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文檔簡介
法院學(xué)術(shù)論文范文第一篇法院學(xué)術(shù)論文范文第一篇摘要:對于訴訟和解制度的討論曠日持久了,然而,我們看到,理論界以及實務(wù)界對該問題莫衷一是。立法上對該制度規(guī)定的籠統(tǒng)性,一定程度上造成糾紛未能真正案結(jié)事了,同時,造成司法資源的浪費自不待言。因而,在今天仍有必要對訴訟和解的效力問題進行討論。廣義上的訴訟和解包括訴訟中和解以及訴訟外和解,本文主要討論的以及下文中出現(xiàn)的“訴訟和解”均指訴訟中和解。筆者認為,訴訟和解除具有已經(jīng)基本被認可的約束力、確定力、強制執(zhí)行力外,還應(yīng)當(dāng)具有既判力。
關(guān)鍵詞:訴訟和解;效力;救濟;既判力
一、引言
訴訟和解制度對于分擔(dān)早已捉襟見肘的司法資源來說,意義重大。但是,由于我國在立法層面對訴訟和解制度未能做出詳實地、操作性強的法律規(guī)定,導(dǎo)致該制度的未能發(fā)揮出其應(yīng)有的功能。
二、訴訟和解的性質(zhì)
想要明確訴訟和解協(xié)議的效力不得不從訴訟和解行為的性質(zhì)的入手。理論界對于訴訟和解的性質(zhì)主要存在四種觀點:
1、私法行為說。
2、訴訟行為說。訴訟和解乃是當(dāng)事人就其訴訟標(biāo)的相互讓步達成一致,并向法院陳述的訴訟行為。
3、一行為兩性質(zhì)說。該說認為,訴訟和解只是一個訴訟行為,然而卻兼具實體法上法律行為的性質(zhì)和訴訟法上訴訟行為的性質(zhì)。缺乏訴訟法或?qū)嶓w法上任一要見,則訴訟和解歸屬無效。兩行為并存說。
4、兩行為并存說。即訴訟和解是私法行為與訴訟行為的并存,其中一行為在效力上有瑕疵時,另一行為也將受到影響。筆者認為,訴訟和解實質(zhì)是訴訟雙方當(dāng)事人對于原告提交到法院的雙方存在的糾紛達成解決的合意,從而消滅了繼續(xù)訴訟的意義的行為。和解達成后,既發(fā)生了實體法上,權(quán)利處分的法律行為,又發(fā)生訴訟上的效力,因而,筆者贊同一行為兩性質(zhì)說。
當(dāng)事人基于處分權(quán)主義,對實體法上權(quán)利的處分乃為訴訟和解的肉體,而法院為了尊重當(dāng)事人的處分權(quán)、程序主體地位以及維護私法秩序的穩(wěn)定,對和解協(xié)議予以審查并認為不具有無效或可撤銷事由后,賦予其訴訟法上的效力,從而終結(jié)訴訟程序。和解協(xié)議是當(dāng)事人對于自身合法利益自愿做出的處分,當(dāng)事人自由自己的考量,因而,和解協(xié)議的內(nèi)容并不必然與事實或法律規(guī)定的內(nèi)容一致。和解協(xié)議的正當(dāng)性即源于此,即雙方當(dāng)事人綜合各種考量之后,為實現(xiàn)利益的最大化,與對方就糾紛的解決達成合意,是在平等、自愿的基礎(chǔ)上自主做出的決定。依據(jù)誠實信用原則,每個人都應(yīng)對自己的行為負責(zé),而不得任意反悔。
三、訴訟和解的程序及效力
為了區(qū)別訴訟和解與訴訟外和解,法院對訴訟中達成的和解予以一定程度上的審查,但該審查應(yīng)當(dāng)主要偏重于形式審查。筆者認為,為了配合訴訟和解的效力,主要是對訴訟標(biāo)的的確定力,訴訟和解協(xié)議還應(yīng)當(dāng)載明,雙方當(dāng)事人對該訴訟標(biāo)的的解決已自愿達成合意解決,并不得再對該訴訟標(biāo)的另行起訴。審查過程中,法官還應(yīng)主動行使釋明權(quán),詢問雙方當(dāng)事人,是否是明確訴訟和解的效力,即若無訴訟和解被認為無效或者被撤銷等情形,當(dāng)事人不得再對本案糾紛提起訴訟。實踐中,訴訟和解達成后,當(dāng)事人通常通過撤訴的方式終結(jié)訴訟。
此后對本訴訟標(biāo)的不得另行起訴的依據(jù)源自哪里呢?來自私法契約還是訴訟上的代替判決?筆者認為,國家在民事訴訟法中規(guī)定當(dāng)事人在訴訟中有選擇和解以解決糾紛的權(quán)利,自應(yīng)由民事訴訟法承認和保障訴訟和解協(xié)議的效力,否則,訴訟和解與訴訟外和解將一般無二,無法實現(xiàn)作為多元糾紛解決機制中的一種應(yīng)有的功能。和解協(xié)議經(jīng)法院審查后認為不違反法律、法規(guī)的,和解協(xié)議生效,并產(chǎn)生與確定判決相同的確定力、執(zhí)行力、約束力。當(dāng)事人應(yīng)該根據(jù)自愿制定的和解協(xié)議的內(nèi)容履行自己的義務(wù),行使自己的權(quán)利。當(dāng)義務(wù)人不履行或者不適當(dāng)履行自己的義務(wù)時,另一方有權(quán)向做出裁定的法院提出強制執(zhí)行的申請。誠實信用原則是和解協(xié)議確定力、執(zhí)行力以及約束力核心,即當(dāng)事人接受和解協(xié)議確定的義務(wù)乃是出于對自己行為的應(yīng)有之舉。誠實信用原則被譽為民法中的“帝王條款”,足可見該原則在社會生活、經(jīng)濟生活、法律生活當(dāng)中的統(tǒng)治性地位,人人均應(yīng)對自己的行為負責(zé),不得任意反悔,擾亂各種民事關(guān)系中的預(yù)測性。
而單單有內(nèi)核是不夠的,道德上的約束并不足以約束所有人適當(dāng)?shù)穆男凶约旱牧x務(wù),因而,還必須由國家強制力來保障。為了充分發(fā)揮訴訟和解徹底解決紛爭,消滅訴訟標(biāo)的,節(jié)約司法資源,提高訴訟效率,維護社會秩序等功能,賦予訴訟和解以既判力,應(yīng)是題中應(yīng)有之意。盡管理論上,對于訴訟和解是否有既判力,眾說紛紜,但是應(yīng)當(dāng)看到,實踐中,基于處理實際問題之需要,法院往往采取一種務(wù)實的態(tài)度,原則上并不追求釋義學(xué)上的邏輯一貫性。因而,從結(jié)果意義上說,筆者支持訴訟和解具有既判力的觀點。以維護訴訟和解的既判力來實現(xiàn)訴訟和法律安定性的做法,在現(xiàn)代社會具有現(xiàn)實意義。
四、訴訟和解的救濟及建議
和解協(xié)議達成后,并不意味著權(quán)利人的權(quán)利已經(jīng)實現(xiàn)或者必然得到實現(xiàn),還有待于義務(wù)人的適當(dāng)履行。義務(wù)人達成和解協(xié)議后不完全履行甚至不履行和解協(xié)議所確定的義務(wù)時,當(dāng)事人已經(jīng)不能根據(jù)法院生效判決申請強制執(zhí)行,或者書沒有根絕生效判決向法院申請強制執(zhí)行的可能,權(quán)利人的權(quán)利應(yīng)如何救濟,在實務(wù)中仍有值得商榷之處。
如華達公司訴東部公司買賣房屋合同糾紛一案,深圳中院房產(chǎn)庭于1995年8月24日作出[1995]深中法房初字第066號民事判決書,判決東部公司在判決生效后15天以內(nèi)返還華達公司1629萬元本金及利息。判決送達后,雙方于1995年9月11日自愿達成一份履行第066號判決的《還款協(xié)議書》,協(xié)議約定,東部公司分期償還華達公司購房款本息18467067元(利息計至1995年8月25日)。采用分期還款方式,至1996年12月31日前還清。
此后,東部公司在判決生效后6個月內(nèi)償還了部分欠款,剩余部分未按還款協(xié)議書的約定付款。華達公司遂向深圳中院申請強制執(zhí)行,但由于雙方都是法人,法律規(guī)定,申請執(zhí)行期限為6個月,最高院認為,債權(quán)人超過法定期限申請執(zhí)行,深圳市中級人民法院仍立案執(zhí)行無法律依據(jù)。
深圳華達化工有限公司的債權(quán)成為自然債,可自行向債務(wù)人索取,也可以深圳東部實業(yè)有限公司不履行還款協(xié)議為由向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。盡管上述和解協(xié)議不是訴訟中達成的,但從上述最高院的批復(fù)可以看出最高院對訴訟和解問題的處理原則,即達成訴訟和解后,原訴訟標(biāo)的消滅,若訴訟和解存在瑕疵,應(yīng)當(dāng)就和解協(xié)議另行起訴或申請再審,而不存在上訴的問題。因為和解協(xié)議是合意的結(jié)果,不存在“不服”法院裁判的情況。可以預(yù)見,隨著司法改革的深入,社會對糾紛解決的需要會越來越多,因此,建立完善的訴訟和解制度,從提高糾紛解決的效率,盡快恢復(fù)正常的私法秩序的角度來說,是勢在必行的。
明確的訴訟和解的性質(zhì)和效力是訴訟和解制度完善的前提。為了構(gòu)建科學(xué)合理的訴訟和解制度,筆者提出以下個人淺見:
1、訴訟和解應(yīng)當(dāng)在訴訟系屬后,法官面前做出,并經(jīng)法官審查,確定有無違反法律、法規(guī)以及社會公益的內(nèi)容,當(dāng)事人是否是真實意思表示;
2、法官對和解協(xié)議進行審查并行使釋明權(quán),告知當(dāng)事人訴訟和解的效力,讓當(dāng)事人在充分了解后果的情況對自己的權(quán)利做出處分;
3、訴訟和解協(xié)議應(yīng)記入庭審筆錄或者加蓋法院公章,從形式上賦予和解協(xié)議的正式性;
4、在民訴法典中確立,達成訴訟和解的,不得對本案訴訟標(biāo)的再行起訴。訴訟和解具有強制執(zhí)行力,執(zhí)行期限與給付判決申請執(zhí)行期限相同。訴訟和解有錯誤或者瑕疵的,只能針對和解協(xié)議啟動再審程序,請求法院撤銷或者變更。
5、申請撤銷和解協(xié)議的,應(yīng)在法定的期間內(nèi)進行,逾期的喪失申請的權(quán)利。
參考文獻:
[1]陳計男.民事訴訟法論(下),三民書局,2009年10月5版,頁113.
[2]姜世明.民事訴訟法(下),新學(xué)林出版,2013年5月1版,頁220.
[3]王瑋佑.《既判力的客觀范圍》——訴訟標(biāo)的概念作為判準的意義與局限,載民事訴訟法之研討(廿一).
[4]最高人民法院執(zhí)行辦公室關(guān)于如何處理因當(dāng)事人達成和解協(xié)議致使逾期申請執(zhí)行問題的復(fù)函.
[5]張晉紅.《民事訴訟和解制度的完善》,法律科學(xué),1999年第5期.
法院學(xué)術(shù)論文范文第二篇你的法律專業(yè)論文準備往什么方向?qū)懀x題老師審核通過了沒,有沒有列個大綱讓老師看一下寫作方向?老師有沒有和你說論文往哪個方向?qū)懕容^好?寫論文之前,一定要寫個大綱,這樣老師,好確定了框架,避免以后論文修改過程中出現(xiàn)大改的情況!!學(xué)校的格式要求、寫作規(guī)范要注意,否則很可能發(fā)回來重新改,你要還有什么不明白或不懂可以問我,希望你能夠順利畢業(yè),邁向新的人生。(一)選題畢業(yè)論文(設(shè)計)題目應(yīng)符合本專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo)和教學(xué)要求,具有綜合性和創(chuàng)新性。本科生要根據(jù)自己的實際情況和專業(yè)特長,選擇適當(dāng)?shù)恼撐念}目,但所寫論文要與本專業(yè)所學(xué)課程有關(guān)。(二)查閱資料、列出論文提綱題目選定后,要在指導(dǎo)教師指導(dǎo)下開展調(diào)研和進行實驗,搜集、查閱有關(guān)資料,進行加工、提煉,然后列出詳細的寫作提綱。(三)完成初稿根據(jù)所列提綱,按指導(dǎo)教師的意見認真完成初稿。(四)定稿初稿須經(jīng)指導(dǎo)教師審閱,并按其意見和要求進行修改,然后定稿。一般畢業(yè)論文題目的選擇最好不要太泛,越具體越好,而且老師希望學(xué)生能結(jié)合自己學(xué)過的知識對問題進行分析和解決。不知道你是否確定了選題,確定選題了接下來你需要根據(jù)選題去查閱前輩們的相關(guān)論文,看看人家是怎么規(guī)劃論文整體框架的;其次就是需要自己動手收集資料了,進而整理和分析資料得出自己的論文框架;最后就是按照框架去組織論文了。你如果需要什么參考資料和范文我可以提供給你。還有什么不了解的可以直接問我,希望可以幫到你,祝寫作過程順利畢業(yè)論文選題的方法:一、盡快確定畢業(yè)論文的選題方向在畢業(yè)論文工作布置后,每個人都應(yīng)遵循選題的基本原則,在較短的時間內(nèi)把選題的方向確定下來。從畢業(yè)論文題目的性質(zhì)來看,基本上可以分為兩大類:一類是社會主義現(xiàn)代化建設(shè)實踐中提出的理論和實際問題;另一類是專業(yè)學(xué)科本身發(fā)展中存在的基本范疇和基本理論問題。大學(xué)生應(yīng)根據(jù)自己的志趣和愛好,盡快從上述兩大類中確定一個方向。二、在初步調(diào)查研究的基礎(chǔ)上選定畢業(yè)論文的具體題目在選題的方向確定以后,還要經(jīng)過一定的調(diào)查和研究,來進一步確定選題的范圍,以至最后選定具體題目。下面介紹兩種常見的選題方法。瀏覽捕捉法:這種方法就是通過對占有的文獻資料快速地、大量地閱讀,在比較中來確定論文題目地方法。瀏覽,一般是在資料占有達到一定數(shù)量時集中一段時間進行,這樣便于對資料作集中的比較和鑒別。瀏覽的目的是在咀嚼消化已有資料的過程中,提出問題,尋找自己的研究課題。這就需要對收集到的材料作一全面的閱讀研究,主要的、次要的、不同角度的、不同觀點的都應(yīng)了解,不能看了一些資料,有了一點看法,就到此為止,急于動筆。也不能“先入為主”,以自己頭腦中原有的觀點或看了第一篇資料后得到的看法去決定取舍。而應(yīng)冷靜地、客觀地對所有資料作認真的分析思考。在浩如煙海,內(nèi)容豐富的資料中吸取營養(yǎng),反復(fù)思考琢磨許多時候之后,必然會有所發(fā)現(xiàn),這是搞科學(xué)研究的人時常會碰到的情形。瀏覽捕捉法一般可按以下步驟進行:第一步,廣泛地瀏覽資料。在瀏覽中要注意勤作筆錄,隨時記下資料的綱目,記下資料中對自己影響最深刻的觀點、論據(jù)、論證方法等,記下腦海中涌現(xiàn)的點滴體會。當(dāng)然,手抄筆錄并不等于有言必錄,有文必錄,而是要做細心的選擇,有目的、有重點地摘錄,當(dāng)詳則詳,當(dāng)略則略,一些相同的或類似的觀點和材料則不必重復(fù)摘錄,只需記下資料來源及頁碼就行,以避免浪費時間和精力。第二步,是將閱讀所得到的方方面面的內(nèi)容,進行分類、排列、組合,從中尋找問題、發(fā)現(xiàn)問題,材料可按綱目分類,如分成:系統(tǒng)介紹有關(guān)問題研究發(fā)展概況的資料;對某一個問題研究情況的資料;對同一問題幾種不同觀點的資料;對某一問題研究最新的資料和成果等等。第三步,將自己在研究中的體會與資料分別加以比較,找出哪些體會在資料中沒有或部分沒有;哪些體會雖然資料已有,但自己對此有不同看法;哪些體會和資料是基本一致的;哪些體會是在資料基礎(chǔ)上的深化和發(fā)揮等等。經(jīng)過幾番深思熟慮的思考過程,就容易萌生自己的想法。把這種想法及時捕捉住,再作進一步的思考,選題的目標(biāo)也就會漸漸明確起來。
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摘要:傳統(tǒng)法學(xué)教育基本上停留在理論分析、法律詮釋層面,距離司法實踐的要求差距較大,導(dǎo)致法學(xué)本科畢業(yè)生在畢業(yè)論文撰寫方面不能有的放矢,論文選題、內(nèi)容安排和創(chuàng)新性等方面有所不足。改革的出路在于讓學(xué)生置身于虛擬的裁判場景之中,通過審判流程中具體角色的扮演發(fā)現(xiàn)司法制度的具體問題,提高畢業(yè)論文的寫作水平。
關(guān)鍵詞:模擬法庭;畢業(yè)論文;科研能力
一、傳統(tǒng)法學(xué)畢業(yè)論文模式的困境
1.傳統(tǒng)法學(xué)教育方式存在的問題
一直以來,我國法學(xué)教育是以文史哲為主導(dǎo)的教育模式,導(dǎo)致中國大陸的法學(xué)教育面臨著嚴峻的挑戰(zhàn)。我國的法律職業(yè)在20世紀90年代才開始興起,法學(xué)教育基本上停留在理論分析、法律詮釋,因此距離司法實踐的要求差距較大[1]。目前,我國的市場經(jīng)濟改革開放已進行三十年有余,廣大人民群眾中存在著對司法服務(wù)的迫切需求,法學(xué)院學(xué)生數(shù)量急劇增加,但是上大課講授仍然是法學(xué)教育的主導(dǎo)方式,并且遵循從緒論到正文部分到結(jié)論的原理性教學(xué)方式,一門課程的教授內(nèi)容由教學(xué)大綱、教案和教科書等參考資料組成。不用說診所式法律教育、模擬法庭辯論等案例教學(xué)法未曾適用,就是案例分析通常也只是用作佐證某個原理的工具,法學(xué)教育方法和職業(yè)技能培養(yǎng)存在著巨大的沖突。前美國首席法官詹姆斯貝克曾經(jīng)說過:“在法學(xué)領(lǐng)域中,存在著一對無奈的矛盾:那便是最博學(xué)的理論家和教授常常缺乏實施法律的實際經(jīng)驗,而成功的職業(yè)律師又往往是法律的歷史和純粹的哲學(xué)論證方面的無知者,他們對法律也僅僅持務(wù)實的態(tài)度。”[2]鑒此,法學(xué)是世俗的學(xué)問,其大部分內(nèi)容都是實踐性的,需要長期的技術(shù)能力培養(yǎng),單靠課堂講授肯定是遠遠不夠的。在這種情形下,我國法學(xué)本科畢業(yè)論文和學(xué)術(shù)成果以書面知識為載體,往往是紙上談兵式的膚淺論理,缺乏實務(wù)運作經(jīng)驗,這與英美的法學(xué)院職業(yè)導(dǎo)向的教育形成了鮮明的對比。
2.傳統(tǒng)法學(xué)畢業(yè)論文寫作的困境
二、我國法學(xué)畢業(yè)論文模式的改革出路
實際上教育行政部門均已經(jīng)認識到法學(xué)本科畢業(yè)論文的寫作對培養(yǎng)未來卓越法律人才的意義。教育部在有關(guān)文件中就指出,“畢業(yè)設(shè)計(論文)在培養(yǎng)大學(xué)生探求真理、強化社會意識、進行科學(xué)研究基本訓(xùn)練、提高綜合實踐能力與素質(zhì)等方面,具有不可替代的作用,是培養(yǎng)大學(xué)生的創(chuàng)新能力、實踐能力和創(chuàng)業(yè)精神的重要實踐環(huán)節(jié)”[3]。故而,探索新的畢業(yè)論文模式已經(jīng)成為當(dāng)前法學(xué)教育教學(xué)改革的迫切任務(wù)。關(guān)于法學(xué)教育的改革路徑,各個高校都已經(jīng)進行了各具特色的培養(yǎng)模式改革,比如重新制定培養(yǎng)目標(biāo)、改革課程設(shè)置、改變傳統(tǒng)的法學(xué)教學(xué)方法和思路等等,不一而足。其中,增加案例分析在課程設(shè)置中的比重是法學(xué)教育不可忽視的部分。雖然我國并沒有專門的案例編纂機構(gòu),案例分散在眾多的報紙雜志和編纂方法各不相同的匯編之中,新聞報道是否具有援引資料應(yīng)有的真實性常常是需要仔細甄別。但是,無論案例對中國司法的實際影響如何,都沒有理由低估它們在法律教育中的作用[4]。案例分析能夠使學(xué)生在規(guī)范的法律概念和社會生活事實之間來回穿梭,從而學(xué)會運用法學(xué)理論解決社會生活中的實際問題,并且使課堂教學(xué)不至于脫離社會實踐。在這樣的改革背景下,如果學(xué)生本身置于虛擬的裁判場景之中,在模擬審判過程中尋求解決糾紛的法律方法,將會強化其法學(xué)理論和法律規(guī)則的理解與運用,縮減法學(xué)畢業(yè)生從課堂到實務(wù)的適應(yīng)期。所以,如果能將法學(xué)本科畢業(yè)生的論文寫作與模擬法庭的案例分析,將會大大增強學(xué)生的實踐動手能力,同時對法律在社會生活中的實際運作狀態(tài)有一個大致的了解。更重要的是,該種畢業(yè)論文模式的改革,由于選取的是社會上的真實案例,學(xué)生自己通過模擬法庭的再設(shè)計、角色的扮演,從而形成有自己特色的畢業(yè)論文。在此過程中學(xué)生通過模擬法庭所扮演的角色,分析自己體會、感受和經(jīng)驗,以及存在的問題及建議。由于每個人的感受不同,所以論文也無法進行抄襲,論文經(jīng)得住學(xué)術(shù)上的檢驗,并且部分內(nèi)容可能具有創(chuàng)新性。
三、將模擬法庭引入法學(xué)本科畢業(yè)論文寫作能力的具體過程
1.選題階段――激發(fā)學(xué)生的科研興趣
偉大的科學(xué)家愛因斯坦說過:“興趣是最好的老師。”一個人一旦對某事物有了濃厚的興趣,就會主動去求知、去探索、去實踐,并在求知、探索、實踐中產(chǎn)生愉快的情緒和體驗。在模擬法庭正式開展審判之前,學(xué)生要通過一系列的實踐活動來確定模擬案例,具體可以組織學(xué)生到法院進行旁聽,或者通過多媒體播放一些真實的案例庭審過程,比如中央電視臺社會與法頻道開設(shè)的“庭審現(xiàn)場”節(jié)目,充分利用激發(fā)學(xué)生對親自參與模擬審判活動的期盼,對自身擔(dān)任特定角色的盼望。在案例選擇上,教師可以從學(xué)生感興趣的案例庫里,指導(dǎo)學(xué)生遴選社會爭議較大的案例。這些案例可辨性強,并且要適合多角色的安排,將會給學(xué)生之后的畢業(yè)論文撰寫留下廣闊的發(fā)揮空間,與此同時又能把握住司法實務(wù)或者理論研究中的熱點問題。
2.著手階段――感知案例
武漢東湖學(xué)院的教師根據(jù)學(xué)生挑選出來的案例進行庭審方案的擬訂,詳細、全面、科學(xué)地安排好相關(guān)事宜。在具體做法上,以一個自然教學(xué)班四十人為基準,十人左右為一組,根據(jù)法官(合議庭,包括人民陪審員,一般為3人)、檢察官、原告人、被告人、律師、證人(鑒定人、目擊證人)、書記員、法警(2名)的人員數(shù)量安排。原則上每組由學(xué)生自愿組合,角色由學(xué)生協(xié)商確定,出現(xiàn)爭議才由老師安排。另外,還要準備一些物證、書證以及其他類型的證據(jù),以使學(xué)生能夠?qū)κ炀氝\用證據(jù)法學(xué)的知識進行交叉詢問。庭審方案分好小組之后,每小組各自擬定自己的庭審方案,通過庭審方案的擬定,小組成員已經(jīng)對各自感興趣的問題準備了一定的文獻材料,對自己畢業(yè)論文擬寫的內(nèi)容有了初步的認識。庭審方案分好小組之后,小組成員就可以開始進行角色的選擇。原則上由學(xué)生自由選擇,根據(jù)案件的具體情形安排法官、檢察官、原告人、被告人、律師、證人、書記員和法警的人員數(shù)量。
3.系統(tǒng)化階段――模擬審判
準備好模擬法庭的各項具體庭前事宜之后,就可以按照公訴人(原告)宣讀起訴書――法庭調(diào)查――法庭辯論――被告人最后陳述――合議庭合議――宣判,啟動正式的庭審程序。首先要由書記員宣讀法庭紀律,審判長宣布開庭,介紹合議庭成員和被告人的法定權(quán)利、公訴機關(guān)(原告)的名稱(姓名)及案由。其次,在法庭調(diào)查階段,證人原則上要出庭,控辯(原告、被告)雙方都可以出示自己的證據(jù)并且就對方的證據(jù)進行詢問。再次,法庭辯論階段控辯雙方要開展交叉詢問,證據(jù)材料要進行充分的質(zhì)證,辯護律師在這一個階段要充分地展現(xiàn)自己的辯護技巧和能力,切實地發(fā)現(xiàn)案件中存在的問題。檢察官則要以事實為依據(jù),以法律為準繩,嚴格證明起訴書中指控的犯罪事實。辯論結(jié)束,被告人要做最后的法庭陳述,對關(guān)于自己的案件事實做總結(jié)性的意見陳述。最后,合議庭的法官和人民陪審員根據(jù)當(dāng)事人雙方質(zhì)證辯論的情況,對案件的法律適用問題做出評議,并進行宣判。
4.總結(jié)階段――論文寫作
模擬審判完成后,學(xué)生要根據(jù)自己的角色扮演和庭審流程撰寫法學(xué)本科畢業(yè)論文。至此,學(xué)生經(jīng)過選題、庭審準備和實戰(zhàn)演練已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了我國某一具體司法制度甚至是實體法等存在的問題,并且對其未來進一步的完善能夠提出中肯的建議。如此,論文的大致提綱經(jīng)過上述三個階段已經(jīng)形成,接下來,學(xué)生就能夠遵循著發(fā)現(xiàn)問題――分析問題――解決問題的路徑進行論文的具體撰寫。顯而易見,該種畢業(yè)論文改革模式將更有利于學(xué)生科研能力的提高,變枯燥為生動,激發(fā)學(xué)生創(chuàng)作的熱情。
參考文獻:
[1]蘇力.當(dāng)代中國法學(xué)教育的挑戰(zhàn)與機遇[J].法學(xué),2006,(2).
[2][美]贊恩.法律的故事[M].劉昕,譯.南京:鳳凰傳媒出版集團,江蘇人民出版社,2010:1.
[3]段書臣.法學(xué)本科學(xué)生畢業(yè)論文存在的問題與改革[J].教育教學(xué)論壇,2012,(31).
[4]方流芳.中國法學(xué)教育觀察[J].比較法研究,1996,(2).
法院學(xué)術(shù)論文范文第四篇摘要:法律信仰作為法治國家的精神基礎(chǔ)在依法治國的當(dāng)今無疑意義重大,本文通過對法律信仰和良法概念的界定、什么樣的法律才能被信仰的闡述,闡釋了良法在法律信仰形成中的作用。
關(guān)鍵詞:法律信仰;良法;作用
一、前言
依法治國作為我國的基本治國方略已經(jīng)有十二年之久,為了實現(xiàn)依法治國的理想圖景,我國已基本建立了社會主義法律體系,社會主義各項事業(yè)基本有法可依。雖然有法,但法律在實踐當(dāng)中權(quán)大于法、人大于法、以言代法、以權(quán)廢法的現(xiàn)象比比皆是,為什么會出現(xiàn)這種情況?歸根到底是法律不被信仰,如果法律不被信仰,與一紙具文無異,就似伯爾曼所說:“法律必須被信仰,否則它將形同虛設(shè)[1]。”法律作為信仰的唯一對象在培養(yǎng)法律信仰中具有不可替代的作用。但是,我們究竟要信仰什么樣的法律?良法作為一種有別于惡法的良善之法應(yīng)作為法律信仰的當(dāng)然對象。本文正是以良法在法律信仰形成中的重要性為理論基礎(chǔ),通過以下邏輯來分析良法的這種重要性:法律信仰是依法治國方略的精神基礎(chǔ),這種精神基礎(chǔ)又是如何形成的?法律作為法律信仰的唯一對象對法律信仰的形成起到了關(guān)鍵性作用,那什么樣的法律才會被信仰呢?價值合理、規(guī)范合理、體制合理、程序合理的良善之法應(yīng)成為法律信仰的對象[2]。
二、法律信仰與良法概念界定
(一)法律信仰
法律信仰一詞在《辭海》中并沒有針對性的解釋,只有對信仰的解釋為:“信仰是對某種宗教,或?qū)δ撤N主義極度信服和尊重,并以之為行動的準則[3]。”謝暉教授認為“法律信仰是兩個方面的有機統(tǒng)一:一方面是主體以堅定的法律信念為前提并在其支配下把法律規(guī)則作為其行為準則;另一方面是主體在嚴格的法律規(guī)則支配下的活動[4]。”由此,筆者認為法律信仰是指社會主體對法律的信服和尊重,并將這種信服和尊重的心理狀態(tài)轉(zhuǎn)化為行為準則的過程。法律信仰是一個動態(tài)的過程,而非靜止不動的,是包括心理狀態(tài)和行為過程的有機統(tǒng)一。也就是說,法律信仰不僅存在于理論上,而且踐行于法治實踐中。
(二)良法
良法是與惡法相對應(yīng)的法哲學(xué)范疇,是一個廣泛且不斷發(fā)展的概念,它包括法的實質(zhì)良善性和形式良善性兩個不可分割的方面。要對良法下個確切的概念不容易,可從良法的標(biāo)準來探討良法的概念。李龍教授主編的《良法論》一書認為良法的基本標(biāo)準是:價值合理性、規(guī)范合理性、體制合理性、程序合理性[5]。筆者認為,良法應(yīng)從應(yīng)然角度考慮,良法應(yīng)是實質(zhì)良善和形式良善的有機統(tǒng)一,由此,法律應(yīng)當(dāng)是怎樣的,而非法律實然或已然是怎樣的。價值合理性應(yīng)是良法的靈魂,規(guī)范合理性、體制合理性、程序合理性都是為了實現(xiàn)良法的價值合理性服務(wù)的。因此,良法應(yīng)是符合自然、社會、人類發(fā)展規(guī)律的,能夠滿足主體享有最一般人權(quán)、公平正義的,并能為大多數(shù)獨立社會主體所信奉和行使的準則。
三、法律是法律信仰的唯一對象
法律信仰作為信仰的一種,其信服和尊重的準則當(dāng)且僅當(dāng)是法律,而不能是諸如權(quán)力、教義、風(fēng)俗習(xí)慣之類的對象,如果法律信仰除法律之外還有其他對象,那就不是法律信仰,也培養(yǎng)不出法律信仰。法律的三品性“自由――人權(quán)性、效用――利益性、保障――救濟性”是法律成為法律信仰對象的內(nèi)在因素[6]。此外,規(guī)范的至上性是法律成為法律信仰對象的前提條件[7]。正是因為法律保障人權(quán)、救濟權(quán)利、實現(xiàn)利益的特性及其至上性,確定了法律是法律信仰的唯一對象。
四、什么樣的法律才會被信仰
依法治國的前提是有法可依,只有建立并不斷完善法律體系才能為依法治國提供法律基礎(chǔ),而法律被信仰是依法治國的精神基礎(chǔ),只有法律真正為社會主體所尊崇和行使才能實現(xiàn)法治,但是并不是只要是法律就一定會被信仰,還要看這種法律是否具有價值合理、規(guī)范合理、體制合理、程序合理等特性,是否能夠保障人權(quán)、救濟權(quán)利、實現(xiàn)利益,是否能夠體現(xiàn)法律的應(yīng)然性(公平正義性),即法律應(yīng)是良善之法,是為良法。
五、良法對法律信仰形成的作用
根據(jù)謝暉教授將法律信仰分為法律信念和在法律信念支配下的活動兩方面來看[8],良法對法律信仰形成的作用可通過以下兩方面來實現(xiàn):
1.良法對法律信念形成的作用。法律信念是一個有關(guān)個體主觀心理的概念,內(nèi)在包涵著個體對法律的信服和尊崇,并把這種信服和尊崇內(nèi)化為一種恒定的意念,而這種信服和尊崇的前提是法律可以實現(xiàn)主體的某種利益。良法因其效用-利益性、保障-救濟性、自由-人權(quán)性,使其具備被信仰的價值基礎(chǔ);
2.良法對法律實踐的作用。法律實踐的前提是有法可依,而這個法的良善性決定了法律實踐的有效性,法律的有效實行是法律實踐的應(yīng)有之義。法律的善惡決定了人們對其信仰的最基本的邏輯起點和價值基礎(chǔ),只有善法――以人權(quán)保障為宗旨的法律,才能獲得社會主體的普遍認同并加以普遍遵守,法律的良好實施才能促使人們?nèi)バ欧妥鸪绶桑尚叛霾拍苄纬伞?/p>
六、結(jié)語
法律信仰在依法治國的當(dāng)今無疑是非常重要的,但要真正讓法律成為普通民眾的信仰,首先法律應(yīng)是良善之法,且應(yīng)有效實施,法條具文的泛濫,除了帶來種種社會成本,還會阻礙法律人職業(yè)自律,而法律人職業(yè)素質(zhì)的降低,無疑會鼓勵人們在法制外另辟渠道,解決糾紛維護權(quán)益,即求助于私力救助。因此,法律不僅在制定過程中要不斷向良法靠近,而且制定出來的良法要得到有效的實施,這樣才能為民眾提供法律榜樣,使民眾信服法律,將法律內(nèi)化為信念,從而信仰法律。
參考文獻
[1][美]伯爾曼.法律與宗教.生活讀書新知三聯(lián)書店.1991:28.
[2]李龍.良法論.武漢大學(xué)出版社.2001:71-72.
[3]辭海.上海辭書出版社.1979:565.
[4]謝暉.法律信仰的理念與基礎(chǔ).山東人民出版社.1997:15.
[5]李龍.良法論.武漢大學(xué)出版社.2001:71-72.
[6]鐘明霞,范進學(xué).試論法律信仰的若干問題.中國法學(xué).1998(2).
[7]謝菲.小議形成法律信仰的前提條件和經(jīng)濟基礎(chǔ).律師世界.2002(7).
[8]謝暉.法律信仰的理念與基礎(chǔ).山東人民出版社.1997:15.
法院學(xué)術(shù)論文范文第五篇法律是國家的重要組成部分,法學(xué)專業(yè)的人才培養(yǎng)也越來越重要。下面是我為大家整理的本科法學(xué)畢業(yè)論文,供大家參考。
[摘要]近代中國私立法律教育經(jīng)歷了由嚴禁到準允的轉(zhuǎn)變,打破了官辦法律教育的專制壟斷體制,為這一時期法律教育的發(fā)展作出了貢獻。其從無到有,大量涌現(xiàn),很快就遍布全國,并在適應(yīng)社會發(fā)展的客觀要求中形成了自己的辦學(xué)理念。其辦學(xué)理念的時代意義主要包括三個方面:一是辦學(xué)主體觀念的轉(zhuǎn)變;二是教育體制的完備;三是教學(xué)內(nèi)容及形式的改善。在其一波三折的發(fā)展歷程中,形成了一些可以辨識的價值和特點,啟示著我們進一步認識法律教育現(xiàn)代化進程中的若干基本矛盾和基本問題。
【關(guān)鍵詞】近代中國;私立法律教育;辦學(xué)理念;現(xiàn)代化
中國傳統(tǒng)教育向來是官學(xué)和私學(xué)并存,及至近代中國的大學(xué)教育仍承襲了這一傳統(tǒng)。但近代中國新式法律教育在清末一度是被官辦學(xué)校所壟斷的,后因立憲形勢緊迫才開通禁令。就近代中國私立法律教育而言,其經(jīng)歷了由嚴禁到準允的轉(zhuǎn)變。私立法律教育從無到有,再到大量涌現(xiàn),并很快遍布全國。雖打破了官辦法律教育的專制壟斷體制,在近代中國新式法律教育辦學(xué)主體上增加了一種新形式,是對官辦法律教育的一種補充,為這一時期法律教育的發(fā)展作出了貢獻,但毋庸諱言,由于其發(fā)展中呈現(xiàn)出泛濫成災(zāi)的趨勢,也產(chǎn)生了一些消極的影響。本篇擬以辦學(xué)理念為視角,探索近代中國私立法律教育的發(fā)展,并總結(jié)其正反兩方面的歷史經(jīng)驗和教訓(xùn)。
一、近代中國私立法律教育的辦學(xué)理念
近代中國的新式法律教育是伴隨著法律制度的變革發(fā)展起來的。寫作論文在清末法制改革中,為適應(yīng)社會發(fā)展的迫切需要,清政府不得不把法律人才的培養(yǎng)和法制變革緊密結(jié)合起來,開始以西方資產(chǎn)階級法學(xué)教育的思想、方法來培育法律人才。但在其起始階段,私立法律教育并未納入清廷政策的許可范圍。1904年的《學(xué)務(wù)綱要》明令規(guī)定:“私學(xué)堂禁專習(xí)政治法律”。直到1910年清廷才明令準辦并推廣私立法政學(xué)堂的設(shè)置。此后,私立法政學(xué)堂從無到有到大量涌現(xiàn),很快就遍布全國,并在適應(yīng)社會發(fā)展的客觀要求中形成了自己的辦學(xué)理念。
第一,以養(yǎng)成專門法政學(xué)識,足資應(yīng)用為宗旨。清末,由官治走向自治,在時人看來,“所有議員自治職員審判官吏,非有法政之素養(yǎng)不足以趨赴事機,需才既眾,自宜廣加培成以資任使,若專恃官立學(xué)堂為途未免稍狹”,需要另辟辦學(xué)渠道、擴大辦學(xué)規(guī)模,進而培養(yǎng)大批具有法學(xué)專門知識的人才,進入立法、司法、執(zhí)法和行政部門。也就是在這一背景之下,1910年學(xué)部奏議復(fù)浙江巡撫折,準予私立學(xué)堂專習(xí)政治法律。同年,為進一步適應(yīng)立憲形勢發(fā)展的需要,學(xué)部在改訂法政學(xué)堂章程的立學(xué)總義中.將此前的“以造已仕人員,研精中外法律各具政治知識足資應(yīng)用為宗旨”,[2]改定為“以養(yǎng)成專門法政學(xué)識,足資應(yīng)用為宗旨”。[3]這一培養(yǎng)宗旨的調(diào)整,不僅突破了先前“以造已仕人員”的局限,將招生對象擴大了,而且用“以養(yǎng)成專門法政學(xué)識”置換“研精中外法律各具政治知識”,很顯然較之前更強調(diào)法政學(xué)堂教育的應(yīng)用性。
第二,取法日本法學(xué)教育模式,與官辦法政學(xué)堂整齊戈哇一。在1910年的《學(xué)部奏改定法政學(xué)堂章程折》中,雖明言“參考各國學(xué)制,擬具改訂法政學(xué)堂章程三十一條”,但無論是其課程體系設(shè)置,還是其課程所反映的教學(xué)內(nèi)容大多都蹈襲日本,這一局面及至民初也沒有大的改變。為整肅私立法政教育,不僅在此前頒布的《學(xué)部奏議復(fù)浙撫奏變通部章準予私立學(xué)堂專習(xí)法致折》中規(guī)定,“各科課程、學(xué)生入學(xué)程度均按照官立法政學(xué)堂本科章程辦理”,而且在《學(xué)部奏改定法政學(xué)堂章程折》中又申令,此后京外新開的私立法政學(xué)堂,均按照此改定章程辦理。
第三,適應(yīng)時勢變化的客觀需要,因時制宜調(diào)整辦學(xué)層次和規(guī)模。在《學(xué)部奏議復(fù)浙撫奏變通部章準予私立學(xué)堂專習(xí)法政折》中,為防范“趨于簡易,以滋速成之弊”,明令私立法政學(xué)堂“附設(shè)別科,惟不得專設(shè)別科”。但時隔半年之久,面對當(dāng)時中學(xué)畢業(yè)生人數(shù)過少,各處法政學(xué)堂的正科難以正常開辦的實際困境,為應(yīng)一時之需,學(xué)部認為“自應(yīng)量予變通,準其先設(shè)別科,以應(yīng)急需,俟將來中學(xué)堂畢業(yè)生漸多,再將別科章程廢止,¨做了應(yīng)時變通的調(diào)整。及至民國二年,“各處法政專門學(xué)校紛紛添設(shè)別科,入學(xué)新生,動輒數(shù)百。考其內(nèi)容,大率有專門之名,無專門之實。”學(xué)部為遏止流弊的發(fā)生,則嚴令“不得再招考別科新生”。同年,教育部又通咨各省,嚴令“所有省外私立法政專門學(xué)校.非屬繁盛商埠、經(jīng)費充裕、辦理合法、不滋流弊者,應(yīng)請貴民政長酌量情形,飭令停辦或改為法政講習(xí)所可也。”通過強化監(jiān)督管理,關(guān)閉了一些條件不合格的私立法政學(xué)校。
第四,適當(dāng)放寬辦學(xué)地點,使用統(tǒng)編的審定教材。1910年,清廷在解禁私立法政學(xué)堂之始,為便于監(jiān)督,參照日本的做法,將私立法政專門學(xué)堂的辦學(xué)地點限于省會。但時隔不到半年,鑒于“按照光緒三十四年憲政編查館奏定逐年籌備清單,省城及商埠地方等處各級審判廳須于第三年內(nèi)一律成立。則通商口岸須用司法人材實與省城同關(guān)緊要,自應(yīng)將私立法政學(xué)堂限于省會一節(jié),酌量推廣”,規(guī)定“凡繁盛商埠及交通便利之地,經(jīng)費充裕課程完備者,一律準于呈請設(shè)立法政學(xué)堂,以廣造就。”[7]與此同時,學(xué)部基于“各國法政之學(xué)派別不同,各有系統(tǒng),必折衷于一是,始可以杜歧趨而崇政體”的判斷,擬取京師法政學(xué)堂和京師法律學(xué)堂的各科講義,“慎選妥員審定刊行,以資研究而端趨向,庶于制宜通變之中,仍寓劃一整齊之意。”[8]在解禁私立法政學(xué)堂的同時,設(shè)想以頒發(fā)統(tǒng)一教材的辦法來加以調(diào)控。
近代中國私立法律教育的辦學(xué)理念集中體現(xiàn)了社會轉(zhuǎn)型對新式法律人才的需求,而由于私立法律教育本身是在轉(zhuǎn)型社會矛盾運動中發(fā)展起來的,所以在其發(fā)展的不同時期,其辦學(xué)理念自然不可避免地包含著某些它自己無法徹底解決的矛盾,清末民初私立法政教育的畸形繁榮就是其外在的表現(xiàn)。
二、近代中國私立法律教育辦學(xué)理念的時代意義
任何時代的特定社會的教育,都是這一時代和特定社會的產(chǎn)物。寫作畢業(yè)論文近代中國私立法律教育也不例外。其辦學(xué)理念所體現(xiàn)的就是盡可能滿足和適應(yīng)時代和社會的需要。可以說,它既是社會歷史發(fā)展的產(chǎn)物,也是社會歷史發(fā)展的構(gòu)成。近代中國私立法律教育產(chǎn)生和發(fā)展不僅僅表現(xiàn)在新式法律教育量的增加和擴展,更體現(xiàn)于其辦學(xué)理念的時代意義中。具體而言,其辦學(xué)理念的時代意義主要包括三個方面:一是辦學(xué)主體觀念的轉(zhuǎn)變;二是教育體制的完備;三是教學(xué)內(nèi)容及形式的改善。
在1904年《學(xué)務(wù)綱要》中,清政府出于對瀕危政治統(tǒng)治自救的目的,一方面,肯定了學(xué)習(xí)外國法律的重要意義,反對那種認為學(xué)堂沒立政法一科將啟自由民權(quán)之漸的觀點;另一方面,又“害怕學(xué)生們可能會反對它而鬧事,會蔑視皇帝的權(quán)威和不分輕重地一味堅持他們的權(quán)利”,極力詆毀人們談?wù)撁駲?quán)自由,嚴令“除京師大學(xué)堂、各省城官設(shè)之高等學(xué)堂外,余均宜注重普通實業(yè)兩途。其私設(shè)學(xué)堂,概不準講習(xí)政治法律專科,以防空談妄論之流弊。應(yīng)由學(xué)務(wù)大臣咨行各省切實考察禁止”,、法律教育完全官方壟斷而排除私人加入。[10]
但在新政浪潮的推動下,法律教育變革的風(fēng)帆已經(jīng)高高揚起,沒有任何勢力能阻止其前進的步伐,轉(zhuǎn)型社會的歷史推動著清政府不由自主地進行變革。1907年10月,清廷諭令在中央設(shè)資政院不久,又令各省在省會設(shè)咨議局,并預(yù)籌各府州縣議事會。接著,1908年7月22日頒布《咨議局章程》62條和《咨議局議員選舉章程》l15條,限令各省于一年內(nèi)成立咨議局。新政的迅猛發(fā)展,要求打破官辦法律教育的專制壟斷體制,開禁民間法律教育.從而滿足社會變革對新式法律人才的廣泛需求。為此,1909年浙江巡撫增韞上奏清廷,要求變通部章,準予私立學(xué)堂專習(xí)法政。1910年,學(xué)部奏準“各省私立學(xué)堂專習(xí)法政,以廣教育而重憲政。”[11]自此,近代中國法政教育官方一統(tǒng)的壟斷局面徹底被打破,辦學(xué)主體走向多元化。
清政府由嚴禁私立學(xué)堂專習(xí)政治法律,到明令準辦并私立法政學(xué)堂的設(shè)置,這不僅在辦學(xué)主體上增加了一種新形式,帶來了辦學(xué)主體觀念的轉(zhuǎn)變,而且更重要的是辦學(xué)主體觀念一定程度的轉(zhuǎn)變也促進了教育體制的完備,法律教育的布局、層次和結(jié)構(gòu)日趨復(fù)雜多樣。在私立法政學(xué)堂開禁之初,雖規(guī)定開辦地點應(yīng)局限于省會,但此后不久,這一規(guī)定即被突破,私立法政學(xué)堂擴展到包括繁盛商埠及交通便利之地,官辦和私立法政學(xué)堂迅速地遍布全國。在1913年,僅江蘇一省就興辦了15所官辦、私立法政大學(xué)和法政專門學(xué)校,學(xué)生數(shù)為4742人。其中,私立法政大學(xué)和法政專門學(xué)校有13所。[12]
為配合法政教育的發(fā)展,1910年,學(xué)部參考各國學(xué)制,擬定了改訂法政學(xué)堂章程,出臺了一整套法政教育的具體規(guī)劃。分設(shè)正科和別科,正科分法律、政治和經(jīng)濟三門,均四年畢業(yè)。別科不分門,三年畢業(yè)。如因?qū)W生過少,正別兩科不能同時許設(shè)的,準其先辦一科。正科學(xué)生須在中學(xué)堂得有畢業(yè)文憑者,經(jīng)考試錄取后,始準入學(xué)。別科學(xué)生以已仕人員及舉、貢、生、監(jiān),年在二十五歲以上、品行端正,中學(xué)具有根底者,經(jīng)考試錄取后始準入學(xué)。每年級學(xué)生名額,按照各地方情形酌定,但每級至少在百名左右。[13]列官辦法政教育與私立法政教育并重政策的制訂,一定程度上扭轉(zhuǎn)了以往法政教育偏狹的局面,推進了法律教育的大發(fā)展。
教育體制的完備要求教學(xué)內(nèi)容的相應(yīng)改善,其努力方向是進一步規(guī)范專業(yè)教學(xué)的課程設(shè)置,提升辦學(xué)層次。自清束至民國,學(xué)部(教育部)都與時俱進改革原有課程,增設(shè)新課,對于法律門(科)的應(yīng)設(shè)課程作了詳細規(guī)定。在1910年的《學(xué)部奏改定法政學(xué)堂章程折》中,其明確規(guī)定:“從前所定法政學(xué)堂章程,其應(yīng)修改者,約有三端:一日課程。當(dāng)訂章之際,各種新律均未頒布,故除大清會典、大清律例之外,更無本國法令可供教授。今則憲法大綱、法院編制法、地方自治章程等,均經(jīng)先后頒行,新刑律亦不日議決,奏請欽定施行,此后法政學(xué)堂此項功課,自當(dāng)以中國法律為主,此應(yīng)改者一。”在其法律門課程表下又特附注:“民法、商法、訴訟等法,現(xiàn)暫就外國法律比較教授,俟本國法律編訂奏行后,即統(tǒng)照本國法律教授。”及至民國,教育部在1912年公布的《專門學(xué)校令》中,又首次提出“專門學(xué)校以教授高等學(xué)術(shù)、養(yǎng)成專門人才”的教育宗旨,規(guī)定“專門學(xué)校學(xué)生入學(xué)之資格,須在中學(xué)校畢業(yè)或經(jīng)試驗有同等學(xué)力者”,將法政專門學(xué)校完全定位為高等學(xué)校層次。與此同時,在同年教育部頒布的《法政專門學(xué)校規(guī)程》十條中,又把法律科的必修課目定為:憲法、行政法、羅馬法、刑法、民法、商法、破產(chǎn)法、刑事訴訟法、民事訴訟法、國際公法、國際私法和外國語;把法律科的選修課目定為:刑事政策、法制史、比較法制史、財政學(xué)和法理學(xué)。此時,法律教育雖仍處于模仿引進階段,但較之以前課程設(shè)計明顯趨于成熟。
三、近代中國私立法律教育的歷史反思
在我國傳統(tǒng)法律教育向現(xiàn)代法律教育的轉(zhuǎn)型中,近代中國私立法律教育的產(chǎn)生和發(fā)展無疑具有十分重要的作用。其一波三折的發(fā)展歷程形成了一些可以辨識的價值和特點,啟示著我們進一步認識法律教育現(xiàn)代化進程中的若干基本矛盾和基本問題。具體而言有:
第一,法律教育不應(yīng)是政治的簡單附庸,不應(yīng)是服務(wù)于短期政治目標(biāo)的實用工具。教育既有別于政治,寫作碩士論文又從屬于政治。可以說,任何一個國家的法律教育制度,都不可能游離于這個國家的社會政治制度。近代中國私立法律教育的發(fā)展史不僅反映了近代中國法律命運的變遷史,而且也折射出了近代中國政治制度的演變。“新政”之初,在清廷統(tǒng)治者看來,“蓋科學(xué)皆有實藝,政法易涉空談,崇實戒虛,最為防患正俗要領(lǐng)”,因而私立法政學(xué)堂“概不準講習(xí)政治法律專科,以防空談妄論之流弊。”一直至1910年,才因立憲政治對新式法律人才的急需而有限開禁。很顯然,新式法律教育在近代中國的發(fā)展,不單單是教育事業(yè)自身發(fā)展的結(jié)果,政治因素的影響也至為明顯。清政府在法律教育發(fā)展之初就已把興辦法律教育與政治穩(wěn)定聯(lián)系在一起,且服從于政治發(fā)展的需要,對法律教育本身的價值和特點重視不夠,忽視了其發(fā)展的獨立性。這就導(dǎo)致近代中國新式法律教育從一開始就染上了政治至上的病毒,并一直隱藏于其肌體中起著不同程度的破壞性作用,嚴重制約了法政教育的健康發(fā)展,使得近代中國新式法律教育在產(chǎn)生的階段就是個先天不足的畸型兒。近代中國法律教育現(xiàn)代化之所以表現(xiàn)出貧困和幼稚,這可以說是病根之一。
第二,時代落差造成的近代中國法律教育現(xiàn)代化變革,其形式上的模仿并不等于已認識到了西方近代法律教育的真正內(nèi)涵。由于近代中國法律教育的現(xiàn)代化發(fā)展并非是傳統(tǒng)社會的自我演進,而是在西方法文化與中國傳統(tǒng)法文化的沖撞交融中整合而成的,從已經(jīng)凝固的文化心理、情感和觀念出發(fā),中國傳統(tǒng)法文化必然對西方法文化產(chǎn)生某種抗阻。在新式法律教育中,往往是封建思想的束縛依然故我,“新式法律教育”培養(yǎng)的只是“本領(lǐng)要新,思想要舊”的“新人才”。以《學(xué)部奏議復(fù)浙撫奏變通部章準予私立學(xué)堂專習(xí)法政折》為例,清廷學(xué)部就明言:“學(xué)術(shù)之所宗,必求與政治相應(yīng)”,“蓋君主立憲政體之國,一切法制必擇其與國體相宜者然后施行,無桿格之弊,此則講求法政學(xué)者所必應(yīng)共喻者也。”[15]很顯然,中國新教育的主持者并未真正領(lǐng)悟西方近代法律教育的精髓,不過是為消解內(nèi)憂外患的交相煎迫,運用“以其人之道,還治其人之身”的推證,極力模仿西方法律教育制度而已。這就使得在磨難中產(chǎn)生的近代中國法律教育陷入既豐富多樣又膚淺粗糙的困境,最終難以形成一個適合中國國情的嚴密的法律教育體系。
第三,如果沒有一個清晰的價值目標(biāo)和高昂的教育理想,法律教育發(fā)展就會喪失意義和迷失方向。清末民初,為適應(yīng)國家由專制而走向立憲、進而創(chuàng)共和的形勢需要,私立法政學(xué)堂從無到有到大量涌現(xiàn),很快遍布全國,出現(xiàn)了舉國學(xué)法政的繁榮景象。但其數(shù)量的增長和質(zhì)量的提高并未同步實現(xiàn)。據(jù)1913年教育部經(jīng)過調(diào)查后發(fā)現(xiàn),數(shù)量眾多的私立法政專門學(xué)校,多為迎合人們尋找新的入仕之階而設(shè),“考其內(nèi)容,大率有專門之名,而無專門之實。創(chuàng)辦者視為營業(yè)之市場,就學(xué)者藉作獵官之途徑,弊端百出,殊堪殷憂”,[16]一些私立法政專門學(xué)校的辦學(xué)已完全背離了教育部制訂的法政專門學(xué)校規(guī)程,淪為失去靈魂、見利不見人的“教育工廠”。
法院學(xué)術(shù)論文范文第六篇我們從小接受傳統(tǒng)教育,學(xué)會了中文表達如何色彩斑斕和花樣繁多,但卻沒有人告訴我們,這恰恰是法律用詞的忌諱;我們能夠熟練地在陳述句、肯定句、否定句、感嘆句或祈使句等各種句式自由變換,但卻不知道在實踐當(dāng)中,法律文書在什么場合使用什么句式更為合適。今的大學(xué)生,可以將一篇散文寫得娓娓道來,也可以將一篇學(xué)術(shù)論文寫得縱橫古今中外、高屋建瓴,但每當(dāng)下筆寫作法律文書之際,卻依然感覺混沌一片然不知所措。緣何如此?不怪學(xué)生們悟性不高,只怪法學(xué)界目前仍然缺乏對法律文書語法規(guī)則的深入了解和研究。其實,法律文書有其獨特的語法規(guī)律,好比詩詞,自有對偶、平仄、押韻等自成一體的格律。法律文書根據(jù)客戶目標(biāo)、使用對象、使用場合、選用法律關(guān)系、法律和事實不一致,從形式到內(nèi)容,寫法到結(jié)論,都與普通的中文語法規(guī)范大相徑庭。從一般規(guī)律而言,研究語法規(guī)則自然應(yīng)該從文書的基本單元——字詞開始,然后逐步推廣到句子,最后到文書。但是,考慮到本書的主要讀者應(yīng)該都有一定的中文語法基礎(chǔ),所以本章的排列順序從法律文書的整體開始,逐步分解到句子,然后才回到字詞本身。當(dāng)然,讀者可依據(jù)自己的閱讀習(xí)慣和興趣,按照三、二、一節(jié)順序反過來閱讀亦無不可。一、如何寫好一篇法律文書(一)寫好大小標(biāo)題法律文書標(biāo)題不需要講究文采,最重要的是準確反映文書的商業(yè)目標(biāo)和法律關(guān)系。通過準確界定法律關(guān)系的文書標(biāo)題,不僅能夠使客戶在沒有閱讀文書正文的情況下對文書的整體框架和重點先有了初步概念,而且能夠幫助客戶迅速明白文書的核心內(nèi)容——法律關(guān)系和交易重點。但是,我不止一次遇到這樣的當(dāng)事人或者律師,為了規(guī)避法律,故意將文書標(biāo)題簡化或模糊化,以為這樣就能夠瞞天過海,其實是自欺欺人。一份好的法律文書,應(yīng)當(dāng)通過準確的文書標(biāo)題來清晰界定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系,從而充分保障交易的成功和交易雙方的權(quán)益,以下是另外一個例子:【案例:你需要的僅僅是改標(biāo)題】我們的一個法律顧問單位甲公司擬向乙公司出售包括壓縮機、液化機械以及配件在內(nèi)等一批設(shè)備,雙方約定由甲公司幫助乙公司將上述設(shè)備裝配成一條生產(chǎn)線,乙公司律師提出了一份由當(dāng)?shù)毓ど叹种贫ǖ摹顿I賣合同》格式版本,甲乙雙方對合同文本沒有太大意見,但甲方擔(dān)心乙方缺乏付款能力但又希望做成這筆生意,所以要求我所律師,“修改一下合同字眼就行了。”我所主辦律師按照客戶的指示,將合同的部分條款作了字眼改動后提交給我審查,我看完后覺得律師的修改沒有問題,但不能從根本上解決客戶的憂慮,于是指示律師與客戶聯(lián)系,建議撇開合同字眼這些枝節(jié)問題,僅改動合同標(biāo)題,從原來的《買賣合同》改為《加工承攬合同》。客戶聽完我們的解釋半信半疑地接受了。我們的著眼點是這樣的:考慮到本案中客戶的主要擔(dān)心是對方的付款能力,如果要從根本上解決客戶的憂慮,最好的辦法當(dāng)然是將貨物控制在自己手上,修改合同字眼只是治標(biāo)不治本,沒有實際效果。考慮到本案的交易行為既有買賣性質(zhì)也有加工承攬性質(zhì),而合同法當(dāng)中對于保護承攬方利益有留置權(quán)的特別規(guī)定,一旦對方無力或者故意不付款,我方客戶可以通過留置設(shè)備的方式保障自己的權(quán)益不受損害,因此能夠從根本上解決客戶的憂慮,所以我們做出了如上建議。此案結(jié)束后不久,客戶打來電話,高興地告訴我們,在后期貨款清結(jié)過程中,由于有了留置權(quán)的保障,每當(dāng)對方出現(xiàn)拖欠貨款的情況,他們就立刻停止供貨,很好地避免了欠款風(fēng)險,現(xiàn)在所有貨款已經(jīng)全部按時收齊了。法律文書按照用途的不同,當(dāng)中的標(biāo)題各有特點:如果是以說服、攻擊給目標(biāo)的法律文書如代理詞等,文書當(dāng)中的標(biāo)題通常是一個分論點,一個論斷,采取肯定或否定的寫法比較直截了當(dāng);如果是合同等經(jīng)過雙方合意的法律文書,則標(biāo)題是一個交易的某一部分、某一范圍或?qū)用妫虼瞬扇w納范圍的方式比較多見。一般而言,標(biāo)題有如下若干寫法:論點式開宗明義,將本段落的基本觀點或主要內(nèi)容揭示出來。這種方法的好處是簡潔明了,容易引起讀者的注意,比較廣泛地適用于各類法律文書。范圍式提示本段落論述問題的范圍,這類寫法一般適用于說理性的法律文書,如法律服務(wù)建議書或者雙方合議性的法律文書例如合同、章程等。概念式總結(jié)本段落當(dāng)中所闡釋的基本概念和重點內(nèi)容,該種寫法通常與論點式交替使用。提問式一開頭就提出問題,好處是提醒讀者注意,通常用于代理詞等以說服為主要目的的法律文書,主要配合歸謬法的使用。文書標(biāo)題一般用2號小標(biāo)宋體字,居中或居左排列。如果字數(shù)偏多,需要分行排列,分行時須注意不要把各行上下對齊排成等長,最好不要將詞組分別拆開兩行描述,更不得將兩個字以上的詞拆開排在不同行的首尾。總之,標(biāo)題的排布要做到詞義完整、排列對稱、間距恰當(dāng)。(二)劃分章節(jié)文書寫作很重要的一部分工作就是將整篇文書劃分成適當(dāng)?shù)恼鹿?jié),其目的是幫助閱讀者更容易和快速地找到需要的內(nèi)容,減少歧義。初入門者在章節(jié)劃分上容易犯錯之處包括:?將合同雙方各自應(yīng)當(dāng)完成的工作內(nèi)容或者權(quán)利義務(wù)混合到同一章節(jié)當(dāng)中;?違約責(zé)任條款被分散到付款、交貨等各個條款當(dāng)中;
法院學(xué)術(shù)論文范文第七篇法學(xué)畢業(yè)論文格式范文模板
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摘要:為了保障機動車道路交通事故受害人依法得到賠償,促進道路交通安全,本著強制性、廣覆蓋性和公益性的原則,我國自2006年7月1日以來實施機動車交通事故責(zé)任強制保險。交強險是我國第一個由國家法律規(guī)定實行的強制保險制度,自實施以來,由于在制度設(shè)計上存在諸多缺陷以及相配套的措施沒有到位,致使交強險在實施過程中遇到許多問題。本文首先分析了交強險實施中存在的主要問題,然后提出了完善交強險的相應(yīng)對策。
論文關(guān)鍵詞:交強險,問題,對策
一、前言
2006年7月1日我國正式實施機動車交通事故責(zé)任強制保險(以下簡稱“交強險”)制度,這是我國首個由國家法律規(guī)定實行的強制保險制度。交強險是指由保險公司對被保險機動車發(fā)生道路交通事故造成受害人(不包括本車人員和被保險人)的人身傷亡、財產(chǎn)損失,在責(zé)任限額內(nèi)予以賠償?shù)膹娭菩载?zé)任保險。實行交強險制度,其首要目標(biāo)就是通過國家法律強制手段,提高機動車第三方責(zé)任險的覆蓋面,在最大程度上為交通事故受害人提供及時和基本的保障,從而更好地保護弱勢群體的權(quán)益。可見,交強險是為社會弱勢群體提供保障的一個特殊險種。作為我國第一個法定強制責(zé)任保險,其人道主義立場和保護交通事故弱勢參與者利益的制度價值不容懷疑。交強險實施兩年以來,在保護人民生命財產(chǎn)安全和保障道路交通安全以及維護社會穩(wěn)定等方面也發(fā)揮了巨大作用,充分發(fā)揮了保險的社會管理職能。但交強險在實施過程中也暴露了很多問題。筆者通過實習(xí),認識到保險人越來越多的介入到因交通事故糾紛引起的民事、刑事關(guān)系中。本文結(jié)合實習(xí)中看到的關(guān)于交強險糾紛的案例,首先分析了我國交強險實施中的問題,然后給出了完善交強險的建議。
二、交強險制度實施結(jié)果證明一盈四虧
交強險制度的實施會對相關(guān)主體產(chǎn)生極大的影響,經(jīng)過2年多的實施,僅僅有保險公司可以從交強險中的受益,而交強險的實施卻無法在其它主體上產(chǎn)生同樣的效果。甚至經(jīng)營交強險的保險公司也未受益。
(一)受害人問題總結(jié)
我國交強險實行的是每一事故責(zé)任限額制,死亡傷殘的責(zé)任限額低,并不能使受害人得到及時賠償。對每一限額分項,進一步降低了受害人的保障程度。由于交強險針對的是每一起交通事故,而不是事故中的每一個受害人,在多人多車的交通事故中,所有受害人在責(zé)任限額中分攤,使得受害人的保障程度進一步降低。我國交強險的制度設(shè)計是其不足部分由投保人購買商業(yè)三者險為補充,但是很多的因車主或汽車駕駛?cè)耍环矫嬉驗槿狈︼L(fēng)險意識,另一方面因為沒有經(jīng)濟能力購買商業(yè)三者險,使得發(fā)生交通事故時,并沒有經(jīng)濟賠償能力使受害人得到充分賠償。
(二)被保險人的問題總結(jié)
被保險人普遍反映相對于交強險提供的保障,交強險的保費過高,即車主或駕駛?cè)顺袚?dān)了較高保費,而得到了低保障,被保險人的風(fēng)險并沒有全部轉(zhuǎn)移。從交強險的實施情況看,目前交強險限額低引發(fā)的一個嚴峻的問題是,受害人的實際索賠額與交強險限額的差額由誰負擔(dān)?高收入者自身有經(jīng)濟賠償能力、風(fēng)險意識較高,一般通過買商業(yè)三者險,轉(zhuǎn)移自己的風(fēng)險,而低收入者,如摩托車,二手車所有者,他們自身經(jīng)濟賠償能力低,更需要買商業(yè)三者險轉(zhuǎn)移自己的風(fēng)險,但因為自身風(fēng)險意識不高加上承擔(dān)不起高保費,使得這些人中買商業(yè)三者險的比例并不高,一旦發(fā)生交通事故受害人就可能得不到賠償。
(三)保險監(jiān)管機構(gòu)的問題總結(jié)
《交強險條例》確定了交強險費率不盈利不虧損的費率厘定模式和交強險業(yè)務(wù)的獨立核算模式,_主要對這兩方面實施監(jiān)管。_規(guī)定保險公司支付代理人的交強險的手續(xù)費不超過4%,但因保險公司左手做交強險右手做商業(yè)車險使得_難于分清保險公司的經(jīng)營費用。這就決定了保險監(jiān)管部門需要投入極大的精力監(jiān)管費率的厘定,監(jiān)督交強險業(yè)務(wù)經(jīng)營成本和利益是否與其他保險業(yè)務(wù)混同。_疲于監(jiān)管但效果不佳。
(四)保險公司的問題總結(jié)
保險公司可以從交強險經(jīng)營中獲益。如保險公司可以獲得現(xiàn)金流,保證資金鏈的平穩(wěn)運轉(zhuǎn),可以吸引投保交強險的客戶繼續(xù)在自己的公司投保商業(yè)三者險或其它車險,擴大市場份額,并借以盈利。但是不盈不虧原則使得保險公司經(jīng)營交強險的積極性不高,沒有動力去創(chuàng)新。經(jīng)營交強險要求保險公司進行計算機系統(tǒng)更新,財務(wù)方面單獨核算等,要投入大量成本。同時各保險公司還面臨經(jīng)營交強險的法律環(huán)境惡劣,保險責(zé)任被法院隨意擴大,保險公司經(jīng)營三者險的風(fēng)險加大等問題。
(五)法院的問題總結(jié)
法院面臨的主要問題是交強險訴訟案件多,判決執(zhí)行難。法院大多是保障受害人的利益,減少保險公司的豁免權(quán),實際判決中,很多法院都將訴訟費用,出租車司機的承包金、誤工費等間接費用,受害人傷殘鑒定費等也判由保險公司承擔(dān)。《交強險條例》規(guī)定了保險公司的四種墊付情形,但實際判決中很多法院也將四種情形下發(fā)生的交通事故造成受害人的損失,判由保險人承擔(dān)的。而保險人根據(jù)《交強險條例》并不想承擔(dān)上述費用,一方面使得法院的判決執(zhí)行難,另一方面加重了保險公司對交強險的不滿。受車主賠償能力限制,很多時候由于加害人經(jīng)濟賠償能力不足,或者加害人在受到刑罰時不愿進行經(jīng)濟賠償使得受害人的損害得不到補償,不利于社會安定,也不利于法院判決的`執(zhí)行。
三、完善交強險的對策建議
(一)擴大受害人范圍
我國機動車交強險的保障范圍是被保險機動車所致道路交通事故中本車人員、被保險人以外的受害人的人身傷亡和財產(chǎn)損失,將乘客的傷害排除在外。理論上機動車第三者責(zé)任強制保險是專門為交通事故受害人的利益維護而設(shè)立的,其著眼點在于保障受害人能夠取得及時有效的補償,在法院判決中很多法院也將車上乘客或正在上車或下車的人視為第三者。因此筆者認為應(yīng)將受害人的范圍擴大至含有本車上的乘客,這能更好的轉(zhuǎn)嫁車主或駕駛員的風(fēng)險,提高他們的賠償能力,使受害人得到保障。
(二)提高人身傷亡賠償限額
大幅度提高人身傷亡的賠償責(zé)任限額,可以實現(xiàn)對人身傷亡損害賠償最充分的救濟,符合《交強險條例》的立法宗旨,也符合當(dāng)下以人為本的國家政策和法制理念。雖然我國交強險把人身傷亡責(zé)任限額從6萬元提高至12萬元,但是根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》,死亡賠償額在40萬左右,加上醫(yī)療費用也飛速增漲,我國人身傷亡賠償限額仍有較大提升空間。而且我國交強險的責(zé)任限額實行分項原則,死亡限額為11萬醫(yī)療費用限額為1萬,降低了保障程度,而且責(zé)任限額是對每一事故中所有受害人的賠償限額,若事故中涉及多個受害人則各受害人要對本來就低的限額分攤,使得的受害人獲得的賠償更低,因此筆者認為應(yīng)進一步提高人身傷害賠償限額,或者考慮取消分項限額制度,改變目前交強險在多車事故、多人死亡的情況下保障不足的局面。
(三)規(guī)定受害人對保險公司享有直接索賠權(quán)
目前,除英國外,各發(fā)達國家和地區(qū)一般都已賦予了受害人對保險公司的直接請求權(quán)。我國交強險應(yīng)借鑒國外交強險做法,在《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》中明確規(guī)定受害人對保險人享有直接請求權(quán),從而可以簡化法律關(guān)系,節(jié)省訴訟成本,強化受害人的權(quán)利,保障受害人的權(quán)益。如果受害人不得直接請求保險人給付,僅向被保險人請求損害賠償,被保險人賠償后,再向保險人請求保險人給付保險金。
在此情形下,受害人的求償輾轉(zhuǎn)費時,經(jīng)常遭到被保險人的故意推托,特別是被保險人被判刑服刑時,即使有賠償能力,也不愿再承擔(dān)經(jīng)濟上的賠償責(zé)任,對受害人極為不利,不利于實現(xiàn)交強險的初衷。在交通事故人身索賠糾紛案件中,保險人大都是作為共同被告,而不是第三人,可見法院認可受害人對保險人享有直接索賠權(quán),為了避免保險人的不滿,益在交強險條例中直接規(guī)定受害人對保險公司的享有直接索賠權(quán)。
(四)實行費率厘定自由化
我國交強險實行的是不盈利不虧損的費率厘定模式,實踐表明它僅不能降低交強險費率,反而使保險費率維持在一個較高的水平,這對投保人意味著保險費的提高(如果考慮到保險責(zé)任的減少,則保險費將顯得更高),對受害人(特別是人身傷亡事故中的受害人)意味著交強險不能為其提供充分的保障,對保險公司意味著沒有利潤可以分配,對保險監(jiān)管部門來說意味著疲于監(jiān)管。因此有必要修改交強險不盈不虧的費率厘定模式。筆者建議可以引入英國交強險費率厘定的自由競爭機制,通過競爭使交強險費率合理化。競爭性的交強險費率不僅可以降低費率減輕投保人負擔(dān),而且因為有法律的強制性規(guī)定,不會降低對交通事故受害人的保障程度,保險公司也可以獲得合理的經(jīng)營利潤,同時保險監(jiān)管機構(gòu)也會避免疲于監(jiān)管交強險的行為。
(五)完善相關(guān)法律,保證交強險的順利實施
由于法律適用性的不明確、各方利益出發(fā)點的不同以及對條款理解的差異等,交強險的實施過程中面臨許多爭議。如保險公司認為該賠法院卻判決不賠的;公司認為該拒賠,法院判決賠付的;一審判賠或不賠,二審改判的;不同法院對同類情況作出不同判決的(鑒定費與出租車的份兒錢等各法院存在較大差異);法院超限額判賠的(不顧交強險限額分項和針對的是每一事故)等等。各法院判決的不統(tǒng)一對于保險人和事故當(dāng)事人來說都是極其不合理的。有的判決中法院認為道交法的法律位階高于交強險條例,且現(xiàn)行法律并未對兩者的適用規(guī)則作出明確規(guī)定,從而優(yōu)先適用道交法。但筆者認為交強險條例和條款的出臺晚于道交法,是對我國立法體系的完善,且其規(guī)定也更全面、更細化、更專業(yè)。因此,我國亟待出臺相關(guān)法律,完善交強險的法律,明確道交法與交強險條例的適用規(guī)則。對于交強險條款中一些界定模糊的問題(墊付與追償情形是否適用),保險業(yè)應(yīng)盡力和司法部門進行溝通,達成一致的見解,以維護交強險執(zhí)行的明確性和一致性。
參考文獻:
[1]唐金成.機動車輛保險理論與實務(wù)[M].西安:西安地圖出版社,1996,(3).
[2]周延禮.機動車輛保險理論與實務(wù)[M].北京:中國金融出版社,2001,(8).
[3]朱世昌等.汽車保險[M].長沙:湖南教育出版社,1996,(8).
[4]朱才華等.亞洲各國如何實現(xiàn)費用率自由化[N].中國保險報,2004-4-22.
[5]王和等.何去何從強制第三者責(zé)任保險[N].中國保險報,2004-12-8.
[6]張洪濤,王和.責(zé)任保險理論,實務(wù)與案例[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2005
[7]曾娟.機動車輛保險與理賠[M].北京:電子工業(yè)出版社,2005,(4).
[8]董恩國,張蕾.汽車保險與理賠實務(wù)[M].北京:機械工業(yè)出版社,2007,(4).
[9]王云鵬,鹿應(yīng)榮.車輛保險與理賠[M].北京:機械工業(yè)出版社,2003.
[10]郝演蘇.酒后駕車險的三大漏洞[N].中國保險報,2003-8-20.
法院學(xué)術(shù)論文范文第八篇摘要:伴隨著財稅法在經(jīng)濟法中的凸現(xiàn),財稅法學(xué)逐漸為學(xué)者和政府所關(guān)注,而堅持權(quán)利義務(wù)這一基本線索并輔之相關(guān)知識的學(xué)習(xí)才是財稅法人才培養(yǎng)的關(guān)鍵。由于傳統(tǒng)法學(xué)教育弊端所致,引入案例教學(xué)可以有效改進財稅法教學(xué),并結(jié)合實證分析的方法,提供給學(xué)生必要的實踐機會以保證財稅法專業(yè)人才的綜合素質(zhì)的培養(yǎng)。
關(guān)鍵詞:財稅法;權(quán)利義務(wù);實證分析
一、財稅法學(xué)課程開設(shè)的必要性
伴隨著我國市場經(jīng)濟的迅猛發(fā)展,財政稅收在經(jīng)濟中的作用日益為人們所關(guān)注,計劃經(jīng)濟體制下諸如行政命令等等直接干預(yù)經(jīng)濟的行政性手段逐漸為政府所摒棄,取而代之的是運用財稅、金融等間接性手段對國家宏觀經(jīng)濟加以調(diào)控。因此,不僅僅得到政府官方的重視,我國的國民也對其傾注了前所未有的熱情,而這一熱情一方面是來源于財稅在國民經(jīng)濟中的作用,另一方面是源于財稅與國民生活緊密程度的增強,加之人們逐漸對于稅收本質(zhì)認識的加深,更是給了財稅法的發(fā)展以強大的動力。
在國外,稅法對于國民的影響是我們所不可想象的,正如西方的那句諺語所講:人的一生有兩件事是不可避免的,死亡和稅收。因此,各個國家對于稅法的教學(xué)和研究也是頗為重視,不論從開設(shè)該課程的學(xué)校數(shù)量還是開設(shè)的學(xué)時,以及所講的內(nèi)容方面等等,都是我們所不及的。諸如美國的德克薩斯州大學(xué)法學(xué)院的稅法的設(shè)置位居國家眾多項目之首;俄亥俄州大學(xué)要求申請法律碩士課程(MasterofLawsPrograms)的申請者,必須是已經(jīng)修讀了聯(lián)邦個人所得稅等課程。歐洲的很多國家都將稅法作為一門強制性的課程來設(shè)置,只是在本科生階段和研究生階段的側(cè)重會有所不同。與之相比,我們財稅法課程的開設(shè)在全國高等院校中(包括綜合性大學(xué)和財經(jīng)類、稅務(wù)類院校)都是極為有限的,稅法課的學(xué)時絕大多數(shù)是36學(xué)時,個別的是54學(xué)時,且講授的內(nèi)容很多的涉及到財經(jīng)類等經(jīng)濟方面的內(nèi)容,對于財稅法學(xué)的研究和法學(xué)所特有的權(quán)利義務(wù)并為被其所重視。
自由、民主和法治已經(jīng)理直氣壯地成為當(dāng)今政治生活的主題和時代的主旋律。它不僅成為社會民眾的最強音,而且也成為當(dāng)權(quán)者致力實現(xiàn)的根本愿望;它不僅以顯赫的文字載入國家的根本大法,而且以崇高的精神追求占據(jù)著人們的心靈。它將不再是中國人的夢,也不再是西方人的專利品和中國人的奢侈品,而是_和民眾的共同理想,以及正將這一理想付諸實施的行動。[1]隨著“依法治國”思想的樹立以及該思想在我國經(jīng)濟發(fā)展中逐漸在各個領(lǐng)域中不同程度的貫徹,相應(yīng)的財稅法治也被提上日程。因此,財稅法治建設(shè)成為我國財稅法發(fā)展的必然趨勢,上層建筑決定于經(jīng)濟基礎(chǔ),但是并不是一一對應(yīng)的關(guān)系。法律法規(guī)是法治建設(shè)的最基本要件,是硬性的指標(biāo),無法可依只會導(dǎo)致法治建設(shè)成為空中樓閣,無法從何而談法治!我們不得不承認,法律法規(guī)的制定是人們尊中規(guī)律的基礎(chǔ)之上,發(fā)揮主觀能動性的結(jié)果,因此,立法者的素質(zhì)勢必影響到整個法治的進程。這種影響是最基礎(chǔ)的,沒有權(quán)威的、有預(yù)見性、前瞻性的法律文本,法治對于經(jīng)濟的促進作用是不現(xiàn)實的。
伴隨著經(jīng)濟法作為一門獨立的法學(xué)部門為越來越多的人所接受,財稅法在整個經(jīng)濟法中的地位逐漸凸現(xiàn),并成為一門顯學(xué)為法學(xué)家和法學(xué)研究所關(guān)注。財稅法人才的培養(yǎng)是財稅法治進程中的必備環(huán)節(jié)。而作為我們這些法學(xué)的學(xué)生而言,在本科階段僅僅對財稅法有一個比較粗淺的、單一的學(xué)習(xí),對于今后的研究僅僅是一個薄弱的基礎(chǔ),因此,在研究生階段極有必要在深度和廣度方面加以拓展,才能保證今后在該領(lǐng)域的研究,并可能有所建樹,否則都是紙上談兵。
二、財稅法學(xué)教學(xué)應(yīng)以法學(xué)特有的“權(quán)利義務(wù)”角度為根本研究路徑
現(xiàn)今全國開設(shè)稅法或者財稅法的課程的高等院校雖然在數(shù)量上有一比較大的提高,但是設(shè)置的課時卻是極為有限的,絕大多數(shù)是36學(xué)時,個別的學(xué)校是54學(xué)時,如北京大學(xué)、中國政法大學(xué)、長春稅務(wù)學(xué)院等等。但是,我們還應(yīng)該注意到,現(xiàn)今對于財稅法或者是稅法的講授很多的時候是以財政、稅務(wù)、稅收以及會計知識為主的,對于法學(xué)知識的講授卻是非常有限,從財稅法或者稅法基礎(chǔ)理論的探討更是如數(shù)家珍,對于權(quán)利義務(wù)線索的把握和灌輸確實不足的。財稅法和財政稅收等經(jīng)濟學(xué)等之后雖然會有交叉,但是我們不能否認這兩門學(xué)科還是有本質(zhì)的不同,這正是法學(xué)學(xué)生和財政、稅收學(xué)學(xué)生所存在的差異,權(quán)利義務(wù)是我們學(xué)習(xí)應(yīng)該遵循的最基本路徑。而從筆者自身學(xué)習(xí)的過程來看,我們在本科階段對于財稅法知識的了解和接受不僅有限,而且偏離了法學(xué)特有的研究路徑的把握,所以在理論根基上并不是扎實的;同時,對于一些財政、稅收、會計方面知識的缺乏又使得我們在實務(wù)中不能運用自如,出現(xiàn)了一種極為尷尬的局面。因此,筆者以為,我們財稅法課程應(yīng)該遵循“權(quán)利義務(wù)”基本路徑進行研究,運用法學(xué)的理論和方法對其深入探究;其次,財稅法學(xué)相對于法學(xué)的其他部門法應(yīng)用方面更為頻繁、綜合性更強,因此,研究財稅法的學(xué)生勢必要輔之以一定的財務(wù)會計和稅收學(xué)知識,這也是專業(yè)型人才培養(yǎng)。
“依法治國”首先要“依憲治國”,憲法是我國的根本大法,具有最高的權(quán)威性,其他任何法律法規(guī)都不得同它相抵觸,財稅法治也必須遵循這一原則。公共財政、稅收法定主義是我們所極力倡導(dǎo)的,隨著對財政和稅收研究的深入,不少學(xué)者對于財政、稅收有一個全新的認識:公共財政這一服務(wù)于市場的財政,是將財政活動限定于服務(wù)市場的范圍內(nèi),避免財政供給的不足或是過量,防止財政資金的浪費,財政活動的適度適時是我們財政活動的目標(biāo)的;而稅收作為一種侵犯國民財產(chǎn)的手段,更是將其定位于“債”的屬性,是國民為享有國家提供的公共物品而支付的對價。納稅不是義務(wù)性的進貢,而是獲得相應(yīng)服務(wù)的方式,納稅人權(quán)利的意識不斷浮出水面。一方面是人權(quán)在各個領(lǐng)域中的落實和實現(xiàn),另一方面也是保護財產(chǎn)權(quán)的理論支持。2004年憲法修正案中明確提出:第十三條規(guī)定,公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。這種種情況無不表明,對于財稅的研究從法學(xué)角度進行探究,對于權(quán)力的監(jiān)督,權(quán)利意識的樹立意義頗為重大。因此,作為一名法學(xué)學(xué)生,在研究生階段更是要把握這一根本的線索,這也是區(qū)別于其他稅收學(xué)等方面研究的顯著方面。因此,從法理學(xué)和憲法學(xué)、行政法學(xué)的角度切入,從更為廣泛的背景下研究財稅內(nèi)容,勢必會有一種全新的認識,這也是研究范式的一種轉(zhuǎn)化。正如,日本學(xué)者北野弘久教授所闡述的稅法并非是“征稅之法”,更是納稅人據(jù)以對抗、制衡國家課稅權(quán)的“權(quán)利之法”,這對于學(xué)生的學(xué)習(xí)則是另一全新的視角,權(quán)力和權(quán)利的研究也是我們在以后學(xué)習(xí)中所應(yīng)重點關(guān)注的線索。
此外,要密切加強對法律關(guān)系、法律行為以及基本價值和基本原則等基礎(chǔ)性知識在財稅法中的具體的研究,尤其是該學(xué)科所特有的內(nèi)容的研究。
同時,在自己的一些實習(xí)或者是實務(wù)操作中,筆者發(fā)現(xiàn),我們現(xiàn)有的法學(xué)知識對于研究財稅法是遠遠不夠的,財稅法學(xué)這一學(xué)科本身的特點表明:必要的經(jīng)濟學(xué)、稅收學(xué)以及會計學(xué)知識的積累,是深入研究財稅法的理論問題以及實務(wù)操作中所不可或缺的。沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán),理論認識的研究最終勢必要運用于實踐中,這是一個不爭的事實。正確的理論對于實踐的指導(dǎo)作用是積極促進的,而沒有任何指導(dǎo)意義的認識從成本收益角度看是無效的,結(jié)論正確與否要得到檢驗唯一的途徑就是回到實踐中去,特別是像財稅法這樣一門應(yīng)用性較強的學(xué)科,更是如此。
我們不少研究財稅法理論的學(xué)者或者以稅收學(xué)位基礎(chǔ)簡單的附加法學(xué)方法對此進行研究,或者是從法學(xué)理論對此進行探究卻忽視了財稅法本身固有的財稅經(jīng)濟方面的知識,總是給人以各行的感覺,因此,作為法學(xué)專業(yè)的學(xué)生,要想從專業(yè)的角度對此深入研究,勢必要輔之財政、稅收以及會計方面的知識,真正挖掘?qū)W科自身的特點,從一個獨特的角度詮釋該學(xué)科。
財稅法學(xué)專業(yè)人才的培養(yǎng)是一個綜合素質(zhì)的積累過程,是多領(lǐng)域知識兼?zhèn)涞娜瞬拧.?dāng)然,財稅法的講授必須堅持“權(quán)利義務(wù)”、“權(quán)力權(quán)利”等法學(xué)特有的研究路徑這一根本要求,相關(guān)知識的具備是該學(xué)科發(fā)展的要求,也是該專業(yè)人才培養(yǎng)所必備的素質(zhì),兩者兼而有之,但是應(yīng)該有所側(cè)重。
三、財稅法將案例教學(xué)與實務(wù)實踐操作相結(jié)合
傳統(tǒng)的教育模式,財稅法課堂的教學(xué)重視基本知識的講授,更多的是知識的介紹,尤其是在總論部分許多理論的介紹這是必要的,然而,在具體到之后許多具體內(nèi)容的講授,仍然不能脫離這樣的模式,使得學(xué)生只有一種抽象、宏觀的概念,對于數(shù)字、公式的機械的接受,對于以后的實踐并無多大的意義,許多學(xué)生在學(xué)習(xí)過財稅法課程之后,仍然對一些基本稅種的征收是不知所云的,從教學(xué)方面是失誤的,而就學(xué)生個人而言也是沒有絲毫獲益的,只是機械的或者迫于考試等壓力記憶,過后就沒有絲毫的印象,這是許多學(xué)生學(xué)習(xí)過后的真實體會。因此,有不少教師講案例教學(xué)的方法引入,通過一個個切實具體的案例對具體稅種進行講授,不僅形象具體,同時真正使學(xué)生有一種學(xué)有所用的感覺,促使學(xué)生萌發(fā)了學(xué)習(xí)的興趣,主動接受且保持持久的記憶效果。
財稅法案例教學(xué)法最早起源于美國,以案例作為教材,在教師的引導(dǎo)下,學(xué)生通過運用掌握的理論知識,分析、討論案例的疑難細節(jié),從中形成各自的解決方案,培養(yǎng)了學(xué)生的思考問題、分析問題的能力,真正將法學(xué)這一應(yīng)用性學(xué)科體現(xiàn)的真真切切。財稅法學(xué)當(dāng)然具備這一特點,并且具有更為頻繁的實踐性。但是,在我們現(xiàn)在財稅法學(xué)教學(xué)中還沒有充足的案例,雖然不少的學(xué)者為搜集財稅法的案例作了很大的努力,并且也是卓有成效的,使得我們案例教學(xué)成為可能。然而,筆者以為社會生活是紛繁復(fù)雜的,豐富各異的,我們面對的現(xiàn)實并不是完全符合法律規(guī)定的情況,更多的時候是出現(xiàn)多種沖突,和法律規(guī)定情形相差很大,教師教學(xué)過程中更多的時候是先講述一個結(jié)論,再為此尋求一個典型的案例,當(dāng)然這一案例可以很好的印證該結(jié)論,但是這并不利于法學(xué)的研究,也不利于學(xué)生提出問題、思考問題和解決問題能力的培養(yǎng),所以,教師在教學(xué)過程中更應(yīng)該注意現(xiàn)實中非典型案例的討論,以激發(fā)學(xué)生的思考。
筆者以為,通過引入案例教學(xué)的方法使學(xué)生對理論知識點的認識具體化,對實務(wù)性的操作能有一個漸進的過程,同時運用實證分析的方法對于案例所要證明的理
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