個人獨資企業法和合伙企業法第一節個人獨資企業法第二節合伙企業法律制度第一節個人獨資企業法一、個人獨資企業概念和特征個人獨資企業，是指依照《個人獨資企業法》在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。1．個人獨資企業是由一個自然人投資的企業。2．個人獨資企業的財產為投資人個人所有。3．個人獨資企業是非法人組織，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任。4．個人獨資企業是一個相對獨立的經營實體。二、個人獨資企業的設立（一）個人獨資企業的設立條件1.投資人為一個自然人。2.有合法的企業名稱。3.有投資人申報的出資。4.有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。個人獨資企業必須有固定5.有必要的從業人員。（二）個人獨資企業的設立程序1.提出申請。2.設立登記。3.變更登記。4.分支機構的登記。三、個人獨資企業的事務管理1.自己管理。我國《個人獨資企業法》規定，個人獨資企業投資人可以自行管理企業事務。2.委托管理。我國《個人獨資企業法》規定，個人獨資企業投資人也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業的事務管理。四、個人獨資企業的權利和義務個人獨資企業享有以下權利：自主經營權、組織機構設置權、工資制度決定權、企業名稱專用權、知識產權、貸款申請權、土地使用權、拒絕攤派權以及法律、行政法規規定的其他權利。個人獨資企業的義務主要有：（1）個人獨資企業應當依法設置會計賬簿，進行會計核算。這一點不同于個體工商戶。個體工商戶可以不設置會計賬簿。（2）個人獨資企業招用職工的，應當依法與職工簽訂勞動合同。（3）個人獨資企業應當按照國家規定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。（4）依法履行納稅義務。個人獨資企業不繳納企業所得稅，而由投資者個人按照個人所得稅法的有關規定繳納個人所得稅。（5）個人獨資企業從事經營活動必須遵守法律、行政法規，遵守誠實信用原則，不得損害社會公共利益。五、個人獨資企業的解散和清算（一）個人獨資企業的解散條件1、投資人決定解散；2、投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；3、被依法吊銷營業執照；4、法律、行政法規規定的其他情形。（二）個人獨資企業的清算程序1、確定清算人。2、通知（或公告）。3、債權人申報債權。4、清償債務。5、辦理注銷登記。第二節合伙企業法律制度一、合伙企業法律制度概述（一）合伙企業的概念和特征合伙企業是指依合伙企業法設立，由各合伙人訂立合伙協議，并按合伙協議的規定，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險的營利性組織。（二）合伙企業法的立法和適用范圍（三）合伙企業法的基本原則1.協商原則。2.自愿、平等、公平、誠實信用原則。3.依法納稅原則4.守法原則。5.合法權益受法律保護的原則。二、普通合伙企業的法律規定（一）普通合伙企業的概念普通合伙企業，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業債務依照《合伙企業法》規定承擔無限連帶責任的一種合伙企業。（二）普通合伙企業的設立1.設立條件（1）有2個以上合伙人（2）有書面合伙協議（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資（4）有合伙企業的名稱和生產經營場所（5）法律、行政法規規定的其他條件。2.設立程序（1）申請人向企業登記機關提交相關文件。（2）企業登記機關核發營業執照。（三）普通合伙企業財產1.合伙企業財產的構成。合伙企業的財產由合伙人的出資、以合伙企業名義取得的收益和依法取得的其他財產三部分構成。2.合伙企業財產的分割。合伙人在合伙企業清算前，不得請求分割合伙企業的財產；但是，合伙企業法另有規定的除外。合伙人在合伙企業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產的，合伙企業不得以此對抗善意第三人。此種情況下，合伙企業只能向合伙人主張權利，要求退回私自轉移或者處分的合伙企業財產并賠償損失。3.合伙企業財產的轉讓（1）合伙人之間轉讓在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。（2）合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的財產份額時有嚴格限制。4.合伙企業財產的出質。合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。（四）普通合伙企業事務的執行

1.合伙事務執行的形式按照我國《合伙企業法》的規定，合伙人執行合伙企業事務，可以有三種形式：（1）全體合伙人共同執行合伙事務；（2）各合伙人分別執行合伙事務；（3）委托一個合伙人執行合伙事務；（4）委托數個合伙人執行合伙事務。采用后兩種形式的，應當經全體合伙人決定，且其他合伙人不再執行合伙事務。作為合伙人的法人、其他組織執行合伙事務的，由其委派的代表執行。合伙企業的下列事項，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業的名稱；（2）改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點；（3）處分合伙企業的不動產；（4）轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利；（5）以合伙企業名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。2.合伙人在執行合伙事務中的權利和義務。（1）合伙人在執行合伙事務中的權利①平等權。各合伙人對執行合伙事務享有同等的權利。②知情權。合伙人為了解合伙企業的經營狀況和財務狀況，有權查閱合伙企業會計賬簿等財務資料。③監督權。不執行合伙事務的合伙人有權監督執行事務合伙人執行合伙事務的情況。合伙人分別執行合伙事務的，執行事務合伙人可以對其他合伙人執行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執行。如果發生爭議，依照合伙企業法第30條的規定作出決定。受委托執行合伙事務的合伙人不按照合伙協議或者全體合伙人的決定執行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。④表決權。合伙人有權按照合伙協議的約定或法律的規定參與合伙事務的表決。（2）合伙人在執行合伙事務中的義務。主要有四點：合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務；除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業進行交易；合伙人不得從事損害本合伙企業利益的活動；由一個或者數個合伙人執行合伙事務的，執行事務合伙人應當定期向其他合伙人報告事務執行情況以及合伙企業的經營和財務狀況。3.合伙事務執行的決議辦法。主要有三種：（1）合伙人對合伙企業有關事項作出決議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理。（2）合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。（3）《合伙企業法》對合伙企業的表決辦法另有規定的，從其規定。4.合伙企業的利潤分配和虧損分擔的規定合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理；合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。5.非合伙人參與經營管理。除合伙協議另有約定外，經全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。被聘任的合伙企業的經營管理人員應當在合伙企業授權范圍內履行職務。被聘任的合伙企業的經營管理人員，超越合伙企業授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業造成損失的，依法承擔賠償責任。（五）普通合伙企業與第三人的關系1.合伙企業對外代表權的效力。2.合伙企業的債務清償與合伙人的關系。3.合伙人的債務清償與合伙企業的關系。從上述規定可以看出,當合伙企業的債務與合伙人的債務并存時，我國《合伙企業法》采用了“雙重優先”的處理原則。即合伙企業的債務優先使用合伙企業的財產償還，不能清償時，合伙人才承擔無限連帶責任；合伙人個人的債務，優先使用其個人財產償還，不能清償時，才會使用其在合伙企業中的財產份額償還。（六）入伙與退伙1.入伙（1）入伙的方式。（2）入伙的條件和程序。（3）新合伙人的權利和責任。2.退伙（1）退伙的條件和程序由于合伙人退伙的原因不同，其條件和程序也有不同。一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而主動退出合伙，分為協議退伙和通知退伙兩種。法定退伙，是指合伙人因出現法定事由而被動地退出合伙，分為當然退伙和除名退伙兩類。（2）退伙的法律效力①退伙結算。（2）債務和虧損的分擔。（3）財產繼承。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。（七）特殊的普通合伙企業1.特殊的普通合伙企業的含義2.特殊的普通合伙企業的特殊規定①可以設立為特殊的普通合伙企業的僅限于以專業知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業服務機構。其他的不允許。②特殊的普通合伙企業名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。③責任形式。在特殊的普通合伙企業中，一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。合伙人在執業活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。合伙人執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業債務，以合伙企業財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協議的約定對給合伙企業造成的損失承擔賠償責任。④執業風險防范。特殊的普通合伙企業應當建立執業風險基金、辦理職業保險。特殊的普通合伙企業除適用上述規定外，其他的適用普通合伙企業的規定。三、有限合伙企業（一）有限合伙企業的概念及法律適用（二）有限合伙企業設立的特殊規定（1）有限合伙企業由2個以上50個以下合伙人設立，但法律另有規定的除外。（2）有書面合伙協議。（3）有合伙人認繳和實際繳付的出資。有限合伙人不得以勞務出資。有限合伙人應當按照合伙協議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。（4）有合伙企業名稱和生產經營場所。有限合伙企業名稱中應當標明“有限合伙”字樣。（三）有限合伙企業事務執行的特殊規定有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務。執行事務合伙人可以要求在合伙協議中確定執行事務的報酬及報酬提取方式。有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業。有限合伙人的下列行為，不視為執行合伙事務：（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（2）對企業的經營管理提出建議；（3）參與選擇承辦有限合伙企業審計業務的會計師事務所；（4）獲取經審計的有限合伙企業財務會計報告；（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業財務會計賬簿等財務資料；（6）在有限合伙企業中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權利或者提起訴訟；（7）執行事務合伙人怠于行使權利時，督促其行使權利或者為了本企業的利益以自己的名義提起訴訟；（8）依法為本企業提供擔保。（四）合伙人的競業禁止義務的特殊規定有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易；但是，合伙協議另有約定的除外。有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務；但是，合伙協議另有約定的除外。（五）有限合伙企業利潤分配和虧損分擔的特殊規定有限合伙企業不得將全部利潤分配給部分合伙人，但合伙協議另有約定的除外。（六）有限合伙企業與第三人關系的特殊規定第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經授權以有限合伙企業名義與他人進行交易，給有限合伙企業或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。有限合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在有限合伙企業中的財產份額用于清償。人民法院強制執行有限合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優先購買權。（七）有限合伙企業財產出質與轉讓的特殊規定有限合伙人可以將其在有限合伙企業中的財產份額出質，但合伙協議另有約定的除外。有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前30日通知其他合伙人。（八）有限合伙企業入伙、退伙及資格承繼的特殊規定

1.入伙。新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。

2.退伙。有限合伙人出現下列之一情形時當然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產；③法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；④合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。

3、資格承繼。作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業存續期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業中的資格。有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。（九）合伙人身份轉變的特殊規定除合伙協議另有約定外，普通合伙人轉變為有限合伙人，或者有限合伙人轉變為普通合伙人，應當經全體合伙人一致同意。有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。四、合伙企業解散和清算（一）合伙企業解散條件（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經營；（2）合伙協議約定的解散事由出現；（3）全體合伙人決定解散；（4）合伙人已不具備法定人數滿30天；（5）合伙協議約定的合伙目的已經實現或者無法實現；（6）依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；（7）法律、行政法規規定的其他原因。（二）合伙企業清算程序1.確定清算人。2.清算的通知和公告及債權申報。3.財產分配。4.辦理注銷登記。5.注銷后的債務清償。案例分析

1.甲、乙、丙、丁共同投資設立了A有限合伙企業(以下簡稱A企業)。合伙協議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資l0萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執行合伙企業事務，對外代表A企業。2006年A企業發生下列事實：

2月，甲以A企業的名義與8公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業的利益，且甲的行為違反了A企業內部規定的甲無權單獨與第三人簽訂超過l0萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業中的財產份額出質，為自己向銀行借款提供質押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質押擔保事項互不知情。

8月，丁退伙，并從A企業取得退伙結算財產l2萬元。

9月，A企業吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業的債權人C公司要求A企業償還6月份所欠款項50萬元。

11月，丙因所設個人獨資企業發生嚴重虧損不能清償D公司到期債務，D公司申請人民法院強制執行丙在A企業中的財產份額用于清償其債務。人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營。

經查：A企業內部約定，甲無權單獨與第三人簽訂超過l0萬元的合同，B公司與A企業簽訂買賣合同時，不知A企業該內部約定。合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定。

要求：根據上述材料，分別回答下列問題：

(1)甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效?并說明理由。

(2)合伙人對撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協議未約定表決辦法的情況下，應當如何表決?

(3)乙、丙的質押擔保行為是否有效?并分別說明理由。

(4)如果A企業的全部財產不足清償C公司的債務，對不足清償的部分，哪些合伙人應當承擔清償責任?如何承擔清償責任?

(5)人民法院強制執行丙在A企業中的全部財