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文檔簡介
2024年全國法律碩士《397法碩聯考專業基礎(法學)》(真題卷)[單選題]1.我國規定獲取某種簽證可以進入我國邊境地區務工,甲獲取該簽證后進入我國邊境地區,未經批準進入非邊境地區工作,并組織他(江南博哥)人進入非邊境地區工作。問下列何種處理正確?()A.對甲可以獨立適用驅逐出境B.甲沒有偷越我國國(邊)境C.我國對甲的行為沒有刑事管轄權D.甲的行為屬于組織他人偷越我國國(邊)境正確答案:A參考解析:AB兩項,甲涉嫌偷越國(邊)境罪,驅逐出境針對外國人,作為附加刑,可以獨立適用。C項,關于刑法在中國領域內的效力,《刑法》第6條規定:①凡在中國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用中國刑法。②凡在中國船舶或者航空器內犯罪的,也適用中國刑法。③犯罪行為或者結果有一項發生在中國領域內的,就認為是在中國領域內犯罪。甲在我國領域內犯罪,我國對甲的行為具有刑事管轄權。D項,組織他人偷越國(邊)境罪是指違反國家出入境管理法規,非法組織他人偷越國(邊)境的行為。甲組織他人進入非邊境地區工作,不構成組織他人偷越國(邊)境。[單選題]2.下列哪個能成為受賄罪的主體?()A.鄉人民代表大會主任B.合同制民警C.工人編制的鎮工商所所長D.火車站售票員正確答案:D參考解析:受賄罪是指國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物,或者非法收受他人財物,為他人;謀取利益的行為。D項,火車站售票員屬于國家工作人員,可以構成受賄罪的主體。[單選題]3.甲作為資深軍迷,拍攝高清軍事設施的圖片,并上傳到網絡,被外國間諜機構截獲。甲的罪名為()。A.間諜罪B.故意泄露國家秘密罪C.非法獲取國家秘密罪D.為境外刺探、非法提供國家秘密罪正確答案:C參考解析:AD兩項,如果行為人是因為參加間諜組織或者接受間諜組織及其代理人的任務,而為間諜組織竊取、刺探、收買國家秘密的,應以間諜罪定罪處罰;如果行為人竊取、刺探、收買國家秘密是為境外機構、組織或者個人而實施的,則應以為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪定罪處罰。甲上傳圖片到網上被外國間諜機構截獲,不具有為境外或者間諜機構提供的目的,不構成間諜罪、為境外刺探、非法提供國家秘密罪。B項,故意泄露國家秘密罪是指國家機關工作人員或者非國家機關工作人員違反保守國家秘密法的規定,故意泄露國家秘密,情節嚴重的行為。甲不具有泄露國家秘密的故意,不構成故意泄露國家秘密罪。C項,非法獲取國家秘密罪是指以竊取、刺探、收買的方法,非法取得國家秘密的行為。甲拍攝高清軍事設施的圖片,構成非法獲取國家秘密罪。[單選題]4.下列應以主犯定罪的是()。A.主動提出開車送朋友到他人家盜竊的甲B.受他人蠱惑,積極實施擾亂公共場所秩序行為的乙C.在組織、領導傳銷活動犯罪中承擔宣傳職責的丙D.為黑社會性質組織經營的公司提供租車服務的丁正確答案:C參考解析:主犯,是指組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。A項,主動提出開車送朋友到他人家盜竊的甲是幫助犯,幫助犯屬于從犯。B項,乙受他人蠱惑實施犯罪,不是起主要作用的犯罪分子,不屬于主犯。C項,組織、領導傳銷活動罪的犯罪主體是傳銷活動的組織者、領導者。傳銷活動的組織者、領導者,是指在傳銷活動中起組織、領導作用的發起人、決策人、操縱人,以及在傳銷活動中擔負策劃、指揮、布置、協調等重要職責,或者在傳銷活動實施中起到關鍵作用的人員。其中,宣傳是重要職責,丙為主犯。D項,為黑社會性質組織經營的公司提供租車服務的丁對犯罪不具有主要作用,不屬于主犯。[單選題]5.防衛過當和事后防衛的共同點為()。A.均屬于量刑情節B.均阻卻犯罪成立C.均構成故意犯罪D.均超過防衛限度正確答案:A參考解析:A項,防衛過當是法定(從寬)量刑情節,事后防衛是酌定量刑情節,都屬于量刑情節。BC兩項,一般認為防衛過當是過失罪,事后防衛是故意罪。D項,防衛過當超過防衛限度,事后防衛則是“防衛的不適時”。[單選題]6.甲是某局科長,退休后,利用某局局長的關系幫他人謀取不正當利益,甲的罪名為()。A.不構成犯罪B.受賄罪C.利用影響力受賄罪D.非國家工作人員受賄罪正確答案:C參考解析:利用影響力受賄罪是指國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人,通過該國家工作人員職務上的行為,或者利用該國家工作人員職權或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或者收受請托人財物,數額較大或者有其他較重情節的行為,或者離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人,利用該離職的國家工作人員原職權或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取或者收受請托人財物,數額較大或者有其他較重情節的行為。甲作為退休后的某局科長,利用某局局長的關系幫他人謀取不正當利益,構成利用影響力受賄罪。[單選題]7.甲建立了一個群,用來賣其他產品。為了活躍群內氛圍,他在群內傳播色情視頻。甲的罪名為()。A.非法經營罪B.虛假廣告罪C.傳播淫穢物品牟利罪D.傳播淫穢物品罪正確答案:D參考解析:傳播淫穢物品罪是指不以牟利為目的,傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品,情節嚴重的行為。牟利要求是傳播本身所獲取的利益,甲為了活躍群內氛圍傳播色情視頻,不具有牟利目的,構成傳播淫穢物品罪。[單選題]8.甲乘坐國際航班落地我國機場,被查獲攜帶大量毒品,甲的罪名為()。A.販賣毒品罪(預備)B.運輸毒品罪(未遂)C.非法持有毒品罪(中止)D.走私毒品罪(既遂)正確答案:D參考解析:A項,甲并無販賣毒品的故意,不構成販賣毒品罪。B項,走私行為包含運輸行為,無須重復評價,不構成運輸毒品罪。C項,行為人的持有毒品行為是為了走私、販賣、運輸、制造的,應當以走私、販賣、運輸、制造毒品罪定罪處罰。D項,甲乘坐國際航班落地我國機場,符合走私的定義,被查獲攜帶大量毒品,構成走私毒品罪。走私毒品罪是行為犯,既遂不要求造成實際損害或現實危險狀態。[單選題]9.甲意圖迷奸乙,給乙的水杯里下藥,乙在意識模糊的時候,從窗口爬出,墜樓身亡,甲的罪名為()。A.強奸罪B.故意殺人罪C.過失致人死亡罪D.投放危險物質罪正確答案:A參考解析:強奸罪是指違背婦女意志,以暴力、脅迫或者其他手段,強行與其發生性交或者奸淫不滿14周歲的幼女的行為。甲下藥迷奸違背婦女意志,屬于強奸罪的一部分行為。乙因意識模糊逃跑導致墜樓,是下藥行為所導致的合乎邏輯的結果,應由行為人負責,屬于強奸罪的加重法定刑情形。[單選題]10.[題干不完整,僅參考用]……如果肖某經搶救轉危為安,甲的行為應認定為()。A.犯罪預備B.犯罪未遂C.犯罪中止D.犯罪既遂正確答案:D參考解析:A項,犯罪預備,是指為了犯罪,準備工具、制造條件的行為。B項,犯罪未遂,是指已經著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形態。C項,犯罪中止,是指在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的形態。D項,犯罪既遂,是指犯罪人的行為完整地實現了刑法分則條文所規定的全部犯罪構成的事實。[單選題]11.甲乘坐直升機發生事故下落不明,下列哪種說法正確?()A.甲下落不明后,利害關系人可以隨時申請宣告死亡B.自甲下落不明滿二年,利害關系人可以申請宣告甲死亡C.須自甲下落不明滿四年,利害關系人才可以申請宣告甲死亡D.須宣告即認定甲死亡正確答案:B參考解析:ABC三項,《民法典》第46條規定,自然人有下列情形之一的,利害關系人可以向人民法院申請宣告該自然人死亡:①下落不明滿四年;②因意外事件,下落不明滿二年。因意外事件下落不明,經有關機關證明該自然人不可能生存的,申請宣告死亡不受二年時間的限制。本案是意外事件下落不明,故應該是二年。D項,如果宣告死亡,本案有意外事件,故意外事件發生之日視為其死亡的日期。[單選題]12.[題干不完整,僅參考用]甲欠乙十萬,乙將債權轉讓給丙,并且通知了甲,甲不同意,甲仍然向乙償還了十萬。此外,甲乙之間存在買賣合同,甲交付了貨物,但乙沒有支付貨款兩萬元。此時,丙向甲主張債權,問甲的抗辯事由哪個有效?()A.自己已經向乙支付了貨款B.乙轉讓10萬元債權未經自己同意C.甲乙之間的債權轉讓合同為實踐合同,尚未成立D.自己應付的款項可與乙應支付的違約金部分抵銷正確答案:D參考解析:A項,《民法典》第546條第1款規定:“債權人轉讓債權,未通知債務人的,該轉讓對債務人不發生效力。”甲、乙達成債權轉讓協議,債權已經轉讓,丙已經取得該10萬元債權。乙將此事通知甲,對甲發生效力,甲應該向丙償還債務。故甲以自己已經向乙支付貨款的抗辯理由不成立。B項,債權轉讓無須經過債務人同意。C項,甲乙之間的債權轉讓合同是諾成合同。D項,《民法典》第549條規定,有下列情形之一的,債務人可以向受讓人主張抵銷:①債務人接到債權轉讓通知時,債務人對讓與人享有債權,且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期;②債務人的債權與轉讓的債權是基于同一合同產生。債權轉讓,抵銷權延續,該2萬元的違約金屬于“基于同一合同產生”,故丙可以主張抵銷。[單選題]13.某公司創造AI歌手,把一首歌翻唱上傳網絡。該歌曲是甲演唱,乙作詞作曲,問該行為的定性?()A.侵害甲的著作權B.侵害乙的著作權C.系合理使用,不構成侵權D.系法定許可,不構成侵權正確答案:B參考解析:AB兩項,該歌曲系由乙作詞作曲,乙是著作權人。《著作權法》第38條規定:“使用他人作品演出,表演者應當取得著作權人許可,并支付報酬。演出組織者組織演出,由該組織者取得著作權人許可,并支付報酬。”甲是表演者,享有鄰接權,屬于“與著作權有關的權利”。CD兩項,根據《著作權法》第10條規定,著作權包括表演權,即公開表演作品,以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。本案未經著作權人乙同意,并無合理使用、法定許可的情形,故該公司侵犯乙的著作權。[單選題]14.甲乙簽訂合同,未明確履行順序,合同要求甲向丙工廠運貨,甲送貨后請求乙支付貨款,乙主張按照其與他人的交易習慣,等其收到丙工廠的貨款后,再支付甲的貨款。請問下列說法哪個正確?()A.甲應當先送貨B.甲享有先履行抗辯權C.甲在送貨后可以隨時請求乙支付報酬D.乙的付款期限應當按照其與他人的交易習慣確定正確答案:C參考解析:ABD三項,《民法典》第525條規定:“當事人互負債務,沒有先后履行順序的,應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行請求。一方在對方履行債務不符合約定時,有權拒絕其相應的履行請求。”訂單未載明履行時間與順序,應當同時履行,不能按照乙與他人的交易習慣。C項,甲履行后,對方的同時履行抗辯權隨之消滅,故甲在送貨后可以隨時請求乙支付報酬。[單選題]15.甲11歲,拿了母親手機,給直播間的主播打賞上萬元,則其行為的效力()。A.有效B.無效C.可撤銷D.效力待定正確答案:D參考解析:《民法典》第19條規定:“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人,實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認;但是,可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律行為。”甲11歲,是限制民事行為能力人。《最高人民法院關于適用總則編若干問題的解釋》第5條規定:“限制民事行為能力人實施的民事法律行為是否與其年齡、智力、精神健康狀況相適應,人民法院可以從行為與本人生活相關聯的程度,本人的智力、精神健康狀況能否理解其行為并預見相應的后果,以及標的、數量、價款或者報酬等方面認定。”本案中,甲充值打賞上萬元,不是其能理解并預見相應后果的行為,故其所實施的民事法律行為效力待定。[單選題]16.甲乙簽訂贈與合同,約定當甲獲得某職業資格證書之日起生效,問合同的性質?()A.有償行為B.附延緩條件的民事法律行C.身份行為D.附始期的民事法律行為正確答案:B參考解析:AC兩項,贈與合同是無償行為、財產行為。BD兩項,《民法典》第158條規定:“民事法律行為可以附條件,但是根據其性質不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為,自條件成就時生效。附解除條件的民事法律行為,自條件成就時失效。”本案贈與合同已經成立,但是沒有生效。雙方約定合同在乙取得法律職業資格證書之日起生效,乙不一定能取得職業資格證書,故屬于附延緩條件(生效條件)的民事法律行為。[單選題]17.甲在某團團購了一張代金券,商家的頁面里說明“法定節假日及周末不可使用”,甲于是在某周五下午前去使用,商家卻主張周五也是周末,不允許使用代金券,問下列說法哪個正確?()A.代金券上的“周末不得使用”為“霸王條款”,甲有權主張該條款無效B.A網站存在欺詐、甲有權撤銷與A網站的買賣合同C.甲與B餐廳未就餐飲價格達成合意,餐飲服務合同未成立D.代金券上的使用時間應當按照通常理解予以解釋,甲有權使用代金券正確答案:D參考解析:ABC三項,《民法典》第497條規定,有下列情形之一的,該格式條款無效:①具有本法第1編第6章第3節和本法第506條規定的無效情形;②提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利;③提供格式條款一方排除對方主要權利。本案中,“周末不得使用”的格式條款合理有效,并非無效,也不是可撤銷。D項,《民法典》第498條規定:“對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。”按照通常理解予以解釋,周末應是周六、周日,而不是周五,甲有權使用代金券。[單選題]18.甲在街上遇到街拍,甲不是很開心,遂離開,卻在第二天在某網站看到自己的街拍照片,問該街拍的性質?()A.侵害甲的肖像權B.侵害甲的隱私權C.侵害甲的名譽權D.不構成侵權正確答案:A參考解析:《民法典》第1019條規定:“任何組織或者個人不得以丑化、污損,或者利用信息技術手段偽造等方式侵害他人的肖像權。未經肖像權人同意,不得制作、使用、公開肖像權人的肖像,但是法律另有規定的除外。”乙擅自制作、使用甲的肖像,侵犯肖像權。[單選題]19.甲偽造A公司的印章,與不知情的B公司簽訂合同,問下列說法哪個正確?()A.A公司追認前,B公司有權通知A公司撤銷合同B.A公司追認后,B公司有權通知A公司解除合同C.無論A公司是否追認,B公司均有權請求甲履行合同D.無論A公司是否追認,B公司均有權請求法院撤銷合同正確答案:A參考解析:AD兩項,《民法典》第171條第1款規定:“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后,仍然實施代理行為,未經被代理人追認的,對被代理人不發生效力。”第2款規定:“相對人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日內予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。行為人實施的行為被追認前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。”甲屬于無權代理,且偽造公章,不構成表見代理,該合同效力未定。A公司追認前,善意相對人有撤銷的權利,B公司屬于善意的相對人,在A公司追認前,B公司有權通知A公司撤銷合同。B項,A公司追認后,合同有效,B公司沒有解除權。C項,如果A公司追認,對A公司發生效力,B公司只能請求A公司履行,不能請求甲履行。[單選題]20.2018年甲乙結婚,2019年甲向弟弟借款買房,房屋登記在乙名下,2020年甲乙離婚,后來丙主張債權,問下列說法哪個正確?()A.全部由甲償還B.全部乙償還C.由甲和乙連帶償還D.由甲和乙按份償還正確答案:C參考解析:《民法典》第1064條第1款規定:“夫妻雙方共同簽名或者夫妻一方事后追認等共同意思表示所負的債務,以及夫妻一方在婚姻關系存續期間以個人名義為家庭日常生活需要所負的債務,屬于夫妻共同債務。”結婚后,甲借款買房,登記在乙的名下,是為了家庭日常生活需要所負的債務,屬于夫妻共同債務,由甲、乙承擔連帶責任。[多選題]1.下列說法正確的有()。A.行為沒有危害性,就不應該規定為犯罪B.犯罪的社會危害性是各種主觀因素和客觀因素的統一C.社會危害性是否達到嚴重程度,是犯罪與其他違法行為的根本性區別D.社會危害性是指行為對刑法所保護的社會關系造成可能或造成損害的特性正確答案:ABCD參考解析:犯罪是嚴重危害社會的行為,具有嚴重的社會危害性。A項,行為不具有社會危害性,就不能認為是犯罪。某種行為即使具有一定的社會危害性,“但是情節顯著輕微危害不大的”,也不認為是犯罪。B項,社會危害性是犯罪的本質特征,是各種主觀因素和客觀因素的統一。以故意傷害致人輕傷,構成故意傷害罪;而過失致人輕傷,不構成犯罪為例,故意犯罪的社會危害性更大,因此,社會危害性不僅僅是客觀因素問題,而是主客觀統一的問題。CD兩項,犯罪不是一般意義上的行為,而是必須具有嚴重社會危害性的行為。社會危害性是否達到嚴重程度,是犯罪與其他違法行為的根本性區別。嚴重社會危害性,是指對我國刑法所保護的重要利益的侵害。《刑法》第13條較為全面地揭示出犯罪的社會危害性的各種表現:危害國家安全、社會主義政治、經濟制度、社會秩序、公民的人身權利、民主權利、公私財產權利等。[多選題]2.下列哪些行為可以構成拒不執行判決、裁定罪?()A.被執行人隱藏財產B.被執行人轉移財產C.擔保人轉讓已向人民法院提供擔保的財產D.擔保人故意毀壞已向人民法院提供擔保的財產正確答案:ABCD參考解析:拒不執行判決、裁定罪是指對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行,情節嚴重的行為。有下列情形屬于“有能力執行而拒不執行,情節嚴重”的情形:①被執行人隱藏、轉移、故意毀損財產或者無償轉讓財產、以明顯不合理的低價轉讓財產,致使判決、裁定無法執行的;②擔保人或者被執行人隱藏、轉移、故意毀損或者轉讓已向人民法院提供擔保的財產,致使判決、裁定無法執行的;③協助執行義務人接到人民法院協助執行通知書后,拒不協助執行,致使判決、裁定無法執行的;④被執行人、擔保人、協助執行義務人與國家機關工作人員通謀,利用國家機關工作人員的職權妨害執行,致使判決、裁定無法執行的;⑤其他有能力執行而拒不執行,情節嚴重的情形。[多選題]3.非法集資后,如何判斷“非法占有的目的”?()A.攜帶集資款逃匿的B.將集資款用于違法犯罪的C.因為破產無法返還資金的D.拒不交代資金去向逃避返還資金的正確答案:ABD參考解析:集資詐騙罪是指以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數額較大的行為。以下情況可以認定為本罪的“以非法占有為目的”:①集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例,致使集資款不能返還的;②肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;③攜帶集資款逃匿的;④將集資款用于違法犯罪活動的;⑤抽逃、轉移資金、隱匿財產,逃避返還資金的;⑥隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產、假倒閉,逃避返還資金的;⑦拒不交代資金去向,逃避返還資金的;⑧其他可以認定非法占有目的的情形。C項,行為人因為破產無法返還資金的,系客觀上無法返還,不屬于可以認定非法占有目的的情形。[多選題]4.下列行為正確的有()。A.對強奸未成年的成年被告人判處刑罰時不得適用緩刑B.對于奸淫幼女,致使其感染艾滋病毒的,應認定為強奸,致使被害人重傷C.對于利用職業便利實施猥褻未成年人犯罪的,人民法院應當依法適用從業禁止D.對已滿14周歲的未成年女性負有特殊職責的人員,利用優勢地位迫使被害人與其發生性關系的以強奸罪定罪正確答案:BCD參考解析:強奸罪是指違背婦女意志,以暴力、脅迫或者其他手段,強行與其發生性交或者奸淫不滿14周歲的幼女的行為。A項,緩刑的適用條件包含犯罪分子不是累犯或者犯罪集團的首要分子,不包括強奸未成年人,對強奸未成年的成年被告人判處刑罰時可以適用緩刑。B項,《刑法》第236條第3款第6項規定,針對未成年人實施強奸的,致使被害人重傷的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。對于奸淫幼女,致使其感染艾滋病毒的,應認定為強奸,致使被害人重傷。C項,從業禁止,是指人民法院對因利用職業便利實施犯罪,或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的人,可以根據其犯罪情況和預防再犯罪的需要,禁止其在一定時期內從事相關職業。對于利用職業便利實施猥褻未成年人犯罪的,人民法院應當依法適用從業禁止。D項,負有照護職責人員性侵罪是指對已滿14周歲不滿16周歲的未成年女性負有監護、收養、看護、教育、醫療等特殊職責的人員,與該未成年女性發生性關系的行為。對已滿14周歲的未成年女性負有特殊職責的人員,利用優勢地位迫使被害人與其發生性關系的,構成負有照護職責人員性侵罪與強奸罪的法條競合,從一重罪就是強奸罪。[多選題]5.[題干不完整,供參考用]甲違反規定在河水中倒入酸性物質,乙違反規定在河水中倒入堿性物質,兩者匯合形成劇毒物質,造成巨大危害,問甲乙的行為定性?()A.甲企業的行為認定為污染環境罪(基本犯)B.甲企業的行為認定為污染環境罪(結果加重犯)C.乙企業的行為認定為污染環境罪(基本犯)D.乙企業的行為認定為污染環境罪(結果加重犯)正確答案:BD參考解析:污染環境罪是指違反國家規定,排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質或者其他有害物質,嚴重污染環境的行為。《刑法》第338條第1款規定,違反國家規定,排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質或者其他有害物質,嚴重污染環境的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處7年以上有期徒刑,并處罰金:①在飲用水水源保護區、自然保護地核心保護區等依法確定的重點保護區域排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質,情節特別嚴重的;②向國家確定的重要江河、湖泊水域排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質,情節特別嚴重的;③致使大量永久基本農田基本功能喪失或者遭受永久性破壞的;④致使多人重傷、嚴重疾病,或者致人嚴重殘疾、死亡的。[多選題]6.下列哪些財產或權利可以抵押或出質?()A.土地承包經營權B.債權C.被查封的房屋D.著作權中的財產性權利正確答案:BD參考解析:AC兩項,根據《民法典》第399條規定,不得抵押的財產包括:①土地所有權;②宅基地、自留地、自留山等集體所有土地的使用權,但是法律規定可以抵押的除外;③學校、幼兒園、醫療機構等為公益目的成立的非營利法人的教育設施、醫療衛生設施和其他公益設施;④所有權、使用權不明或者有爭議的財產;⑤依法被查封、扣押、監管的財產;⑥法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。因此,土地承包經營權、被查封的房屋均不得設立抵押權。BD兩項,權利質權是指以債權或者其他可讓與的財產權利(如股權)為質押財產的質權。根據《民法典》第440條的規定,債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質:①匯票、本票、支票;②債券、存款單;③倉單、提單;④可以轉讓的基金份額、股權;⑤可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權;⑥現有的以及將有的應收賬款;⑦法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利。[多選題]7.下列關于居住權,說法正確的有()。A.居住權以無償為原則,有償為例外B.居住權既可以用于滿足自然人生活居住需要,也可以用于滿足其生產經營需要C.居住權人在居住權期限內死亡,居住權消滅D.居住權的設立只能是自然人正確答案:AC參考解析:居住權是指自然人為滿足生活居住的需要,按照合同約定,對他人的住宅享有的占有、使用的用益物權。A項,《民法典》第368條規定:“居住權無償設立,但是當事人另有約定的除外。設立居住權的,應當向登記機構申請居住權登記。居住權自登記時設立。”居住權以無償為原則,有償為例外。B項,《民法典》第366條規定:“居住權人有權按照合同約定,對他人的住宅享有占有、使用的用益物權,以滿足生活居住的需要。”我國只承認民事居住權,不承認商事居住權。C項,《民法典》第370條規定:“居住權期限屆滿或者居住權人死亡的,居住權消滅。居住權消滅的,應當及時辦理注銷登記。”D項,居住權人只能是自然人,但是設立人不一定是自然人。[多選題]8.甲乙共同乘車,甲誤拿了乙的包,下車后才發現,于是聯系乙。隨后,甲乘車前往乙處歸還背包,誰知車內擁擠,導致包不慎被偷,問下列說法哪些正確?()A.甲對背包屬于直接占有B.甲拿乙的背包不屬于侵權行為C.甲的行為屬于無因管理D.甲對背包被偷沒有重大過失,不需要承擔責任正確答案:ACD參考解析:A項,依占有人是否直接占有物,可以將占有分為直接占有與間接占有。直接占有即直接對物加以管領之占有;間接占有指雖不直接占有物,但基于一定法律關系對物加以間接支配的占有。甲對背包的占有是直接占有。B項,“誤拿”說明甲對拿包的行為具有過失,一般侵權要求加害行為、損害事實、因果關系、過錯,甲的行為不屬于侵權行為。C項,無因管理,是指沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。甲撿到背包歸還為了避免乙的利益受損失而歸還,屬于無因管理。D項,《民法典》第984條規定:“管理人管理事務經受益人事后追認的,從管理事務開始時起,適用委托合同的有關規定,但是管理人另有意思表示的除外。”甲電話給乙要歸還,適用委托合同的規定。《民法典》第929條規定:“有償的委托合同,因受托人的過錯造成委托人損失的,委托人可以請求賠償損失。無償的委托合同,因受托人的故意或者重大過失造成委托人損失的,委托人可以請求賠償損失。”因甲沒有故意或者重大過失,無須承擔賠償損失的責任。[多選題]9.[題干暫缺]()A.維修廠丙有權留置該汽車B.甲可以代為支付維修費C.甲有權要求乙歸還車輛D.甲有權要求丙歸還車輛正確答案:AB參考解析:A項,留置權是指合法占有債務人動產的債權人,于債務人不履行到期債務時,得留置該動產并以其價值優先受償的權利。丙可以留置該汽車。B項,甲作為合法利益的第三人,可以代為支付維修費。CD兩項,《民法典》第235條規定:“無權占有不動產或者動產的,權利人可以請求返還原物。”汽車已經被丙維修廠留置,乙喪失占有,故甲不能請求乙歸還車輛;丙是留置權人,屬于有權占有人,甲不能請求丙歸還車輛,除非甲代為支付維修費。[多選題]10.甲在健身房付費1萬元上健身課,由于教練指導錯誤,導致甲身體受到損傷住院,下列說法正確的有()。A.健身房支付醫藥費、誤工費、護理費B.解除健身房服務合同C.要求健身房退還未上完課程費用D.請求健身房賠禮道歉正確答案:ABCD參考解析:A項,《民法典》第1179條規定:“侵害他人造成人身損害的,應當賠償醫療費、護理費、交通費、營養費、住院伙食補助費等為治療和康復支出的合理費用,以及因誤工減少的收入。造成殘疾的,還應當賠償輔助器具費和殘疾賠償金;造成死亡的,還應當賠償喪葬費和死亡賠償金。”《民法典》第1191條第1款規定,用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。用人單位承擔侵權責任后,可以向有故意或者重大過失的工作人員追償。本題中,因為教練錯誤指導,導致顧客身體被拉傷,侵害了顧客的健康權,健身房應支付醫藥費、誤工費、護理費。BC兩項,雙方形成健身服務合同,具有定制性特征,且有一定的人身性。私人教練的指導未能達到健身目的且身體被拉傷,不能實現合同目的,顧客有權解除合同,要求退還未上完的課程費用。D項,《民法典》第1000條第1款規定:“行為人因侵害人格權承擔消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等民事責任的,應當與行為的具體方式和造成的影響范圍相當。”[問答題]1.簡述實質一罪的種類及其概念。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查實質的一罪,即貌似數罪、實際是一罪的罪數形態,其大體分為三類:繼續犯、想象競合犯和結果加重犯。本題考查較為直接且簡單。刑法中有一些貌似數罪、實際是一罪的情況,這類情況也稱為一行為法定為一罪或者處斷為一罪的情況。實質的一罪,包括繼續犯、想象競合犯、結果加重犯。(1)繼續犯,又稱持續犯,是指作用于同一對象的一個犯罪行為從著手實行到實行終了,犯罪行為與不法狀態在一定時間內一直處于繼續狀態的犯罪。(2)想象競合犯又稱觀念競合犯或想象數罪,指行為人實施一個犯罪行為同時觸犯數個罪名的情況。(3)結果加重犯,指實施基本犯罪構成的行為,同時又造成一個基本犯罪構成以外的結果,刑法對其規定較重的升格法定刑的情況。[問答題]2.簡述《刑法修正案(七)》中增設的利用未公開信息交易罪與內幕交易、泄露內幕信息罪的區別。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查利用未公開信息交易罪與內幕交易、泄露內幕信息罪的區別。區分二者較為簡單,要熟練掌握二者的構成要件。利用未公開信息交易罪是指證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、基金管理公司、商業銀行、保險公司等金融機構的從業人員以及有關監管部門或者行業協會的工作人員,利用因職務便利獲取的內幕信息以外的其他未公開的信息,違反規定,從事與該信息相關的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關交易活動,情節嚴重的行為。內幕交易、泄露內幕信息罪是指證券、期貨交易內幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內幕信息的人員,在涉及證券、期貨的發行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買入或者賣出該證券,或者從事與該內幕信息有關的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節嚴重的行為。二者的區別如下:(1)主體范圍不同。前者是金融機構及有關監管部門及行業協會的工作人員,僅限自然人;后者是證券、期貨內幕信息的知情人員或者非法獲取內幕信息的人員,包括自然人、單位。(2)對象不同。前者是內幕信息以外的其他未公開的信息;后者是法律、行政法規所規定的內幕信息。(3)信息來源不完全相同。前者是利用職務便利獲取的;后者包括因工作原因而獲得,也包括采取非法手段獲取的。(4)侵犯利益不同。前者損害資產管理機構的客戶利益;后者侵害不特定的社會公眾投資者和股民的合法權益。[問答題]3.農村承包經營戶是具有中國特色的民事主體。請簡述民法典中規定農村承包經營戶的概念和特征。正確答案:詳見解析參考解析:《民法典》對農村承包經營戶的概念作出了定義,是民法中較為重要的知識點。本題考查簡單,考生平時要注意理解記憶。(1)農村承包經營戶,根據《民法典》第55條規定,是指農村集體經濟組織的成員,依法取得農村土地承包經營權,從事家庭承包經營的主體。(2)農村承包經營戶的特征如下:①農村承包經營戶是我國農村勞動群眾集體所有制經濟的分散經營方式的法律形式。農村承包經營戶是由農村集體經濟組織的成員組成,不屬于個體經濟的范圍。②農村承包經營戶從事的是農業生產經營活動。農村承包經營戶進行生產的目的是進行商品交換,而不是為了滿足家庭消費的需要。③農村承包經營戶存在的基礎是享有土地承包經營權。農村承包經營戶依據法律和承包合同享有土地承包經營權,從而經營集體所有的土地、森林、草原、荒地、灘涂、水面等生產資料,從事商品經營,不得違反法律和承包合同的規定。④農村承包經營戶以戶的名義獨立從事民事活動,對外承擔無限責任。事實上由農戶部分成員經營的,以該部分成員的財產承擔。[問答題]4.遺產處理中存在繼承的情形,請簡述轉繼承的概念和條件。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查轉繼承的繼承制度,考查方式較為直接,考生對相關知識點進行總結即可。(1)轉繼承,是指繼承開始后,繼承人于遺產分割前死亡,本該由該繼承人繼承的遺產轉由其繼承人承受。實際接受遺產的繼承人稱為轉繼承人,于繼承開始后遺產分割前死亡的繼承人稱為被轉繼承人。(2)轉繼承應具備下列條件:①被轉繼承人于被繼承人死亡后、遺產分割前死亡。②被轉繼承人未喪失繼承權,也未放棄繼承權。③被轉繼承人生前未立另有安排的遺囑。[問答題]5.請結合司法解釋,試論如何準確認定共同犯罪人如實供述了自己的罪行。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查共同犯罪中自首的如實供述認定,是刑法中較為重要的知識點。考生需注意,答題關鍵在于準確把握共同犯罪人各自的罪行范圍。《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》(法釋8號)中規定:“共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如實供述自己的罪行,還應當供述所知的同案犯,主犯則應當供述所知其他同案犯的共同犯罪事實,才能認定為自首。”根據上述司法解釋的規定,正確認定共同犯罪人的自首,關鍵在于準確把握共同犯罪人各自的罪行的范圍。各種共同犯罪人自首時所要供述的自己的罪行的范圍,與其在共同犯罪中所起的作用和具體分工是相適應的。(1)就主犯而言,當其為首要分子的時候,必須供述的罪行,包括其組織、策劃、指揮作用所及或支配下的全部罪行;當其為其他主犯的時候,必須供述的罪行,包括其在首要分子的組織、策劃、指揮作用的支配下單獨實施的共同犯罪行為,以及與其他共同犯罪人共同實施的犯罪行為。(2)就從犯而言,當其為次要的實行犯的時候,所應供述的罪行,包括犯罪分子自己實施的犯罪,以及與自己共同實施犯罪的主犯和脅從犯的犯罪行為;當其為幫助犯的時候,所應供述的罪行,包括自己實施的犯罪幫助行為,以及自己所幫助的實行犯的行為。(3)就脅從犯而言,所應供述的罪行的范圍,包括自己在被脅迫情況下實施的犯罪,以及所知道的脅迫自己犯罪的脅迫人所實施的犯罪行為。(4)就教唆犯而言,所應供述的罪行的范圍,包括自己的教唆行為,以及所了解的被教唆人產生犯罪意圖之后實施的犯罪行為。[問答題]6.論述民法典中有關耕地保護的主要制度。正確答案:詳見解析參考解析:本題綜合考查民法中耕地保護的相關制度,需要考生結合民法典的總則編、物權編、合同編及侵權編對相關知識點進行系統總結。本題稍難。保護耕地是保障國家糧食安全的重要途徑。《民法典》規定了詳細的耕地保護制度,既包括對于耕地的直接規定,也包括對于環境、生態的保護從間接方面保護耕地。《民法典》對于耕地的保護制度,具體表現在以下幾個方面:(1)民法典總則編的保護手段:綠色原則。《民法典》第9條規定,“民事主體從事民事活動,應當有利于節約資源,保護環境”。綠色原則從原則上指導民事主體的活動,一定程度上保護耕地的使用。(2)民法典物權編的保護手段:①耕地的家庭承包經營。農村集體經濟組織實行家庭承包經營為基礎、統分結合的雙層經營體制。農民集體所有和國家所有由農民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農業的土地,依法實行土地承包經營制度。對于耕地基本主體的規定有利于耕地保護。②國家特殊保護。國家對耕地實行特殊保護,嚴格限制農用地轉為建設用地,控制建設用地總量。不得違反法律規定的權限和程序征收集體所有的土地。③土地承包經營權及收益保護。農村集體經濟組織的成員,依法取得農村土地承包經營權,從事家庭承包經營的,為農村承包經營戶。土地經營權人有權在合同約定的期限內占有農村土地,自主開展農業生產經營并取得收益。這里強調了必須開展“農業生產經營”,進一步保證了耕地不被濫用。④家庭承包期限保護。耕地的承包期為三十年。承包期限屆滿,由土地承包經營權人依照農村土地承包的法律規定繼續承包。⑤不得調整或收回承包地。承包期內發包人不得調整承包地。因自然災害嚴重毀損承包地等特殊情形,需要適當調整承包的耕地和草地的,應當依照農村土地承包的法律規定辦理。承包期內發包人不得收回承包地。法律另有規定的,依照其規定。此進一步保證了耕地不被任意調整。⑥流轉土地承包經營權或土地經營權。土地承包經營權人可以自主決定依法采取出租、入股或者其他方式向他人流轉土地經營權。流轉期限為五年以上的土地經營權,自流轉合同生效時設立。當事人可以向登記機構申請土地經營權登記;未經登記,不得對抗善意第三人。對于土地經營權的流轉,增加了農民收入,減少了農民因收入問題違法改變耕地用途的情形。⑦耕地被征收的補償。承包地被征收的,土地承包經營權人有權依據民法典的規定獲得相應補償。⑧土地經營權流轉合同的解除。承包方不得單方解除土地經營權流轉合同,但受讓方有下列情形之一的除外:擅自改變土地的農業用途;棄耕拋荒連續兩年以上;給土地造成嚴重損害或者嚴重破壞土地生態環境。承包方在合理期限內不解除土地經營權流轉合同的,發包方有權要求終止土地經營權流轉合同。(3)民法典合同編的保護手段:合同履行原則所涉及的耕地保護。《民法典》第509條第3款規定,當事人在履行合同過程中,應當避免浪費資源、污染環境和破壞生態。這進一步保護了耕地問題。(4)民法典侵權編的保護手段:耕地保護的侵權責任制度。《民法典》第1229條規定,“因污染環境、破壞生態造成他人損害的,侵權人應當承擔侵權責任”。另外,《民法典》還規定了污染環境、破壞生態的因果關系舉證責任倒置、懲罰性賠償責任等,加大了對于污染環境和破壞生態環境行為的打擊,也進一步保護了耕地的健康、合理利用。[問答題]7.甲到前男友王某家向其索要巨額“青春補償費”。王某表示“青春補償費”不受法律保護,拒絕支付。甲趁王某上洗手間將其反鎖在內,同時給朋友乙打電話說明情況,請求幫忙,乙表示同意。兩日后乙從外地趕到王某家中,要求其立即付錢,踢了王某左腹部一腳,隨后,王某表示肚痛,開始嘔吐。甲見勢不妙,駕車將王某送到當地醫院后偷偷離開,王某經搶救無效死亡。事后查明,王某患有晚期肝癌,肝部腫瘤在外力作用下破裂引起死亡。乙因犯交通肇事罪被判處拘役,正處于緩刑考驗期。問:請根據上述材料,從公訴人視角分析以下意見是否成立,并說明理由。(1)甲的辯護人提出,甲的行為屬于索取正當債務,不構成犯罪。(2)乙的辯護人提出,乙的行為與王某的死亡之間不存在刑法上的因果關系。(3)甲的辯護人提出,甲的行為即使成立犯罪,也是犯罪中止。(4)乙的辯護人提出,乙即使成立犯罪也不構成累犯。正確答案:詳見解析參考解析:本題綜合考查搶劫罪的認定、犯罪中止形態、因果關系認定及一般累犯成立的知識點,需要考生在辨明案例中的法律關系之后,結合刑法中的相關知識進行解答。本題難度稍大。(1)甲辯護人提出甲索要“青春損失費”是正當債務,該說法不正確。理由如下:男女雙方分手時,一方向另一方提出“分手費”“青春補償費”等,以彌補同居帶來的情感、青春等損失,但是“青春補償費”在民法上沒有法律依據,也沒有事實依據,不屬于正當債務。即使當事人起訴要求對方支付“青春補償費”的,人民法院一般會以缺乏法律依據不予支持。本案中,甲向王某索要“巨額青春補償費”既沒有法律依據也沒有事實根據,不屬于索取正當債務。甲基于非法占有的目的,將王某拘禁后,伙同乙對王某使用暴力當場索要數額特別巨大的財物,甲、乙成立搶劫罪的共同犯罪。因此,甲的辯護人提出“甲的行為屬于索取正當債務,不構成犯罪”的辯護意見不能成立。(2)乙踹王某將其腫瘤踢破,和王某死亡之間存在因果關系。理由如下:根據刑法規定,毆打行為結合被害人特殊體質時,毆打行為與死亡之間必然存在因果關系。本案中,即使王某患有晚期肝癌具有特異體質,也不中斷乙的行為與死亡之間的因果關系,根據條件說,沒有乙的暴力行為,甲體內的肝部腫瘤就不會在外力作用下破裂引起死亡,乙的暴力行為與王某的死亡存在刑法上的因果關系。因此,乙的辯護人提出“乙的行為與王某的死亡之間不存在刑法上的因果關系”的辯護意見不能成立。(3)甲送王某去醫院的行為并不構成犯罪中止。甲應構成搶劫罪既遂,結果加
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