第一講生活中的合同法（上）

一、合同理解的對與錯

（一）理解一：合同、契約、協議、合約、意向書和備忘錄

合同、契約、協議和合約是徹底意義上的同義詞，只是應用的語言環境不太一樣。但從

法律的角度來講，它們是徹底一致的。

吵合同是鑒于中國大陸地區的官方語言，比如中華人民共和國合同法，合同是最正式

的官方語言。

吵協議是口語中的一個詞語，但是合同和協議的法律效力徹底一致。所以，在實際運

用中，既可以稱之為合同書又可以稱之為協議書。

吵契約浮現在中國的民國時期，甚至更早。我們談到類似于象合同這樣的詞語時，更

多用的是契約，包括中國的臺灣地區。合同和契約沒有差別。

吵合約，在中國香港地區時常被使用，比如演藝行業、娛樂行業等。

吵意向書和備忘錄，通常情況下旨在表明雙方當事人在某一個時間點、對某一個特定

問題的理解和判斷，意義在于記錄和描述。所以，但凡正式的意向書和備忘錄之中，會有這

樣一句話：本意向書或者本備忘錄除了保密條款之外的其他條款都不具有法律上的約束力。

如果一個意向書和備忘錄寫的非常完整，雙方當事人的意思表示的非常明確，在司法判定中

會把它視為合同的一個高效力。

但不管是用“合同”還是“協議”詞語，整篇里應該統一、一致。例如，如果寫明是“XX

合同”，比如“商品房買賣合同”、“購銷合同”、“加工承攬合同”等，通篇文字里就不

能再浮現“本協議”，“本協議向下”、“該協議”等詞語，統一使用“合同”即可。

（二）理解二：“公章”VS“合同專用章”

公章和財務專用章是設立企業時必須要有的，但是合同專用章只是一個選擇項，當一天

之中要簽署不少份合同時，為了工作的便利，允許使用合同專用章；如果企業的規模足夠大，

合同專用章還會加之編號，如：一號合同專用章，二號合同專用章等。

公章和合同專用章可以通用；如果企業沒有合同專用章，可以蓋公章；企業只要有了合

同專用章，蓋此章會更適合一些。

（三）理解三：“甲方”、“乙方”

甲方和乙方在合同法的框架下是徹底一致、平等的，平等是合同一個很重要的原則.我

們可以尊重雙方當事人之間的交易習慣和交易慣例，但是甲方和乙方的選擇不構成談判的一

個內容。人民法院對某個合同的效力和條款作出評判的時候，絕對不會因為對方是甲方，而

對其做出有利的判決，也絕對不會因為對方是乙方，而對其做出不利的判斷。

第二講生活中的合同法（下）

一、合同的基本結構

在撰寫合同時，應本著事無巨細的最基本原則，好的合同可以充分了解雙方當事人之間

對合同的履行，清晰的說明雙方應當怎么去做。無論合同的頁數或者多或者少，都有其最基

本的結構和模塊。通常情況下，一個合同應當具備17個模塊。

1.首部

指甲乙雙方是誰，甲乙雙方的法人代表人、注冊經營地、電話和傳真。如果合同有不少

方，就以甲乙丙丁的順序來羅列。

在國際商務合同中第一句話是本合同于某年某月某日，由誰和誰在什么地方簽署；中國

人的合同普通會把簽署的時間和地點體現在合同的最后。中西方合同在首部中實際存在的差

別不影響雙方之間的效力，在中國寫合同就按照中國的特色去處理，首部就是甲方和乙方。

2.鑒于條款

鑒于條款是指雙方當事人訂立和簽署合同的基礎，主要描述雙方當事人是否具備業務資

質，比如建造資質、長期的設計經驗等。

鑒于條款的第一項：鑒于甲方是某年某月某日在中國XX工商登記管理局獲得XX營業執

照，他的主營范圍XX；

鑒于條款的第二項：鑒于甲方擁有從事XX業務的業務資質，他取得了某一個政府部門

合法的編號為XX資質證書，他具有在某領域從事某活動的資質和要求；

鑒于條款第三項：鑒于甲方擁有某領域和行業的持續經驗，他對這項業務有非常良好的

歷史記錄。

不少時候鑒于條款能解決類似于欺詐等這樣的問題，所以，鑒于條款往往是不可或者缺的。

3.合作意向

合作意向是指描述雙方當事人的交易意向和合作意向，比如甲方愿意出讓XX標的物，

乙方愿意購買XX標的物。

合作意向是在表述完鑒于條款后時常被提到的，“鑒于雙方有合作意向，所以特訂立本

協議，以茲遵守然后進入合同的正文部份，正文部份一開始就會提到合作意向。

4.標的物

比如對所購機械設備名稱的清晰描述。但是，當涉及到比較復雜的標的物時，建議將技

術參數、性能和指標等內容做成附件放在合同后面，使合同變得整潔和美觀，否則會使此模

塊頁數增厚，使合同變成一個非標準體形。

5.數量

準確填寫標的物的數量。比如設備，此標的物本身含不含圖紙？如果將其定義為主物,

是否有從屬物（比如線、電源、控制開關或者其它一些小的零部件等）？對標的物的描述要

盡可能的精確，在數量上要特殊細致，如有附帶物品也一并寫入其中。

6.價格、價款和支付方式

正常的商業結構，在選擇價款支付的時候，應當本著分期履行的原則，即盡量不要將款

項一次性付清，而是根據標的物交付的具體時間和期限分批付清。

普通情況下，簽署合同之日起交定金；貨交承運人的時候再付百分之幾的款項；等貨物

運抵之時再付一筆款項；接下來是當貨物驗收安裝調試合格后再付；最后應當留一筆款項作

為質量保證金。

7.交貨的時間和方式

交貨方式涉及到風險轉移和所有權轉移。普通在合同法的框架下，所有權和風險自交付

時轉移。即某個東西從某個人的手上交到另一個人的手上的瞬間稱之為交付。比如古玩行業

有一個最基本的原則叫不能過手，就是指我的東西給你看的時候，兩個人的手不能直接挨上，

因為耽心不小心把它摔掉了，責任在誰不好分辨，而是我把它放在桌上你自己來取。

同樣的原則在合同法框架之下也須注意，貨物所有權和風險轉移的時間。作為買方，如

果約定貨物是在工廠交貨的時候轉移，那要充分考慮如何有效地防范貨物在運輸途中的風

險，可能需要為貨物購買一份足額的商業保險。由于合同法關于雙方當事人貨物的所有權和

風險轉移是允許約定的，雙方在談判時可以商議，可以約定貨物運到買方倉庫的時候才完成

風險和所有權的轉移。但是，如果雙方沒有特殊商議的話，那就按照交付之時進行轉移，并

與對方約定清晰貨物的交付方式，比如貨物交給運輸公司也就是貨物交給承運人的時候，算

不算貨物的交付等情況。

8.貨物的運輸和包裝

貨物的運輸和包裝包括由誰來指定承運人，運輸費用由誰來承擔，運輸過程中貨物的

包裝由誰來負責等。

一個貨物通常會有原廠包裝和額外包裝，對于包裝要約定清晰，適不適合雙方這一次

所約定的運輸方式，比如海運、陸運、空運，它們對包裝的要求是不一樣的，如果運的貨物

要經過一個多雨的地區，那末這種被雨淋的可能性很大，有沒有特殊的要求。這些必須在合

同中寫清晰，至少明確兩點：第一額外包裝要不要做，誰來做；第二額外包裝的費用由誰來

承擔。

9.貨物的保險

普通情況下，貨物在運輸的時候是要買保險的，其中涉及保險由誰來買的問題。從操作

層面上要給出一個要求：購買保險的一方應當把所購買保險的保單的正本，以傳真、復印或

者

交付原件的方式告之此外一方，保證雙方當事人對貨物的保險有一個比較明確的了解，避免

雙方信息不對稱，以防止浮現當貨物在途中滅失時雙方糾纏不清的狀況。

10.質量的擔保和它的維修

賣方應對貨物進行擔保，要對產品的質量作出一種描述。

在和對方約定質量擔保的時候，要寫清晰如果將來質量浮現問題，由誰檢測并做出最后

的評定，可以注明第三方的名字，比如以中國某家質量檢驗機構做出的質量檢驗報告作為產

品質量的依據和標準。

11.知識產權

在買賣合同中，還要求作出知識產權方面的承諾，即要約定清晰，賣出的貨物不存在侵

犯他人知識產權的情況。如果買的是盜版或者是侵權物品，在使用過程中實際上也是侵犯了

原知識產權人的利益，有可能會成為被告，對于買方來說應額外關注。

12.違約責任

通常情況下在寫合同的時候，會把操作部份寫的比較簡單，更多的是寫在違約責任一欄；

違約責任是對合同的操作條款來寫的，比如貨物買賣，第一要說清晰貨物交付的時間，如果

沒有交付，每延遲一日向對方支付什么標準的違約金，如果此種遲延的情形超過多少天，一

方有權解除這份買賣合同，某一方應當把另一方支付的所有的價款含XX標準的利息返還等。

注意的是須根據前面合同的十個條款內容來寫違約責任，即合同約定的雙方要做的事

情，如果沒有履行都稱之為違約。

13.保密

保密屬于格式性和通常的條款。保密義務要約定清晰，不因為合同的無效、終止、中止

被解除和履行完畢而喪失，保密具有持續性。

14.不可抗力

不可抗力屬于格式性和通常的條款。

15.通知和送達

通知和送達屬于格式性和通常的條款。有效通知和送達的要求：

(1)甲、乙雙方在合同中列出有效的通知地址，甲乙雙方指定有效的地址和聯系人，

雙方當事人只要把信函、傳真、電子郵件或者EMS寄到此地址就算有效送達；

(2)須約定清晰有效送達的標準。比如傳真從發出之時起視為送達；郵件從郵寄之日

起或者72小時之內視為送達；

(3)注明任何一方的地址和實際聯系人發生變更時，須從變更之日起三天之內及時函

告對方，如不能及時函告，一方按照舊地址投遞，仍視為有效。

16.合用法律和爭議解決

屬于格式性和通常的條款。在中國簽屬合同，通常情況下應當使用中國的法律和爭議解

決辦法。

17.其他條款

其他條款是指在合同后面注明的官話或者套話，把這些格式性的話都涵蓋其中，可把它

稱之為一個完整的商務合同。內容包括有：

(1)本合同之中的附件和正文具有同等法律效力；

(2)本合同如果有補充協議，補充協議和合同正本是平等的法律關系；

(3)本合同中文本的羅列序號是為了描述的更加清晰，與合同本身的理解和效力沒有

關系；

(4)此合同中任何一個條款的非法、違法、無效不影響其他條款的效力；

(5)如果雙方當事人就某一事情發生爭議，應當解決此爭議，合同的其他內容應當繼

續履行；

(6)本合同一共有多少份，雙方各持幾份，合同自雙方簽字蓋章之日起成立且生效；

二、關于合同與《合同法》的思量

｛案例｝合同的經濟分析

一支筆，一人出價1000元，且現金交付。另一人出價1500元，但是他今天只能先付

800元，他提出二人先簽一份合同，一周之后再付清700元余款的要求。

站在社會資源有效配置的角度，賣方應當將筆賣給出價高的那位。出價高的人將意味著

這個筆在他的手中所發揮的價值至少大于150()元，實現了社會資源的最優化和最有效的配

置。雙方間的信賴可憑借合同，憑借合同暗地里國家的強制力和公信力，合同受到法律保護,

如果浮現問題，一方可到人民法院尋求司法保護，司法判決是公正的，某一方打贏了官司，

國家法制的規范性和有效性能夠使這個判決得到非常精確的貫徹和執行。

第三講如何消除設計合同的“風險”(上)

一、設計合同之“主體確認”

任何一個法律關系都是環繞著主體來展開。例如，離婚時夫妻財產的分割：夫妻共同

財產，一人一半，夫妻共同財產的分割不看雙方對家庭財產的貢獻度，法律規定，只要是婚

前財產就永遠屬于你自己，只要能說清這是你婚前的財產就不需要做公證。想合用婚姻財產

分割規則的前提是必須成為合法有效的婚姻主體。所以，主體是法律關系中首先需要明確的。

(-)確認1：組織形式

在合同之中通常會遇到以下幾種主體:

1.自然人

自然人在中國沒有破產制度，在國外有破產制度。

2.公司

公司有兩類：一類是有限責任公司；一類是股分有限公司。兩類公司的性質存在一點差

異：兩個股東，甲乙各出50萬成立一家公司，注冊資本為100萬，此公司稱為股分公司。

如果公司負債100億，甲和乙要分別承擔一半的責任，每一個人只要出資到位，最多以出資

額為限來承擔責任，即最多出50萬；公司則承擔無限責任，以全部資產償債，償還不了

則宣告破產，這是有限責任公司和股分有限公司“有限”兩個字的解釋。

3.合伙企業

甲乙各出50萬，成立一家合伙公司，如果公司負債100億，此時承擔的是連帶責任，

涉及合伙人個人財產。它有兩個債務主體，一是合伙企業本身，另一個是合伙人。全世界很

多投資人在選擇公司形式的時候，普通不選合伙企業，雖然可以少一道稅，但要承擔很大的

風險責任。

4.個人獨資企業

是指出個人出資成立的公司，責任、風險都是個人承擔。

（二）確認2：責任能力

1.母公司與子公司

母公司與子公司二者在法律上是獨立的，母公司不需要為子公司償還債務，如果子公司

無法償還自身的債務，則宣告破產。

2.總公司與分公司

分公司不能夠獨立承擔民事責任，總公司需要承擔分公司的債務。最典型的總分公司是

銀行。

｛案例｝四海公司北京分公司被訴案件分析

注冊地在長春的四海公司在北京設立了一家分公司，這個分公司是以自己的名義與北京

的實達公司簽訂了一份房屋租賃合同，租金30萬/層。現在，分公司因為拖欠租金而與實達公

司發生了糾紛，判斷下列哪一個是正確的。

第一，是分公司和業主方簽的合同，關于此合同的效力，首先認為房屋租賃合同是有效

的，應當是由雙方當事人來獨立承擔責任，即由分公司來承擔；

第二，分公司因為沒有民事主體資格，又沒有四海公司的授權，所以此租賃合同無效：

第三，這個合同是有效的，依照這個合同所產生的法律責任由四海公司來承擔；

第四，這個合同有效，它的法律責任應當由四海公司和他的分公司來承擔一個連帶的責

任。

正確答案是第三。其中最大的迷惑就是連帶責任，連帶責任就意味著都能獨立承擔責任，

但分公司不能獨立承擔責任。

（三）確認3：經營資質

1.外資企業的行業準入

在我們國家的法律框架下，有一些行業是不允許外資企業進入的，比如宣紙的創造和開

發、賭博業等。

2.禁止經營

比如軍火創造等。

3.特種經營

比如建造行業有建造資質，連鎖行業有連鎖特許等。所以，要看清晰企業的經營資質，

有效判斷合同的法律效力。

｛案例｝某裝修公司超范圍經營案件實例分析

一家裝修公司甲在完成一項工程之后，還剩下一些木地板、廚衛用具，他把這些物品都

賣給了一個物業公司乙，但是甲的營業執照上的經營范圍卻沒有銷售木地板、廚衛用具的業

務，那末甲乙之間的買賣行為的法律效力如何認定？

第一，認為是有效的；

第二，認為是無效的；

第三，認為是可撤銷的；

第四，認為是效力待定。

選第一個，這是有效的法律行為。賣木地板、廚衛用具不需要國家特批。所以，關于經

營范圍中的內容，依照國家工商總局在過去一些年的改革精神和最新文件，法律沒有禁止的，

都可以去做，法律不允許的不能做，法律規定需要特批的經過審批就可以。

二、設計合同的六個法律技術性安排

（一）定金

1.定金的目的

穩定交易，促進交易的實現。

2.定金罰則

“定金”有別于“訂金”，前者具有定金罰則的法律效力。

《合同法》第115條的規定：當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對

方給付定金為債權的擔保。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；

收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

3.定金的數額

定金的數額可由雙方當事人約定，但上限是標的物的20%。

｛案例｝

甲向乙訂購10萬元的貨物，乙先收取甲3萬元的定金，但乙之后違約不愿意跟甲合作，那

末從法律的角度，乙依照定金罰則，應當返還甲多少錢？

A、3萬；B、6萬；C、5萬；D,4萬

定金最多可以約定到合同標的物的20%,甲支付乙3萬元定金，實際上是2萬定金加1萬

元的預付款。2萬元的定金乘以2是4,再加之1萬元預付款，即5萬，正確答案應該選C。

（二）違約金

違約金以損失為參考。在司法事件中，雙方所約定的違約金的標準是不能超過同期人民

銀行貸款利率的4倍。

《合同法》第114條的規定：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付

一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約

定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

（三）文字證據

在設計合同時，應盡可能讓對方多出具文字性的證據。比如在合同中約定，乙方要求甲

方在收到貨物5個工作日之內驗貨，且出具書面驗貨單，格式以附件為標準，當驗貨單被乙

方取得后，證明貨物已經交付，所有權和風險正常轉移；若貨物有問題，要求甲方收到貨物

之日起5個工作日之內給乙方書面通知，作為日后雙方索賠和減少價款的依據，若甲方沒有

提出或者逾期，則視為貨物交付合格。

（四）落實擔保

1.保證

（1）普通保證

債權人和債務人叫主債權，擔保人作為第三方，主要對主債權進行擔保。普通保證是指

如果債務人不償還債務，債權人狀告債務人，然后執行債務人的財產，若債務人的財產不足

以償還債務由保證人承擔。

（2）連帶保證責任

是指債權人可以找保證人直接主張債權，也可以找債務人主張債權，也可一并狀告二者。

特殊注意：在全世界各國的法律中，如果保證人沒有說清晰是普通保證還是連帶保證,

皆視為普通保證，但在中國承擔的是連帶保證責任。

2.抵押

若想取得優先受償的效力，須在房地產登記部門完成抵押登記；抵押一定要落實登記的

手續。

（五）選擇你熟悉的法律體系

1.大陸法系與英美法系

大陸法系包括：德國、法國、意大利、瑞士、日本和中國的臺灣地區；

英美法系包括：英國及其殖民地和聯邦、中國香港、美國；

中國實際上更挨近于大陸法系。

2.強制合用中國法律

中外合資、合作經營企業合同、中外合作勘探開辟自然資源合同強制合用中國法律。

3.熟悉

熟悉的法律體系就是最好的法律體系。

（六）錢、貨、條的相互轉化

在設計合同的時候要有一個最基本的理念：在任何一個時間點，錢、貨和條總有一個屬

于你。所以，在設計合同時，要把這六個法律上最基本的技術性安排根植到合同的每一個條

款里，這是一個基礎性的要求。

第四講如何消除設計合同的“風險”（下）

一、盡職調查

如果是稍微正式些的商業合作，需要到對方的所在地去做基本的實際調查。

（-）盡職調查人員

1.企業高級管理人員

2.部門主管

3.專業技術人員

4.法律人士

5.財務人員

(二)盡職調查內容

1.營業執照審查

(1)正本必須放在公司經營場所的顯著位置，否則會被罰款；

(2)副本上有年檢記錄，最后簽訂合同時，需要查看對方營業執照的副本。如果一家企

業的年檢記錄沒有通過，在法律上他的主體資格是有瑕疵的；如果連續兩年不年檢，執照則

被吊銷。

(3)盡職調查時應看副本，且須把副本的復印件作為合同的附件。

2.注冊資本

注冊資本的多少和公司的償債能力沒有任何關系，企業的償債能力依據財務報表、現金

流、每年的凈利潤、凈利潤占主營業務的比重來確定。

3.資產評估報告

千萬不要認為評估報告都是真正的，一定要有效地去鑒別。

｛案例｝

收購某家企業，因為看中此家企業的一個從國際上引進的生產線，評估師也給出了一個

非常好的評估報告，判斷認為這個生產線的價值是符合收購方預期的。評估師用的是原值法

評估，但是收購方實地現場去考察時發現，一是此設備并不具有實際的開工能力和水平。因

為當年買回來時，外商只給了機械設備沒給圖紙，圖紙不含在合同范圍內，因此設備無法真

正投入使用；二是此設備生產的產品在中國市場并非徹底的適銷對路。

4.外來的和尚會念經？

不要被對方國際性的面紗所遮掩，注冊公司在不少地方是輕而易舉的事情。比如中國一

些寓岸的小島、中國香港等，不要認為他的資金實力會比較雄厚。如果對方號稱的世界名牌，

但在歐洲好的商店里面看不到，此品牌基本上是假的。所以，一定要有個最基本的認識和理

解，即外來的和尚未必會念經。

5.行業準入和業務資質

不少時候對方所給的合同實際上都是有瑕疵的，涉及到未經批準的問題。比如車輛使用

權轉讓合同，一個建造物可以通過轉讓和租賃兩種方式獲得，所有權的獲得是通過買賣和出

讓，使用權是通過租賃獲得。轉讓使用權，業務資質本身就有問題，即車位本身并沒有交土

地出讓金，或者進行過規劃設計，或者獲得政府部門審批等這樣的一些最基本的內容。所以，

一定要充分考察交易主體的行業準入和業務資質。可將對方的業務資質證書等拿到政府主管

部門審核、復核：例如，房地產方面就將房地產項目所獲得的開工證、建設工程、施工許可

證等，拿到規劃委員會網站或者建設委員會網站上進行有效的識別和查詢。

｛案例｝

某民營企業的出納劉某，到銀行為企業取2萬元，因為銀行柜臺人員的疏忽大意而多給

了劉某2萬元，劉某便將4萬元都拿回了公司，先把2萬元放到了公司的保險柜里，剩下的2萬

元便拿回了家，請問劉某的行為如何認定？

A屬于貪污行為

B屬于不當得利，返還即可

C屬于職務侵占

D屬于挪用公款

用法律的邏輯思維來思量：

首先，劉某是民營企業的出納，貪污罪的主體是國家機關工作人員和國有企事業單位的

工作人員，民營企業的出納在主體上不符合貪污罪的主體要求，所以第一個選擇是不對的；

其次，劉某將錢拿回了家，但沒實用。挪用公款是指拿國家賑災的錢買阿迪達斯的球鞋

或者拿國家修水庫的錢去蓋商品房或者拿國家修鳥巢的錢去蓋別里等，要挪且用，這筆公款

一定是帶有特殊用途的，指定用途的錢叫挪用公款。所以，劉某的情節不構成挪用公款；

劉某代表企業去取錢，銀行多給的2萬元，實際上給的是企業，是企業的不當得利。在

企業沒有把這2萬元返還給銀行的時候，這2萬元是企業的財產，企業有義務返還，劉某將錢

拿回家就變成為了職務侵占，即借職務之便侵占了企業的合法財產。

主體的性質就像商務合同里的當事人的行業準入一樣，須看清晰他的整體性質情況，以

及代表誰來簽的。

第五講如何消除撰寫合同的“風險”（上）

一、合同語言的精要

合同語言是指針對某一件事情，表述清晰時間、主體、方式和流程，合同語言要直白、

直接。讀法律的人中文水平都相當高。比如泰戈爾，英國劍橋大學法學院肄業；現代詩“面

朝大海，春暖花開”的詩人海子，畢業于中國政法大學法學院等。

國際上比較正式的文本普通都使用法文、英文或者拉丁文。中文不夠精確，基本上都是

模糊處理。

二、合同條款的設計思路

1.權利義務都量化成為金錢

所有民事合同的權利和義務最好量化為金錢，要實用金錢來解決問題的意識。

｛案例｝

房屋漏水，租客修還是房東修？通常是房東修，如果房東不修怎么辦？租客解除合同？

還是不交房租，但租客沒有這項權利。面對這種情況該如何處理？

租客可在合同里給自己設計幾個環節:

第一，房屋壞了房東應當修理；

第二，如果房東不修租客有權指定第三方修；

第三，租客修房所產生的費用由房東承擔；

第四，修房產生的所有的合理費用，租客有權從當期或者下一期應當付的租金中直接給

予扣除。

2.付款責任的設計：滯納金

所有涉及付款的事宜都有滯納金的問題，滯納金的標準是同期人民銀行貸款利率的4

倍，比較合理的是萬分之五，比較柔和的是萬分之二點一，比較強硬的是千分之一，可在此

幅度內去選擇，但是一定要有違約的成本，才干保障各項事宜能夠順暢的履行。

3.違約情形的積累產生解除合同的權利

如果遲延交貨，每晚一天根據所付款項按照一定的比例支付滯納金，如果超過一定的時

間還是不能夠交貨，則給自己保留一個以書面方式通知解除合同的權利。

切記，不要一開始就解除合同，雙方當事人和法官皆須維護合同的安全性和穩定性。建

議先用金錢解決問題，錢解決不了積累到一定時候再解除合同。

4.權利和義務的對等安排

權利義務要對等安排，如果遲延付款的一方有處罰，遲延交貨的另一方也是如此。前提

是雙方的交易地位是平等的。

三、合同的二十六個書寫原則

1.封閉型的寫法

封閉型的寫法可以有效的控制時間。比如不要在合同上寫三天之后付款，那交貨日期即

從第三天開始計算，如此便沒有付款之日了。

2.封閉型約束

如果是約束自己，用進行方案設計精確；如果是約束別人，則用完成方案設計精確。比

如“乙方在收貨后一次性付清款項”，可改成“乙方在收貨后三日內一次性付清款項”，“收

貨”是一個起點，“三日”是一個期限，“內”是終點。那末，若從第四天開始對方再不付

款就啟動付款延遲程序，就可追究對方的遲延付款責任。

3.力求簡潔

有些內容無需重復，比如說甲方：北京XX商場（以下簡稱甲方），有便于合同的閱讀，

無須重復北京XX商場股分有限公司。

4.合同中的先后指代要保持一致

如果合同前面稱為貨物，后面就向來稱為貨物，前面若稱為貨品，后面也向來稱為貨品。

5.舉例時要用“包括但不限于”

如果只寫“包括”，給人的感覺是要窮盡，“包括但不限于"這是很典型的舉例子的內

容。

6.用主動語態

用主動語態，盡可能用主謂賓的結構，這更符合我們中國人的語言習慣。

7.不要讓相近的詞語來回重復

比如甲方乙方，盡可能不要寫買方賣方，如用拼音輸入法，買方賣方無法識別，浮現錯

誤也較難檢查得出。

8.在合同中不要創造詞語

不要搞一些匪夷所思的詞語，如果真想創造，需要給此內容下個定義。

9.定義要清晰和準確

比如代理合同，如果總代理只限于中國大陸地區，那末合同中的中國兩個字叫做限定，

本合同下的中國，只包括中國大陸地區，而不包括臺灣、香港和澳門，一定不要在合同中出

政治性錯誤，下定義一定要準確。

10.用準限制性的詞語

“應當”、“有義務”描述的是法律上的義務，“將”、“可以”描述的是權利，比如

甲方應當在3日之內交貨，這就是合同對他約定的交貨義務，如果是甲方將在3日內交貨，

這是甲方的權利。

11/12.不要用含糊性詞語

比如“及時交貨”，“力爭在2022年10月底交貨”，這些屬于樸素的法律語言，不能

寫在合同中。

13.用描述方式方法的詞語

比如提供往來的交通費用，若不說清晰方式方法，就有不少種可能性，飛機有頭等艙、

商務艙和經濟艙；火車有硬座、軟臥和硬臥等，應力求精確。

14.用漢語寫就別用符號

比如10月1日~10月30日，要寫成“10月1日至10月30日，盡量不要在合同中使

用符號，很不規范。

15.正確使用標點符號

合同里面普通沒有感嘆號，合同沒有感情；合同中要用好分號，分號代表并列關系，句

號代表結束。

第六講如何消除撰寫合同的“風險”（下）

16.阿拉伯數字和文字要并用

原因是防止被篡改。

17.用通俗的中文

不要寫白話文，用書面的規范用語。合同中準白話文的標準和尺度，比如“以茲遵守”，

“特訂立本協議以茲遵守”。

18.合同的起草習慣

每次寫合同選擇“另存為”且標注日期作為歷史記錄。

19.違約責任要量化到金錢

應當做的事情如果一方不做，會有一個代替作為的扣款情況。

20.寫清晰爭議解決和合用的條款

寫清晰將來如果發生爭議，此合同在何地解決和合用哪個國家的法律；國際合同中，如

果不寫明合用哪個國家的法律，普通合用中國法律。

21.每一段落要集中寫一個主題

可依照17個模塊的思路去設計和撰寫合同，每一段集中寫一個主題。比如寫標的物的

時候，就認真的描述標的物，要突出中心思想和段落大意。

22.合同用紙

合同用80克的A4白紙打印，注意不要在紙上印公司的LOGO,因為這很容易被法官認

定為是公司提供的格式合同，而條款一旦含糊將不利于格式合同提供方的解釋。

23.盡量用短句

短句子容易控制語法，合同中普通沒有排比句，也不用擬人、擬物、比喻等修辭手法。

24.避免生活用語或者潛臺詞

比如甲方將大華酒店的第六層全層租給XX公司。人們通常認為租酒店租的是客房，但

是合同中寫的是租全層，通常情況下以合同為準。

25.雙人聯合檢查制度

寫完之后一定要檢查拼寫、段落序號、先后順序等；檢查人須簽字，目的是責任到人。

26.永恒的書面語言

符合現代漢語詞典和辭海的要求，比如紅薯，各地叫法不一。

四、合同條款的注意事項

(1)不要購買或者閱讀各地方出售的有關合同范本的書籍，因為存在諸多錯誤；

(2)寫合同的時選擇宋體、小四號字為合適；

(3)行間距是1.5倍；

(4)落款前應該打一個括號(以下無正文)，正文部份和最后簽字蓋章盡量在一頁上;

(5)不是特殊情況不要搞簽署頁；

(6)排版要美觀，上有天下有地；

(7)注意縮進；

(8)層次清晰，體現結構；

(9)突出小標題，便于領導閱覽和審查。

第七講如何消除簽署合同的“風險”(上)

一、時間“風險”控制

時間是法律上很公平的一個要素。法律尋求的一個終極目的是社會的公平和正義，時間

對于社會上的每一個人來說都是一樣的，法律在評價和衡量事情時不少都是以時間作為標桿

或者標尺的。比如國際上買賣合同和技術進出口合同發生爭議時，提起訴訟或者申請仲裁

的期限為4年，即從權利被侵害那一天開始計算，4年的時間是保持恒定和徹底一致的；

合同法中的房屋租賃期限，最長不能超過20年，若一方與另一方簽訂一個100年的租賃合

同，那末，超過20年的部份將歸于無效，因此只能每20年續訂一次。

1.合同成立日、生效日

通常情況下，合同從成立的時候生效，成立和生效是兩個不同的法律概念：

(1)合同成立是指雙方當事人意思達成一致；

(2)合同生效是指國家從強制力的角度對于合同效力作出的一個評判，認為它己經符

合法律的規定，則受到國家法律的保護，對雙方當事人都有法律上的約束力。

有些合同或者稱之為一類合同，他們的生效時間需要等待國家機關的審批，比如中外合

資企業的合資合同，”本合同經過甲乙雙方授權代表簽署之后成立，并經中國政府及審批機

關批準后生效”。

《中華人民共和國合同法》第129條規定：因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議

提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計

算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關法律的規定。

第214條規定：租賃期限不得超過二十年。超過二十年的部份無效。租賃期間屆滿當事

人可續訂租賃合同，但約定的租賃期限自續訂之日起不得超過二十年。

合同的效力可以附條件、附期限。附條件是有可能發生也有可能不發生；附期限是隨著

時間的推移一定會到達那個點。雙方當事人約定合同附條件和附期限生效時的原則：

第一，公平原則；

第二，平等原則；

第三，合法原則：

第四，誠實信用原則；

第五，契約自由原則。契約自由原則是合同法的靈魂性原則。因為合同法屬于司法，應

當尊崇和保護平等民事主體之間創設自己權利義務的能力。

2.工作日和非工作日

合同法第44條：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理核準、

登記等手續生效的，依照其規定”。

合同法第45條：”當事人對合同的效力可以約定附條件”。

合同法第46條：“當事人對合同的效力可以約定附期限”。

比如合同約定交貨之日起3日內付款，但第三天是周六或者周日，應在合同中說清工作日

和非工作日的概念，如“本合同向下所有的日都是自然日”，或者“本合同向下所有的日

都是日歷日”，或者“本合同向下所有的日都是工作日”。

3.異地簽署

把簽署時間事先寫定，不能保證各方是在同一天簽屬合同的時候，可提前寫定日期，比

如本合同簽署于某年某月某一天，對方加蓋公章，合同即可成立和生效。

二、名稱和蓋章的風險控制

1.確定合同章的法律效力

帶縮寫的合同專用章可到工商局查企業檔案，對照合同專用章與檔案中的是否一致，確

定其法律效力。

2.簽字和蓋公章哪個效力更高

在中國大陸地區章的效力更高，象征集權主義；在海外是簽字的效力更高。

3.合同的相對性原則

｛案例｝

甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司又不能自己約定，甲公司的法定代表人

丙電話聯系，并且委托了一家汽車運輸公司來運送此批貨物，運輸公司安排本公司的司機劉

某完成此項工作。結果運輸途中突遇山崩地裂，貨物受到傷害，劉某也存在過失。那末，乙

公司應找誰理賠？肇事司機劉某？運輸公司？甲公司？

應找甲公司。因為此事件中，相互之間的法律關系是甲乙雙方。甲公司法定代表人從事

的是職務行為，法定代表人的法律人格被公司吸收；劉某的行為也稱之為職務行為，他的法

律人格被運輸公司吸收；運輸公司和甲公司之間是委托運輸關系，此運輸合同和乙沒有關系。

(1)合同是雙方當事人之間的事情。

(2)權力和義務發生在雙方當事人之間。

(3)簽字蓋章的法律效果在于確定法律主體。

4.把章蓋好

盡可能將章蓋得清晰。比如蓋章的時候拿一個軟點的墊子；蓋騎縫章時每一頁最好能蓋

上一個漢字，一次大概10頁擺布。

三、簽名“風險”控制

1.惟獨法定的名稱才具有法律效力

比如茅盾在擔任中華人民共和國文化部部長期間，所有的文件，他簽沈雁冰，而不是筆

名茅盾。

2.按手印

大拇指先在印泥上踏均勻，然后留一個很完整的指紋。

3.人名章不具備法律效力

4.法定代表人

《民法通則》第38條規定：“依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的

負責人，是法人的法定代表人。”

法人是組織，法定代表人是指依照法律或者法人組織章程的規定，實行職權負責人，

是法人的法定代表人：年滿18周歲的中華人民共和國公民可以擔任法定代表人；2022年新

的公司法規定：董事長、總經理、執行董事都可擔任法定代表人；擔任法定代表人除了光榮

以外，承擔的更是責任。

｛案例｝

法定代表人在外為非作歹，對于他的行為法人要承擔哪些民事責任？

A、僅對其合法的經營行為承擔民事責任；

B、企業法人只需要對法定代表人符合法人章程的經營行為承擔民事責任；

C、僅需要對其以法人名義所從事的經營行為承擔民事責任；

D、僅對其符合法人登記經營范圍的經營行為承擔民事責任。

選C。只要法定代表人是以法人的名義所從事的經營行為，都要承擔責任。惟獨這樣，

每家公司才會去管理好的自己的法定代表人，否則法定代表人可以為非作歹隨心所欲。

5.授權委托書

普通情況下，一個正式的授權委托書要有雙授權，既要有公司蓋章表示授權，又要有公

司法定代表人授權。

授權委托書的價值：聯系簽字人和他所代表企業之間惟一的一個法律上的依據和紐帶。

授權委托書的原件必須收好；經過公證的授權委托書，安全系數會更高；完善法律程序。如

果是國際上的授權委托書，最好做公證，然后在中國駐所在國的使領館做一個認證，以防止

造假。

6.指定聯系人

例如，某一家面包生產商每天都要給一個超市送面包，超市的總經理或者董事長會親自

給生產商簽收貨單嗎？如果是庫管或者業務員簽能否加蓋公章？如果將來對方否認簽字人

是他的員工，該如何化解此風險？

解決辦法：在合同中附加一條款，由甲方指定一聯系人，由這人負責傳達甲方所有的指

示和要求、提供所有的文件和資料、簽收合同下全部的交易文件。如果此聯系人因為工作的

原因發生了變化，甲方有義務及時以書面的方式通知乙方。

第八講如何消除簽署合同的“風險”（下）

一、正副本“風險”控制

1.法律不刻意區分正副本

法律不刻意區分正副本，除非有些行政部門特殊要求。原因有二：

第一，比較麻煩；

第二，容易造成誤區，認為副本不重要。

2.正副本效力一致

如果正副本無區別，那末正副本效力一致；如果有正副本，需清晰說明正副本效力的區

別。

3.合同編號替代

4.指定合同標準本

如合同有中文和英文本，如果有不一致的地方，一定要標注清晰，以哪個版本為準。如

果發生爭執，應當提交有管轄權的仲裁機構或者法院來定奪。

二、附件“風險”控制

1.附件的用途

附件屬于記敘性文字，用途在于保證正文的簡潔；便于雙方當事人的查閱：附件使合同

變得美觀。

2.附件的效力

合同第88條規定：本合同及其附件構成不可分割的整體，并具有同等法律效力。

在合同中寫明“本合同及其附件構成不可分割的整體，并且具有同等的法律效力”。因

此雙方必須約定清晰；簽合同時，附件一定要子細閱讀。

3.尊重附件

合同的正文相當于淮海戰役，寸土必爭。從合同談判策略的角度出發，有時可將某些重

要且一時難以達成的事項，比如付款事宜，放在附件中，所以千萬不能因為是附件而不重視

它。

①如何小簽

小簽的位置：本頁打印文體的最后一個文字的后面。因為小簽的目的是防止被別人偷換合

同信息，徹底的鎖住合同內容。

②裝訂標準

盡可能把附件和正文裝訂在一起。打眼，用繩子捆上，或者用熱熔把它熔到一塊，然后

逐頁小簽再蓋上騎縫章。

③子細審查

標書中大多是描述好的方面，不可將標書整個當做合同的附件。

第九講如何消除履行合同的“風險”（上）

簽合同的目的是為了履行。企業在履行合同的環節，首先要防范先后脫節的風險，前方

的談判人員非常辛苦，簽合同的時候小心謹慎，將產品帶回公司，后方人員對合同細節不了

解，不知道合同里的陷井和防范之處。所以每次合同簽完之后要有交接意識，財務部門須對

合同付款等相應事宜有清晰的認識，合同管理部門、銷售部、后期的服務部門皆須參預此合

同的聯席會議去了解合同的核心要點或者關鍵點等。

一、關注確認性文件

1.會計師事務所的詢證函

發詢證函的目的是確認債權債務，不具有法律上強制答復的義務。

2.豁免部份債務的確權文件

豁免部份債務在法律上是不確定的，在咨詢法律專業人士，確認能打贏官司的情況下，

可拒絕豁免部份債務。

3.新交易文件中對過去交易情形的描述

鑒于條款說明的雙方過去的歷史和資質，但如果條款不是由律師來完成，一定要特殊細

致和小心。比如甲乙雙方新簽訂合同，鑒于條款中寫到“鑒于雙方過去有良好的合作關系，

雙方愿意繼續合作，截止到本合同簽署之日，甲方尚欠有乙方人民幣150萬元”，此文件就

變成債權債務關系確認的文件。所以在履行合同的階段，一定要提高警惕。

在工作中堅持實事求是的精神。比如甲方收到了乙方的支票，此時甲方給乙方出據收條

應寫某號甲方收到乙方支票一張，而不能寫乙方支付甲方多少錢，在這里，拿到支票不等于

拿到錢，收的是支票就只能寫支票。

二、關注證據

｛案例｝

乙方是一家印刷公司，在過去相當長的一段時間內，他為甲公司提供了累計50萬元的

包裝材料，雙方就材料款支付問題發生了爭議。乙公司作為原告，把合同原件弄丟了。甲公

司的律師知道乙方沒有合同原件。乙公司是日本企業，庭審的時候，甲方律師要求乙方先拿

出合同，乙方說合同沒帶，甲方律師向審判長指出，沒有合同的權利義務關系在法律上是不

明確的。

乙方的第一個證據：材料款的書面確認，惟獨傳真方式的復印件，但傳真件的章不好鑒

定；

第二個證據：很厚一摞的出庫單。從2003年到2(X)4年一年多的時間里給甲方持續提供了

多少貨物；這個單方證據甲方不認可；

第三個證據：甲方公司某一位員工簽署過的收貨單。甲方不承認他是本公司員工。法官

要求甲方提供一份本公司的花名冊，一是甲方可把這人從本公司的花名冊中刪除，二是這人

案發之時己不屬于甲方員工，此證據屬于不確定性；

第四個證據：包裝材料的明細表。這個單方證據甲方不承認。

第五個證據：證人司機。司機做了一個回顧錄，從某年某月開始給甲方送貨，全是夜里

送貨，關鍵是司機沒到場。乙方申明司機出差了，甲方律師言明此不能稱之為正當理由；另

一位證人是銷售代表，此證人從庭審一開始就入法庭旁聽；

第七個證據：錄音帶。對方指出這是雙方部門經理前段時間的一個電話錄音，甲方律師

申明，一錄音中沒有特殊明確雙方有此事；二乙方事先沒有聲明有錄音的情況；三甲方指出

孤證不能拿來使用。

1.傳真件的識別和鑒定

直到今天，傳真件在司法鑒定中仍然非常艱難。因為傳真件不符合建議材質的要求，傳

真件上的公章是經過數碼成像的，在數碼成像的過程中，有放大和縮小的可能性。若想用傳

真件當原件，只能結合別的證據來進行處理。

2.及時索要原件

傳真件無法做鑒定。在日后的工作中，應當及時索要原件，惟獨如此，證據才是有效的，

因為傳真件在做鑒定的時候相當艱難。

3.熱敏傳真，年久易失

熱敏傳真比激光傳真更難保存。

4.錄音證據和錄相證據的使用

錄音證據不能夠作為孤證來使用，所以千萬不要把期望徹底寄托在錄音證據上。錄音證

據有天生的瑕疵，最高人民法院的民事證據規定之中是有限度的采用錄音證據，但每一位法

官在認定的時候，都會特殊謹慎。

5.短消息和電子郵件的認定

短消息可作為證據使用，因為短消息在挪移系統中是有紀錄，電子郵件也會有紀錄。但

是任何一位法官在對短消息和電子郵件做出準確認定的時候，都很謹慎。所以，證據是越保

守的越好，如白紙黑字，蓋章按手印的證據。

6.證人必須出庭

證人無正當理由必須出庭，否則他的證人證言不會被采用。比如年老不便運動，或者常

年住院，或者路途極其遙遠等。人民法院允許通過視頻雙向傳輸的方式甚至可以通過書面的

方式，讓證人作證。

7.證人不可以旁聽

證人是不可以旁聽的。如果證人旁聽，就意味著證人對雙方當事人的爭議是清晰和了解

的，證人證言就會有偏頗。

第十講如何消除履行合同的“風險”（下）

一、關于“不可抗力”

在合同履行之中，因為社會生活的豐富復雜和多樣，我們時常會遇到不可抗力的因素。

比如甲方是處于北川縣城的一個工廠，和乙方簽署了一份買賣合同，原本約定是10月1日

交貨，但是發生了地震，在這種情況下甲方就不能要求終止履行合同，乙方也不能追究甲方

的違約責任，但甲方在法律上賦有返還乙方預付款的義務。

1.不可抗力的定義

不可抗力是指不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況，這些需要嚴格的認定。

2.不可抗力的免責范圍

不可抗力的免責范圍，需要根據不可抗力是否對其發生影響，影響有多嚴重來認定。

3.不可抗力的通知義務

依照法律的規定，不可抗力的事情發生之后，受到不