁對入伙前該合伙企業(yè)所欠債務不承擔責任。對該合伙企業(yè)欠星月公司的債務應承擔無限連帶責任的有()。A.甲B.乙C.丙D.丁正確答案：A、B、C、D參考解析：《合伙企業(yè)法》第21條規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。第53條規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。第44條規(guī)定，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。甲乙丙丁均對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，其內(nèi)部約定（包括甲乙丙的協(xié)議、甲乙丁的協(xié)議）對星月公司無效。(29.)下列選項中，無需登記即可發(fā)生物權變動的有()。A.甲公司將其股權出質給銀行B.乙公司將其輪船的所有權轉讓給高某C.丙公司通過拍賣取得建設用地使用權D.丁農(nóng)戶將其土地承包經(jīng)營權轉讓給錢某正確答案：B、D參考解析：A項，股票設立質權，屬于權利質權。權利質權的設立，簽訂質權合同，能交付權利憑證的需要交付，不能交付的需要登記。《物權法》第226條規(guī)定，以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立，以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。B項，根據(jù)《物權法》第24條規(guī)定，船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。因此輪船的所有權轉讓，無需登記即可發(fā)生物權變動的效果，但是不能對抗善意第三人。C項，拍賣取得的建設用地使用權，需要登記。《物權法》第139條規(guī)定，設立建設用地使用權的，應當向登記機構申請建設用地使用權登記。建設用地使用權自登記時設立。登記機構應當向建設用地使用權人發(fā)放建設用地使用權證書。D項規(guī)定，土地承包經(jīng)營權的轉讓，無需登記。《物權法》第127條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權自土地承包經(jīng)營權合同生效時設立。第129條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權人將土地承包經(jīng)營權互換、轉讓，當事人要求登記的，應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營權變更登記。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。(30.)甲將拾得的手表贈與不知情的乙，乙對該手表的占有屬于()。A.有權占有B.善意占有C.直接占有D.自主占有正確答案：B、C、D參考解析：A項，依據(jù)是否具有本權，占有分為有權占有與無權占有。有權占有是基于本權（所有權、他物權、租賃權等權利）的占有，無權占有是欠缺本權的占有。遺失物不適用善意取得，乙不能取得所有權。本題中，手表是甲拾得的，甲應當將手表歸還失主，無權對手表進行處分，因此乙對手表的占有不是有權占有。B項，依據(jù)占有人的主觀心理狀態(tài)，無權占有又可分為善意占有與惡意占有。善意占有是指占有人不知道且不應當知道自己的占有沒有合法根據(jù)而占有。本題中，乙并不知道手表是拾得的，所以是善意占有。C項，依據(jù)占有人是否直接占有物，分為直接占有與間接占有。直接占有即直接對物加以管領之占有。本題中，乙對手表的占有是直接加以管領，是直接占有。D項，依據(jù)占有人是否具有所有的意思，分為自主占有與他主占有。自主占有是指占有人以自己所有的意思而為之占有。本題中，乙以為手表是甲合法贈與自己的，乙的占有具有所有的意思，因此是自主占有。問答題（共8題，共8分）(31.)簡述連續(xù)犯的特征。正確答案：參考解析：【分析】本題考查罪數(shù)形態(tài)理論中的連續(xù)犯。罪數(shù)形態(tài)理論是犯罪論的重要內(nèi)容，也是常見考點，考生要加以重視。除了要掌握各種罪數(shù)形態(tài)的概念和特征，也要掌握各種罪數(shù)形態(tài)的處斷原則，以備選擇題、案例問答題之需。連續(xù)犯，是指行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)多次實施犯罪行為，觸犯相同罪名的犯罪。連續(xù)犯具有以下特征：（1）行為人實施數(shù)個犯罪行為。這是連續(xù)犯成立的前提條件，沒有實施數(shù)個行為，只實施一個行為的，不可能成立連續(xù)犯。同時數(shù)個行為必須是獨立成罪的，并且數(shù)個行為還必須是性質相同的。（2）數(shù)個犯罪行為具有連續(xù)性。這是連續(xù)犯構成的重要條件；否則，獨立成罪的數(shù)個行為之間，如果不具有連續(xù)性，則只能構成獨立的數(shù)罪，而不構成連續(xù)犯。（3）數(shù)個犯罪行為出于同一或概括的故意。同一的犯罪故意，指行為人預計實施數(shù)次同一犯罪的故意，每次實施的具體犯罪都明確地包含在行為人的故意內(nèi)容之中。概括的犯罪故意，指行為人概括地具有實施數(shù)次同一犯罪的故意，每次實施的具體犯罪并非都是明確地包含在行為人的故意內(nèi)容之中。（4）數(shù)個犯罪行為觸犯相同罪名。同一罪名的包含兩層含義：①獨立成罪的數(shù)個行為均與具體犯罪的基本構成相符合的；②數(shù)個行為中有的與具體犯罪的基本構成相符合，有的與由該基本構成派生的構成，即加重或減輕的構成相符合，亦成立同一罪名。(32.)試論犯罪的基本特征正確答案：參考解析：犯罪是指刑法明文規(guī)定的應當受到刑罰懲罰的嚴重危害社會的行為。根據(jù)《刑法》第13條犯罪的定義，我國刑法規(guī)定的犯罪具有以下三個基本特征。（1）犯罪是嚴重危害社會的行為，具有嚴重的社會危害性。嚴重社會危害性是指對我國刑法所保護的重要利益的侵害。嚴重的社會危害性是犯罪的實質特征。（2）犯罪是觸犯刑律的行為，具有刑事違法性。在罪刑法定原則制約下，刑事違法性是犯罪不可或缺的基本特征，是社會主義法制原則的必然要求。具有嚴重社會危害性的行為，只有同時被刑法明文規(guī)定為犯罪時，才是犯罪。（3）犯罪是應受刑罰懲罰的行為，具有應受刑罰懲罰性。犯罪是刑罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果，一個行為如果不具有應受刑罰懲罰性，則不能認定為犯罪。（4）三個基本特征的關系：①三者是犯罪缺一不可的基本特征，不可分割。②嚴重的社會危害性決定刑事違法性和應受刑罰懲罰性，而刑事違法性和應受刑罰懲罰性則反過來說明和體現(xiàn)嚴重的社會危害性。③一個行為如果沒有社會危害性，就不應被刑法規(guī)定為犯罪而受到刑罰懲罰。具有社會危害性的行為，即使是具有嚴重的社會危害性的行為，如果不被刑法明文規(guī)定為犯罪并規(guī)定相應的刑罰，也不應當以犯罪論處。(33.)簡述效力待定民事法律行為的法律后果。正確答案：參考解析：【分析】本題考查效力待定的民事法律行為。答題時先回答概念，再回答法律后果。法律行為是民法體系的核心概念，考生一定要重點理解掌握。對于考試分析第六章涉及的民事法律行為的四種效力形態(tài)，考生要分別掌握其概念、特征、情形及法律后果，既能完整復述以應對一般的主觀題，又能深刻理解以解答選擇題、案例問答題。效力待定的民事法律行為是指民事法律行為雖已成立，但是否生效尚不確定，有待享有形成權的第三人作出追認或拒絕的意思表示來使之有效或無效的法律行為。效力待定的行為是一種允許事后補正的法律行為。效力待定民事法律行為的法律后果包括以下幾個方面：（1）真正的權利人行使追認或者拒絕。對效力待定的民事法律行為進行事后追認或者拒絕，追認或者拒絕是一種單方意思表示，無須相對人的同意即可發(fā)生法律效力。效力待定的民事法律行為經(jīng)追認后有效，經(jīng)拒絕追認后，效力待定的民事法律行為自始無效。（2）善意相對人行使撤銷權，從而使效力待定的民事法律行為歸于無效。《民法典》157條規(guī)定，民事法律行為無效后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。（3）效力待定的民事法律行為會因特定事實的出現(xiàn)而補正其效力。例如，無權處分行為中，無權處分人通過繼承、遺贈、接受贈與等方式取得了所有權或處分權，則該無權處分行為有效。(34.)簡述減刑的限度。正確答案：參考解析：【分析】本題考查刑罰執(zhí)行制度中的減刑制度。刑罰執(zhí)行制度包括減刑和假釋，都是高頻考點，考生要注意區(qū)分二者的適用條件，避免混淆。同時要注意減刑、假釋與緩刑之間的區(qū)別，前兩者是刑罰執(zhí)行制度，后者是量刑制度。減刑，是指對被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子，因其在刑罰執(zhí)行期間認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改或者立功表現(xiàn)，而適當減輕其原判刑罰的制度。減刑的限度，是指犯罪分子經(jīng)過減刑以后，應當實際執(zhí)行的最低刑期。根據(jù)我國《刑法》第78條的規(guī)定和有關司法解釋，減刑的限度為：（1）減刑以后實際執(zhí)行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2。（2）判處無期徒刑的，不能少于13年。（3）對于死刑緩期2年執(zhí)行的罪犯，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于25年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年。所謂實際執(zhí)行的刑期，是指判決執(zhí)行后犯罪分子實際服刑的時間。如果判決前先行羈押的，羈押期應當計入實際執(zhí)行的刑期之內(nèi)。(35.)簡述表演者的權利與表演權的區(qū)別。正確答案：參考解析：【分析】本題的考點為表演者權利。自2013年起，法碩聯(lián)考每年都會考一道關于知識產(chǎn)權的民法簡答題，考生不能掉以輕心。表演者的權利與表演權的區(qū)別具體如下：（1）概念與性質不同。表演者的權利是表演者對作品的表演活動所享有的權利，屬于鄰接權；表演權是著作權人享有的公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利，屬于著作權。（2）權利主體不同。表演者的權利主體是表演者，表演權的權利主體是著作權人。（3）權利客體不同。表演者的權利的客體是作品的表演活動；表演權的客體是作品。（4）權利內(nèi)容不同。表演者的權利包括人身權與財產(chǎn)權；表演權屬于著作權中的財產(chǎn)權。（5）保護期限不同。表演者的權利中的有些權利，如表明表演者身份的權利的保護期不受限制，表演權則有保護期的限制。(36.)試論我國民法中的綠色原則的功能。正確答案：參考解析：【分析】民法的基本原則包括平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法原則、公序良俗原則、綠色原則，均是可考點，考生應當予以掌握。其中，綠色原則作為《民法典》新增內(nèi)容，是重要考點。（1）綠色原則的定義《民法典》第9條規(guī)定，民事主體從事民事活動，應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境。綠色原則是指民事主體的民事活動應當符合資源的有效利用和環(huán)境保護的要求。綠色原則是代際正義的要求，當代社會經(jīng)濟的發(fā)展不能犧牲未來的社會資源和環(huán)境。綠色原則也是社會可持續(xù)發(fā)展的要求，對于民事活動中民事責任承擔的利益考量，應當符合綠色原則，在例如環(huán)境侵權等特殊侵權構成中基于綠色原則而確定其特殊的構成要件。（2）綠色原則的功能綠色原則又稱生態(tài)保護原則，是我國《民法典》所確立的民法基本原則之一，其功能主要有三項：①指導功能。綠色原則對民事立法、民事活動和民事司法均具有指導意義，如未來編纂民法典時應以該原則為指導進行具體制度的設計。②約束功能。綠色原則對民事立法、民事活動和民事司法均具有約束力，如綠色原則要求民事主體在進行民事活動時，應當有利于節(jié)約資源和保護生態(tài)環(huán)境，在追求個人利益的同時，兼顧社會環(huán)境公益。③補充功能。法官在審理案件時，如無具體規(guī)范可適用，可以依據(jù)綠色原則尋求立法本意或者法律價值取向，通過目的解釋，裁判具體案件。(37.)2015年10月，某國有銀行國際部主任甲利用主管業(yè)務的便利，將本單位公款300萬元借給張某的公司使用，2016年4月，甲被調離崗位，此時，借出的公款尚未歸還。2016年6月，因該銀行建立電子對賬系統(tǒng)，甲和接替其職務的乙為掩蓋借款300萬元給他人使用的事實，制作了金額為50萬美元的虛假信用證材料。2016年11月，該銀行發(fā)現(xiàn)信用證材料不全，詢問乙，乙承認上述事實。該銀行報案后，乙通過電話指引偵查機關將甲抓獲，甲到案后，交代了全案。請根據(jù)上述材料，回答下列問題并說明理由：（1）甲、乙的行為構成何罪？（2）影響甲、乙刑事責任的因素有哪些？正確答案：參考解析：【分析】本題考查了挪用公款罪和量刑制度。第1小問要求考生掌握挪用公款罪的犯罪構成，并能根據(jù)具體案例進行實際分析判斷。第2小問要求考生對量刑情節(jié)體系有所了解，對于總則性情節(jié)（坦白、自首、立功、共同犯罪等）和分則性情節(jié)進行準確識別。（1）甲成立挪用公款罪，乙成立挪用公款罪（共犯）。分析如下：挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個月未還的行為。①本案中，甲是國有銀行國際部的主任，屬于國家工作人員，甲利用主管銀行業(yè)務的職務便利，挪用300萬公款給張某的公司使用。根據(jù)《最高人民法院關于審理挪用公款案件具體應用法