第四章園林工程合同管理

園林工程招投標與概預算教學課件04chapter園林工程合同管理第四章chapter園林工程合同概述園林建設工程合同類型及其選擇方法園林工程施工合同文件的組成建設工程施工合同造價相關條款合同的簽訂、履行、變更、轉讓和終止010203工程變更與工程索賠園林建設工程施工合同爭議的解決辦法04050601園林工程合同概述合同的概念合同的形式合同的作用合同的概念合同又稱為契約、協議。《中華人民共和國民法典》第一百零二條規定:“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”合同的形式書面形式合同書\信件\數據電文(電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等)口頭形式當面交談\電話聯系其它形式除書面形式、口頭形式以外的方式。如默示形式和推定形式建設工程合同應當采用書面形式。合同的作用實現國民經濟計劃的工具合同既是編制國民經濟計劃的重要依據,又是落實和檢驗計劃的重要形式和必要補充。各行、各業、各部門之間合同的如期履行,就意味著國家計劃的完成。加強企業經濟核算的措施通過簽訂合同,能促使雙方切實地按照合同規定的任務,有效地組織生產活動,合理地使用人力、物力、財力,盡可能減少勞動、原材料的消耗,加速資金周轉,克服不講經濟效益、不計成本的思想,提高經營管理水平。實現專業化協作的紐帶合同是具體組織專業協作的有效方式,通過合同,可以把互相依賴的生產單位之間及生產與科研、銷售單位之間聯系起來,鞏固協作關系,推動專業化生產的發展。02園林建設工程合同類型及其選擇方法建設工程合同類型建設工程施工合同類型及選擇建設工程合同類型建設工程合同是指承包人進行工程建設,發包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同等。圖4.1承包商主要合同關系業主勘察單位設計單位施工單位材料設備供應單位勘察合同設計合同施工合同采購合同建設工程勘察、設計合同(1)工程勘察、設計合同的內容(2)發包人的合同責任(3)勘察、設計人的合同責任包括提交有關基礎資料和文件(包括概預算)的期限、質量要求、費用及其他協作條件等條款。因發包人變更計劃,提供的資料不準確,或者未按照期限提供必要的勘察、設計工作條件而造成的勘察、設計的返工、停工,或者修改設計,發包人應當按照勘察人、設計人實際消耗的工作量増付費用。勘察、設計的質量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設計文件拖延工期,造成發包人損失的,勘察人、設計人應當繼續完善勘察、設計,減收或者免收勘察、設計費并賠償損失。建設工程施工合同(1)工程施工合同的內容(2)發包人的權利和義務包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款。①發包人在不妨礙承包人正常作業的情況下,可以隨時對作業進度、質量進行檢查。②因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的,發包人有權要求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經過修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人應當承擔違約責任。③因發包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發包人應當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。④建設工程竣工后,發包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量檢驗標準及時進行驗收。建設工程施工合同(3)承包人的權利和義務①隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應當通知發包人檢查。②因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內造成人身和財產損害的,承包人應當承擔損害賠償責任。③發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失。④發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。建設工程施工合同的類型總價合同固定總價合同承包商按投標時業主接受的合同價格一筆包死。可調總價合同這類合同與固定總價合同基本相同,但合同期較長(1年以上),只是在固定總價合同的基礎上,增加合同履行過程中因市場價格浮動對承包價格調整的條款。單價合同單價合同是指承包商按工程量報價單內分項工作內容填報單價,以實際完成工程量乘以所報單價確定結算價款的合同。承包商所填報的單價應為計入及各種攤銷費用后的綜合單價,而非直接費單價。其它方式合同成本加酬金合同將工程項目的實際造價劃分為直接成本費和承包商完成工作后應得酬金兩部分。工程實施過程中發生的直接成本費由業主實報實銷,另按合同約定的方式付給承包商相應報酬。包括：成本加固定酬金合同、成本加固定百分比酬金合同、成本加浮動酬金合同、目標成本加獎罰合同建設工程施工合同的類型合同類型總價合同單價合同成本加酬金合同百分比酬金固定酬金浮動酬金目標成本加獎罰應用范圍廣泛廣泛有局限性酌情業主方造價控制易較易最難難不易有可能承包商風險風險大風險小基本無風險風險不大有風險表4.1

不同計價方式合同類型比較采用固定總價合同時,承包商要考慮承擔合同履行過程中的主要風險,因此,投標報價較高。可調總價合同應明確約定合同價款的調整原則、方法和依據。單價合同大多用于工期長、技術復雜、實施過程中發生各種不可預見因素較多的大型土建工程,以及業主為了縮短工程建設周期,初步設計完成后就進行施工招標的工程。成本加酬金合同大多適用于邊設計、邊施工的緊急工程或者災后修復工程。由于在簽訂合同時,業主還不能為承包商提供用于準確報價的詳細資料,因此,在合同中只能商定酬金的計算方法。建設工程施工合同類型的選擇工程項目的復雜程度規模大且技術復雜的工程項目,承保風險較大,各項費用不易準確估算,因而不宜采用固定總價合同。最好是有把握的部分采用總價合同,估算不準的部分采用單價合同或成本加酬金合同。有時,在同一工程項目中采用不同的合同形式,是業主和承包商合理分擔施工風險因素的有效辦法。工程施工技術的先進程度如果工程施工中有較大部分采用新技術和新工藝,當業主和承包商在這方面過去都沒有經驗,且在國家頒布的標準、規范、定額中又沒有可作為依據時,為了避免投標人盲目地提高承包價款或由于對施工難度估計不足而導致承包虧損,不宜采用固定價合同,而應選用成本加酬金合同。建設工程施工合同的形式繁多、特點各異,業主應綜合考慮以下因素選擇不同計價模式的合同:工程項目的設計深度施工招標時所依據的工程項目設計深度,經常是選擇合同類型的重要因素。招標圖紙和工程量清單的詳細程度能否使投標人進行合理報價,取決于已完成的設計深度。工程施工工期的緊迫程度有些緊急工程(如災后恢復工程等)要求盡快開工且工期較緊時,可能僅有實施方案,還沒有施工圖紙,因此,承包商不可能報出合理的價格,宜采用成本加酬金合同。建設工程施工合同類型的選擇表4.2

不同設計階段與合同類型選擇合同類型設計階段設計主要內容設計應滿足的條件總價合同施工圖設計1.詳細的設備清單2.詳細的材料清單3.施工詳圖4.施工圖預算5.施工組織設計1.設備、材料的安排2.非標準設備的制造3.施工圖預算的編制4.施工組織設計的編制5.其他施工要求單價合同技術設計1.較詳細的設備清單2.較詳細的材料清單3.工程必需的設計內容4.修正概算1.設計方案中重大技術問題的要求2.有關試驗方面確定的要求3.有關設備制造方面的要求成本加酬金合同或單價合同初步設計1.總概算2.設計依據、指導思想3.建設規模4.主要設備選型和配置5.主要材料需要量6.主要建筑物、構筑物的形式和估計工程量7.公用輔助設施8.主要技術經濟指標1.主要材料、設備訂購2.項目總造價控制3.技術設計的編制4.施工組織設計的編制建設工程施工合同類型的選擇對于一個建設工程項目而言,采用何種合同形式不是固定的,即使在同一個工程項目中,各個不同的工程部分或不同階段,也可以采用不同類型的合同。在劃分標段、進行合同策劃時,應根據實際情況,綜合考慮各種因素后再作出決策。

一般而言,合同工期在1年以內且施工圖設計文件已通過審查的建設工程,可選擇總價合同;緊急搶修、救援、救災等建設工程,可選擇成本加酬金合同;其他情形的建設工程,均宜選擇單價合同。03園林工程施工合同文件的組成

建設工程施工合同造價相關條款建設工程合同文件的組成建設工程施工合同中有關造價的條款建設工程施工合同文件的組成

住房和城鄉建設部、國家工商行政管理總局2013年4月印發的《建設工程施工合同(示范文本)》(GF—2013—0201)是各類公用建筑、民用住宅、工業廠房、交通設施及線路工程施工和設備安裝的合同范本。由《協議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成,并附有11個附件。協議書通用條款專用條款附件建設工程施工合同中有關造價的條款1）合同的價款及調整(1)合同價款合同價款是按有關規定和協議條款約定的各種取費標準計算、用以支付承包人按照合同要求完成工程內容時的價款。招標工程的合同價款由發包人、承包人依據中標通知書中的中標價格在協議書內約定。非招標工程的合同價款由發包人、承包人依據工程預算書在協議書內約定。合同價款在協議書內約定后,任何一方不得擅自改變。(2)合同價款的確定方式通用條款中規定了三種確定合同價款的方式:總價合同、單價合同和其他方式合同,發包人、承包人可在專用條款內約定采用其中的一種。①總價合同:是指合同當事人約定以施工圖、已標價工程量清單或預算書及有關條件進行合同價格計算、調整和確認的建設工程施工合同。②單價合同:是指合同當事人約定以工程量清單及其綜合單價進行合同價格計算、調整和確認的建設工程施工合同。③其他價格形式:合同當事人可在專用合同條款中約定其他合同價格形式。建設工程施工合同中有關造價的條款1）合同的價款及調整(3)合同價款的調整因素在可調價格合同中,合同價款的調整因素包括:①法律、行政法規和國家有關政策變化影響合同價款。②工程造價管理部門公布的價格調整。③一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8h。④雙方約定的其他因素。(4)合同價款的調整通用條款規定,承包人應當在合同價款的調整因素發生后14d內,將調整原因、金額以書面形式通知工程師,工程師確認調整金額后作為追加合同價款,與工程款同期支付。工程師收到承包人通知后14d內不予以確認也不提出修改意見,視為已經同意該項調整。這里的工程師,在實行工程監理的情況下,是指工程監理單位委派到本工程的總監理工程師;在不實行工程監理的情況下,是指發包人派駐施工場地履行合同的代表。建設工程施工合同中有關造價的條款2)工程預付款

工程預付款是發包人為了幫助承包人解決工程施工前期資金緊張的困難而提前給付的一筆款項。工程是否實行預付款,取決于工程性質、承包工程量的大小以及發包人在招標文件中的規定。

通用條款規定,工程實行預付款的,雙方應當在專用條款內約定發包人向承包人預付工程款的時間和數額。開工后按約定的時間和比例逐次扣回。預付時間應不遲于約定的開工日期前7d。發包人不按約定預付,承包人在約定預付時間7d后向發包人發出要求預付的通知,發包人收到通知后仍不能按要求預付,承包人可在發出通知后7d停止施工,發包人應從約定應付之日起向承包人支付應付款的貸款利息,并承擔違約責任。建設工程施工合同中有關造價的條款3)工程量的確認

對承包人已完成工程量的核實確認,是發包人支付工程款的前提。通用條款規定,承包人應按專用條款約定的時間,向工程師提交已完工程量的報告。工程師接到報告后7d內按設計圖紙核實已完工程量(以下稱計量)。并在計量前24h通知承包人,承包人為計量提供便利條件并派人參加。承包人收到通知后不參加計量,計量結果有效,作為工程價款支付的依據。

工程師收到報告后7d內未進行計量,從第8d起,承包人報告中開列的工程量即視為被確認,作為工程價款支付的依據。工程師不按約定時間通知承包人,致使承包人未能參加計量,計量結果無效。

對承包人超出設計圖紙范圍和因承包人原因造成返工的工程量,工程師不予計量。建設工程施工合同中有關造價的條款4)工程款(進度款)支付

在確認計量結果后14d內,發包人應向承包人支付工程款(進度款)。按約定時間發包人應扣回的預付款,與工程款(進度款)同期結算。按約定需要調整的合同價款、設計變更調整的合同價款及追加的合同價款,也應與工程款(進度款)同期調整支付。

發包人超過約定的支付時間不支付工程款(進度款),承包人可向發包人發出要求付款的通知,發包人收到承包人通知后仍不能按要求付款,可與承包人協商簽訂延期付款協議,經承包人同意后可延期支付。協議應明確延期支付的時間和從計量結果確認后第15d起計算應付款的貸款利息。

發包人不按合同約定支付工程款(進度款),雙方又未達成延期付款協議,導致施工無法進行,承包人可停止施工,由發包人承擔違約責任。建設工程施工合同中有關造價的條款5)竣工結算(1)竣工結算程序工程竣工驗收報告經發包人認可后28d內,承包人向發包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料,雙方按照協議書約定的合同價款及專用條款約定的合同價款調整內容,進行工程竣工結算。發包人收到承包人遞交的竣工結算報告及結算資料后28d內進行核實,給予確認或者提出修改意見。發包人確認竣工結算報告后通知經辦銀行向承包人支付工程竣工結算價款。承包人收到竣工結算價款后14d內將竣工工程交付發包人。(2)竣工結算的違約責任①發包人的違約責任。發包人收到竣工結算報告及結算資料后28d內無正當理由不支付工程竣工結算價款,從第29d起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息,并承擔違約責任。發包人收到竣工結算報告及結算資料后28d內不支付工程竣工結算價款,承包人可以催告發包人支付結算價款。發包人在收到竣工結算報告及結算資料后56d內仍不支付的,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣,承包人就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。②承包人的違約責任。工程驗收報告經發包人認可后28d內,承包人未能向發包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料,造成工程竣工結算不能正常進行或工程竣工結算價款不能及時支付,發包人要求交付工程的,承包人應當交付;發包人不要求交付工程的,承包人承擔保管責任。建設工程施工合同中有關造價的條款6)質量保修金

承包人應在工程竣工驗收之前,與發包人簽訂質量保修書,作為施工合同的附件。質量保修書的內容包括:質量保修項目內容及范圍、質量保修期、質量保修責任、質量保修金的支付方法。

工程質量保修金一般不超過施工合同價款的3%,具體比例及金額由雙方在工程質量保修書中約定。發包人應當在質量保修期滿后14d內,將剩余保修金和按約定利率計算的利息返還承包人。04合同的簽訂、履行、變更、轉讓和終止園林工程施工合同的簽訂合同的履行合同變更合同的轉讓合同權利義務的終止園林工程施工合同的簽訂1)簽訂園林工程施工合同應具備的條件2)簽訂園林工程施工合同應遵守的原則①工程立項及設計概算已得到批準。②工程項目已列入國家或地方年度建設計劃。③施工需要的設計文件和有關技術資料已準備充分。④建設資料、材料、施工設備已落實。⑤招投標工程的中標文件已下達。⑥施工現場(三通一平)已準備就緒。⑦合同主體合法,并有履行合同能力。①合同第一位原則②合同自愿原則③合同的法律原則④誠實信用原則⑤公平合理原則園林工程施工合同的簽訂2)簽訂園林工程施工合同應遵守的原則合同第一位原則在合同所定義的經濟活動中,合同是第一位的,作為雙方的最高行為準則,合同限定和調節著雙方的權利和義務。合同自愿原則合同自愿是市場經濟運行的基本原則之一,也是一般國家的法律準則。合同自愿原則體現在以下兩個方面:①合同簽訂時,雙方當事人在平等自愿的條件下進行，是自由表達的意見；②合同的自愿構成。合同法律原則設工程合同都是在一定的法律背景條件下簽訂和實施的。它具體體現在以下3個方面:①合同不能違反法律。②合同自由原則受法律原則的限制。③法律保護合法合同的簽訂和實施。誠實信用原則合同的簽訂和順利實施應建立在施工企業、建設單位和監理單位緊密協作、互相配合、互相信任的基礎上,合同各方應對自己的合作伙伴,對合同及工程的總目標充滿信心,各方才能圓滿地執行合同。公平合理原則建設工程合同調節雙方的合同法律關系,應不偏不倚,維護合同雙方在工程建設中公平合理的關系。園林工程施工合同的簽訂3）簽訂園林施工合同的程序簽訂施工合同①工程開標確定中標單位后,雙方按中標條件簽訂施工合同后交建設主管部門審查。合同提交審查②合同交驗審查的同時出示下列資料、證件:a.標書,答疑文件及中標通知。b.施工企業資質等級證書及營業執照。c.五大員證(即項目經理、施工員、質檢員、安全員、預算員)。d.監理合同及監理單位資質等級證書。e.總監理工程師及監理員資格證書。合同審查③審查合同條款,符合國家法律規定及招標條件的合同蓋合同審查章認可,不合格的退回重簽。1)合同履行的概念合同的履行,指的是合同規定義務的執行。合同的履行,表現為當事人執行合同義務的行為。當合同義務執行完畢時,合同也就履行完畢。2)合同履行的內容(1)合同履行是當事人的履約行為由于合同的類型不同,履行的表現形式也不盡一致。合同的履行通常表現為義務人的作為,由于合同大多是雙務合同,當事人雙方一般均須為一定的積極作為,以實現對方的權利。(2)履行合同的標準履行合同,就其本質而言,是指合同的全部履行。只有當事人雙方按照合同的約定或者法律的規定,全面、正確地完成各自承擔的義務,才能使合同債權得以實現,也才使合同法律關系歸于消滅。(3)履行合同的行為過程當事人完成合同義務的整個行為過程,不僅包括當事人的依約交付行為,而且還應包括當事人為完成最終交付行為所實施的一系列準備行為。合同的履行是一個過程,這其中包括執行合同義務的準備、具體合同義務的執行、義務執行的善后等。在這一過程中,具體合同義務的執行是合同履行的核心內容,傳統意義上的合同履行,指的就是這一階段的合同履行。合同的履行合同的履行3)合同履行的原則合同履行的原則,是指法律規定的所有種類合同的當事人在履行合同的整個過程中所必須遵循的一般準則。根據中國合同立法及司法實踐,合同的履行除應遵守平等、公平、誠實信用等民法基本原則外,還應遵循以下合同履行的特有原則,即適當履行原則、協作履行原則、經濟合理原則和情勢變更原則。4)合同履行的規則對于依法生效的合同而言,在其履行期限屆滿以后,債務人應當根據合同的具體內容和合同履行的基本原則實施履行行為。債務人在履行的過程中,應當遵守一些合同履行的基本規則。(1)履行主體(2)履行標的(3)履行期限(4)履行地點(5)履行方式(6)履行費用合同變更1)合同變更的含義合同變更有廣義與狹義兩種含義。廣義的合同變更是指合同主體和合同內容發生變化。債權人發生變更的,民法典將其稱為債權轉讓或者債權轉移。合同變更主要是指合同內容的變更,即狹義變更。狹義合同變更是指合同成立后,尚未履行或者尚未完全履行以前,當事人就合同內容達成修改和補充的協議。2)合同變更的特點(1)雙方協商變更合同合同的變更必須經當事人雙方協商一致,并在原合同的基礎上達成新的協議。在協議未達成以前,原合同關系仍然有效。在特殊情況下,依據法律規定可以使一方享有法定變更合同的權利,如在重大誤解、顯失公平的情況下,受害人享有請求法院或仲裁機構變更合同內容的權利。(2)合同變更是指合同內容的變化合同的變更指合同關系的局部變化,也就是說合同變更只是對原合同關系的內容作某些修改和補充,而不是對合同內容的全部變更。(3)合同的變更會產生新的有關債權債務當事人在變更合同以后,需要增加新的內容或改變合同的某些內容。合同變更以后,不能完全以原合同內容來履行,而應按變更后的權利義務關系來履行。合同變更3)合同變更的條件(1)原已存在著合同關系合同的變更是在原合同的基礎上,通過當事人雙方的協商,改變原合同關系的內容。如果合同具有重大誤解或顯失公平的因素,享有撤銷權的一方可以要求撤銷或變更。原合同中享有變更或者撤銷權的當事人,如果只提出了變更合同,未提出撤銷合同,那么在經雙方同意變更合同以后,享有撤銷權的一方當事人不得再提出撤銷合同,撤銷權因合同的變更發生消滅。(2)合同的變更在原則上必須經過當事人協商一致如果當事人對合同變更的內容規定不明確的,則推定當事人并沒有達成變更合同的協議,合同視為未變更,當事人仍應當按原合同履行。(3)合同的變更必須遵循法定的程序和方式“法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的,依照其規定。”必須履行變更合同的法定的程序和方式,合同才能發生變更的效力。(4)合同變更使合同內容發生變化合同標的以外的有關數量、質量、合同價款、合同履行期限、地點、方式等各種條款的變更,都產生合同內容的變更,排除了合同主體與合同標的改變的情形。合同的轉讓1)合同權力的轉讓(1)合同權利轉讓的概念合同權利的轉讓是指合同債權人通過協議將其債權全部或部分地轉讓給第三人的行為。(2)合同權利轉讓的條件①必須有有效的合同權利存在。②轉讓雙方之間必須達成轉讓合意。③轉讓的合同權利具有可讓與性。(3)合同權利依法不可轉讓的情形根據我國《民法典》第五百四十五條規定,下列合同權利不得轉讓:①根據債權性質不得轉讓。②按照當事人約定不得轉讓。③法律規定不得轉讓。合同的轉讓1)合同權力的轉讓(4)合同權利轉讓的法律效力合同權利轉讓的生效,首先應取決于兩個條件:一是合同權利轉讓合同的成立;二是債權人將權利轉讓的事實通知債務人以后,債務人未表示異議。在符合這兩個條件的情況下,合同權利轉讓將會產生一定的法律效力。①對受讓人的效力:a.受讓人取得合同權利。b.受讓人取得屬于主權利的從權利。②對轉讓人即原債權人的效力:a.保證轉讓的權利有效且無瑕疵。b.不得重復轉讓。③對債務人的效力:a.債務人應向受讓人履行債務。b.免除債務人對轉讓人所負的責任。c.對受讓人的抗辯權不因權利轉讓而消滅。d.債務人的抵銷權。合同的轉讓2)合同義務的轉移(1)合同義務移轉的概念合同義務的移轉又稱債務承擔,是指基于債權人、債務人與第三人之間達成的協議,將債務移轉給第三人承擔。(2)合同義務移轉的條件①必須有有效合同義務存在。②轉讓的合同義務必須具有可讓與性。③必須存在合同義務移轉的協議。④必須經債權人的同意。債權人的同意可以采取明示或默示的方式。⑤必須依法辦理有關手續。如果法律、行政法規規定,移轉合同義務應當辦理批準、登記等手續的,則在移轉合同義務時應當辦理這些手續。合同的轉讓2)合同義務的轉移(3)合同義務移轉的效力①合同義務全部轉移的效力。②合同義務部分轉移的效力。③義務轉移后的抗辯權。合同義務移轉后,新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。專屬于合同當事人的合同的解除權和撤銷權非經原合同當事人的同意,不能移轉給新的債務人享有。④新債務人承擔的相關從義務。合同義務移轉后,新債務人應當承擔與主債務有關的從債務。當主債務發生移轉以后,從債務也要發生轉移,新債務人應當承擔與主債務有關的從債務。(4)合同權利義務的概括移轉合同權利和義務的概括移轉是指由原合同當事人一方將其債權債務一并移轉給第三人,由第三人概括地繼受這些債權債務。這種移轉與前面所說的權利轉讓和義務移轉的不同之處在于它不是單純地轉讓債權或移轉債務,而是概括地移轉債權債務。由于移轉的是全部債權債務,與原債務人利益不可分離的解除權和撤銷權也將因概括的權利和義務的移轉而移轉給第三人。合同權利義務的終止1)合同終止的含義合同權利義務的終止簡稱合同的終止,又稱合同的消滅,是合同當事人雙方之間的權利義務在客觀上不復存在。合同的終止不同于合同的解除,合同的解除只是合同終止的一種原因。2)合同終止的法定情形我國《民法典》第五百五十七條規定了合同終止的幾種情形:(1)債務已經按照約定履行(2)解除合同(3)債務相互抵消(4)債務人依法將標的物提存(5)債權人免除債務(6)債權債務同歸于一人(7)法律規定或者當事人約定終止的其他情形(8)債務人死亡合同權利義務的終止解除合同①合同解除的概念。狹義的合同解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前,當事人一方基于法律規定或當事人約定行使解除權而使合同關系歸于消滅的一種法律行為;廣義的合同解除包括狹義的合同解除和協議解除。②合同解除具有如下特點:a.合同的解除以當事人之間存在有效合同為前提。b.合同的解除須具備一定的條件。c.合同的解除是一種消滅合同關系的法律行為。③合同解除的種類如下:a.協議解除。b.約定解除。c.法定解除。我國《民法典》第五百六十三條規定,有下列合同之一的,當事人可以解除合同:第一,因不可抗力致使不能實現合同目的。第二,在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。第三,當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行。第四,當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。第五,法律規定的其他情形。④合同解除的程序。a.協議解除合同的程序。b.通知解除合同的程序。合同權利義務的終止合意抵消與法定抵消的區別抵消是指當事人雙方相互負有給付義務,將兩項債務相互充抵,使其相互在對等額內消滅。在抵消中,主張抵消的債務人的債權,稱為主動債權。被抵消的權利即債權人的債權,稱為被動債權。合意抵消與法定抵消盡管效力相同,但它們之間存在很大的差別。主要表現在:第一,抵消的根據不同。法定抵消的根據在于法律的規定,只要具備法律規定的條件,當事人任何一方都有權主張抵消;合意抵消的根據在于當事人雙方訂立的抵消合同,只有基于抵消合同,當事人才能主張抵消。第二,債務的性質要求不同。法定抵消要求當事人互負債務的種類、品質相同;合意抵消則允許當事人互負債務的種類、品質不相同。第三,債務的履行期限要求不同。法定抵消要求當事人的債務均已屆履行期;合意抵消則不受是否已屆履行期的限制。05工程變更與工程索賠工程變更合同價款的調整工程索賠工程變更1)工程變更的概念在工程項目的實施過程中,按照合同約定的程序對招標文件中原業主或監理人根據工程實際設計、工程數量、計劃進度、技術指標、使用材料等任一方面的改變,統稱工程變更,包括設計變更、進度計劃變更、施工條件變更及原招標文件和工程量清單中未包括的“新增工程”。2)工程變更的產生原因①業主方對項目提出新的要求。②由于現場施工環境發生了變化。③由于設計上的錯誤,必須對圖紙作出修改。④由于使用新技術有必要改變原設計。⑤由于招標文件和工程量清單不準確引起工程量增減。⑥發生不可預見的事件,引起停工和工期拖延。工程變更3)工程變更的確認由于工程變更會帶來工程造價和工期的變化,為了有效地控制造價,無論哪一方提出工程變更,均需由工程師確認并簽發工程變更指令。一般過程是:提出工程變更→分析提出的工程變更對項目目標的影響→分析有關的合同條款和會議、通信記錄→初步確定處理變更所需的費用、時間范圍和質量要求(向業主提交變更詳細報告)→確認工程變更。。4)工程變更的控制(1)工程變更的分類工程變更按照發生的時間劃分,有以下幾種:

①工程尚未開始:這時的變更只需對工程設計進行修改和補充。

②工程正在施工:這時變更的時間通常很緊迫,甚至可能發生現場停工,等待變更通知。

③工程已完工:這時進行變更,就必須作返工處理。(2)工程變更的不利影響(3)施工條件的變更工程變更5)工程變更的處理程序(1)建設單位需對原工程設計進行變更根據《建設工程施工合同文本》的規定,發包方應不遲于變更前14d以書面形式向承包方發出變更通知。變更超過原設計標準或批準的建設規模時,須經原規劃管理部門和其他有關部門審查批準,并由原設計單位提供變更的相應圖紙和說明。發包方辦妥上述事項后,承包方根據發包方變更通知并按工程師要求進行變更。因變更導致合同價款的增減及造成的承包方損失,由發包方承擔,延誤的工期相應順延。合同履行中發包方要求變更工程質量標準及發生其他實質性變更,由雙方協商解決。工程變更5)工程變更的處理程序(2)承包商(施工合同中的乙方)要求對原工程進行變更①施工中乙方不得擅自對原工程設計進行變更。因乙方擅自變更設計發生的費用和由此導致甲方的直接損失,由乙方承擔,延誤的工期不予順延。②乙方在施工中提出的合理化建議涉及設計圖紙或施工組織設計的更改及對原材料、設備的換用,須經工程師同意。未經同意擅自更改或換用時,乙方承擔由此發生的費用,并賠償甲方的有關損失,延誤的工期不予順延。③工程師同意采用乙方的合理化建議,所發生的費用或獲得的收益,甲乙雙方另行約定分擔或分享。圖4.2

對承包方提出的工程變更的控制程序工程變更6)工程變更價款的計算方法造價工程師對承包方(乙方)所提出的變更價款,應按照有關規定進行審核、處理,主要有:①乙方在工程變更確定后14d內,提出變更工程價款的報告,經工程師確認后調整合同價款。

變更合同價款按下列方法進行:

a.合同中已有適用于變更工程的價格,按合同已有的價格計算變更合同價款。

b.合同中只有類似于變更工程的價格,可以參照類似價格變更合同價款。

c.合同中沒有適用或類似于變更工程的價格,由乙方提出適當的變更價格,經工程師確認后執行。②乙方在雙方確定變更后14d內不向工程師提出變更工程報告時,可視該項變更不涉及合同價款的變更。③工程師收到變更工程價款報告之日起14d內,應予以確認。工程師無正當理由不確認時,自變更價款報告送達之日起14d后變更工程價款報告自行生效。④工程師不同意乙方提出的變更價款,可以和解或者要求有關部門(如工程造價管理部門)調解。和解或調解不成的,雙方可以采用仲裁或向法院起訴的方式解決。⑤工程師確認增加的工程變更價款作為追加合同價款,與工程款同期支付。⑥因乙方自身原因導致的工程變更,乙方無權追加合同價款。工程變更7)工程變更的申請在工程項目管理中,工程變更通常要經過一定的手續,如申請、審查、批準、通知等。申請表的格式和內容可根據具體工程需要設計。對國有資金投資項目,施工中發包人需對原工程設計進行變更,如設計變更涉及概算調增的,應報原概算批復部門批準,其中涉及新增財政性投資的項目應商同級財政部門同意,并明確新增投資的來源和金額。承包人按照發包人發出并經原設計單位同意的變更通知及有關要求進行變更施工。申請人:申請表編號:合同號:變更的分項工程內容及技術資料說明:工程號:施工段號:圖號:變更依據

變更說明

變更所涉及的資料

變更的影響:工程成本:技術要求:材料:對其他工程的影響:機械:勞動力:計劃變更實施日期變更申請人(簽字)變更批準人(簽字)備注表4.3

工程變更申請表工程變更8)工程變更中應注意的問題(1)工程師的認可權應合理限制(2)工程變更不能超過合同規定的工程范圍(3)變更程序的對策國際承包工程中,經常出現變更已成事實后,再進行價格談判,這對承包商很不利。當遇到這種情況時應采取以下對策:①控制施工進度,等待變更談判結果。②爭取以計時工或按承包商的實際費用支出計算費用補償,也可采用成本加酬金的方法計算,避免價格談判中的爭執。③應有完整的變更實施的記錄和照片,并由工程師簽字,為索賠作準備。(4)承包商不能擅自做主進行工程變更(5)承包商在簽訂變更協議過程中必須提出補償問題合同價款的調整1)工程變更的價款調整變更合同價款的方法,合同專用條款中有約定的按約定計算。無約定的按《建設工程價款結算暫行辦法》(財建〔2004〕369號,以下簡稱價款結算辦法)的方法進行計算:①合同中已有適用于變更工程的價格,按合同已有的價格計算變更合同價款。②合同中只有類似于變更工程的價格,可以參照類似價格變更合同價款。③合同中沒有適用或類似于變更工程的價格,由承包商提出適當的變更價格,經造價工程師確認后執行。如雙方不能達成一致的,雙方可提請工程所在地工程造價管理機構進行咨詢或按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理。2)綜合單價的調整當工程量清單中工程量有誤或工程變更引起實際完成的工程量增減超過工程量清單中相應工程量的10%或合同中約定的幅度時,工程量清單項目的綜合單價應予調整。合同價款的調整3)材料價格調整由承包人采購的材料,材料價格以承包人在投標報價書中的價格進行控制。施工期內,當材料價格發生波動,合同有約定時超過合同約定的漲幅的,承包人采購材料前應報經發包人復核采購數量,確認用于本合同工程時,發包人應認價并簽字同意,發包人在收到資料后,在合同約定日期到期后,不予答復的可視為認可,作為調整該種材料價格的依據。如果承包人未報經發包人審核即自行采購,再報發包人調整材料價格,如發包人不同意,不作調整。有下列情況之一者,措施費用應予調整:①發包人更改承包人的施工組織設計(修正錯誤除外),造成措施費用增加的應予調整。②單價合同中,實際完成的工作量超過發包人所提工程量清單的工作量,造成措施費用增加的應予調整。③因發包人原因并經承包人同意順延工期,造成措施費用增加的應予調整。④施工期間因國家法律、行政法規以及有關政策變化導致措施費中工程稅金、規費等變化的,應予調整。措施費用具體調整辦法在合同中約定,合同中沒有約定或約定不明的,由發包、承包雙方協商,雙方協商不能達成一致的,可以按工程造價管理部門發布的組價辦法計算,也可按合同約定的爭議解決辦法處理。4)措施費用調整工程索賠1)工程索賠的概念工程索賠是指在合同履行過程中,對于并非自己的過錯,而是應由對方承擔責任的情況造成的實際損失向對方提出經濟補償和(或)時間補償的要求。由于施工現場條件、氣候條件的變化,施工進度、物價的變化,以及合同條款、規范、標準文件和施工圖紙的變更、差異、延誤等因素的影響,使得工程承包中不可避免地出現索賠。(1)索賠的起因索賠主要由以下幾個方面引起:①由現代承包工程的特點引起。現在承包工程的特點是工程量大、投資大、結構復雜、技術和質量要求高、工期長等。再加上工程環境因素、市場因素、社會因素等影響工期和工程成本。②合同內容的有限性。施工合同是在工程開始前簽訂的,不可能對所有問題作出預見和規定,對所有的工程問題做出準確說明。③業主要求。業主可能會在建筑造型、功能、質量、標準、實施方式等方面提出合同以外的要求。2)索賠的起因和條件工程索賠2)索賠的起因和條件④各承包商之間的相互影響。完成一個工程往往需若干個承包商共同工作。由于管理上的失誤或技術上的原因,當一方失誤時不僅會造成自己的損失,而且還會殃及其他合作者,影響整個工程的實施。因此,在總體上應按合同條件,平等對待各方利益,堅持“誰過失,誰賠償”的索賠原則。⑤對合同理解的差異。由于合同條件十分復雜,內容又多,再加雙方看問題的立場和角度不同,會造成對合同權利和義務的范圍界限劃分的理解不一致,造成合同上的爭執,引起索賠。上述這些情況在工程承包合同實施過程中都有可能發生,所以,索賠也不可避免。(2)索賠的條件索賠是受損失者的權力,其根本目的在于保護自身利益,挽回損失,避免虧本。要想取得索賠的成功,提出索賠要求必須符合以下基本條件:①客觀性。②合法性。③合理性。工程索賠3)索賠的分類（1）按索賠原因分類由于發生索賠的原因很多,根據工程施工索賠實踐,通常有:增加(或減少)工程量索賠。地基變化索賠。工期延長索賠。加速施工索賠。不利自然條件及人為障礙索賠。工程范圍變更索賠。合同文件錯誤索賠。工程拖期索賠。暫停施工索賠。終止合同索賠。設計圖紙拖延交付索賠。拖延付款索賠。……（2）按索賠目的分類就施工索賠的目的而言,施工索賠有以下兩類的范疇,即工期索賠和經濟索賠。①工期索賠。②經濟索賠。（3）按索賠的合同依據分類合同依據分類法在國際工程承包界是眾所周知的,它是在確定經濟補償時,根據工程合同文件來判斷,在哪些情況下承包商擁有經濟索賠的權利。①合同規定的索賠。③承包商同供貨商之間的索賠。②非合同規定的索賠。③道義索賠。（4）按索賠的合同依據分類①工程承包商同業主之間的索賠。②總承包商同分包商之間的索賠。③承包商同供貨商之間的索賠。（5）按索賠的處理方式分類①單項索賠。采取一事一索賠的方式②綜合索賠。采取綜合索賠時,承包商必須事前征得工程師的同意,并提出以下證明:a.承包商的投標報價是合理的。b.實際發生的總成本是合理的。c.承包商對成本增加沒有任何責任。d.不可能采用其他方法準確地計算出實際發生的損失數額。（6）按索賠的對象分類索賠是指承包商向業主提出的索賠。反索賠是指業主向承包商提出的索賠。工程索賠4)索賠的基本程序及其規定(1)索賠的基本程序圖4.3

索賠程序框圖工程索賠4)索賠的基本程序及其規定(2)索賠時限的規定①業主未能按合同約定履行自己的各項義務或發生錯誤以及應由業主承擔責任的其他情況,造成工期延誤和(或)承包商不能及時得到合同價款及承包商的其他經濟損失,承包商可按下列程序以書面形式向業主索賠:a.索賠事件發生后28d內,向業主方發出索賠意向通知。b.發出索賠意向通知后28d內,向業主提出補償經濟損失和(或)延長工期的賠償報告及有關資料。c.業主方在收到承包商送交的索賠報告和有關資料后,于28日內給予答復,或要求承包商進一步補充索賠理由和證據。d.業主方在收到承包商送交的索賠報告和有關資料后28d內未予答復或未對承包商做進一步要求,視為該項索賠已經認可。e.當該索賠時間持續進行時,承包商應當階段性地向業主方發出索賠意向,在索賠事件終了后28d天內,向業主方遞交索賠的有關資料和最終索賠報告。索賠答復程序與c、d規定相同②承包商未能按合同約定履行自己的各項義務或發生錯誤,給業主造成經濟損失,業主也按以上的時限向承包商提出索賠。雙方如果在合同中對索賠的時限有約定的從其約定。工程索賠5)索賠的處理原則與依據(1)索賠證據任何索賠事件的確定,其前提條件是必須有正當的索賠理由。且有索賠事件發生時的有效證據。(2)索賠文件索賠文件是承包商向業主索賠的正式書面材料,也是業主審議承包商索賠請求的主要依據。索賠文件通常包括3個部分。①索賠信。a.說明索賠事件。b.列舉索賠理由。c.提出索賠金額與工期。d.附件說明。②索賠報告。索賠報告是索賠材料的正文,一般包含三個主要部分：報告的標題言簡意賅地概括索賠的核心內容;事實與理由,說明索賠的合理合法性;損失計算與要求賠償金額及工期,這部分應列舉各項明細數字及匯總數據。③附件。a.索賠報告中所列舉事實、理由、影響等的證明文件和證據。b.詳細計算書,這是為了證實索賠金額的真實性而設置的,為了簡明可以大量選用圖表。工程索賠5)索賠的處理原則與依據(3)承包商的索賠①承包商索賠的主要內容如下:a.業主未能按合同規定的內容和時間完成應該做的工作。b.業主方指令錯誤。c.業主方未能及時向承包商提供所需指令、批準。d.業主方未能按合同規定時間提供圖紙、因業主未能按合同專用條款第4.1款約定提供圖紙,承包商可以根據合同通用條款第13.1款的約定進行索賠。e.延期開工。f.地址條件發生變化。g.暫停施工。h.因非承包商原因一周內停水、停電、停氣造成停工累計超過8h。i.不可抗力。j.檢查檢驗。k.重新檢驗。l.工程變更和工程量增加。m.工程預付款和進度款支付。n.業主供應的材料設備。o.其他。工程索賠5)索賠的處理原則與依據(3)承包商的索賠②索賠時可索賠費用的組成部分,同施工承包合同價所包含的組成部分一樣,包括直接費、間接費和利潤。圖4.4

可索賠費用的組成部分可索賠的費用中還包括額外擔保費用,尤其是當這項擔保費的款額相當大時。對于大型工程,履行擔保的額度款都很可觀,由于延長履約擔保所付的款額甚大,承包商有時會提出這一索賠要求,是符合合同規定的。工程索賠5)索賠的處理原則與依據在工程索賠的實踐中,以下幾項費用一般不允許索賠:a.承包商對索賠事項的發生原因負有責任的有關費用。b.承包商對索賠事項未采取減輕措施因而擴大的損失費用。c.承包商進行索賠工作的準備費用。d.索賠款在索賠處理期間的利息。e.工程有關的保險費用,索賠事項涉及的一些保險費用,如工程一切險、工人事故險、第三方保險費用等,均在計算索賠款時不予考慮,除非在合同條款中另有規定。工程索賠5)索賠的處理原則與依據(3)承包商的索賠③工期索賠的計算a.比例法。b.相對單位法。c.網絡分析法。d.平均值計算法。e.其他方法。④費用索賠的計算。費用索賠是整個工程合同索賠的重要環節。費用索賠的計算方法,一般有以下幾種:a.總費用法。使用總費用法計算索賠值應符合以下幾個條件:?合同實施過程中的總費用計算式是準確的;工程成本計算符合現行計價規定;成本分攤方法、分攤基礎選擇合理;實際成本與索賠報價成本所包括的內容應一致。?承包商的索賠報價是合理的,反映實際情況。?費用損失的責任,或干擾事件的責任與承包商無任何關系。b.分項法。分項法是按每個或每類干擾事件引起費用項目損失分別計算索賠值的方法。其特點是:?比總費用法復雜。?能反映實際情況,比較科學、合理。?能為索賠報告的進一步分析、評價、審核明確雙方責任提供證據。?應用面廣,容易被人們接受。c.因素分析法。也稱連環替代法,為了保證分析結果的可比性,應將各指標按客觀存在的經濟關系,分解為若干因素指標連乘形式。工程索賠5)索賠的處理原則與依據(4)業主的反索賠反索賠的目的是維護業主方面的經濟利益。需要進行兩個方面的工作。①對承包商履約中的違約責任進行索賠。主要是針對承包商在工期、質量、材料應用、施工管理等方面對違反合同條款的有關內容進行索賠。②對承包商所提出的索賠要求進行評審、反駁與修正。對無理的索賠要求進行有理的駁斥與拒絕;在肯定承包商具有索賠權前提下,業主和工程師要對承包商提出的索賠報告進行詳細審核,對索賠款的各個部分逐項審核、查對單據和證明文件,確定那些不能列入索賠款項額,哪些款額偏高,哪些在計算上有錯誤和重復。通過檢查,削減承包商提出的索賠款額,使其更加準確。工程索賠索賠事件發生時的有效證據①對索賠證據的要求:真實性。全面性。及時性。具有法律證明效力。②索賠證據的種類:招標文件、工程合同及附件、業主認可的施工組織設計、工程圖紙、技術規范等。工程各項有關的設計交底記錄、變更圖紙、變更施工指令等。工程各項經業主或工程師簽認的簽證。工程各項往來信件、指令、信函、通知、答復等。工程各項會議紀要。施工計劃及現場實施情況記錄。施工日報及工長工作日志、備忘錄。工程送電、送水、道路開通、封閉的日期及數量記錄。工程停電、停水和干擾事件影響的日期及恢復施工的日期。工程預付款、進度款撥付的數額及日期記錄。工程圖紙、圖紙變更、交底記錄的送達份數及日期記錄。工程有關施工部位的照片及錄像等。工程現場氣候記錄,有關天氣的溫度、風力、雨雪等。工程驗收報告及各項技術鑒定報告等。工程材料采購、訂貨、運輸、進場、驗收、使用等方面的憑據。工程會計核算材料。國家和省、市有關影響工程造價、工期的文件、規定等。06園林建設工程施工合同爭議的解決辦法雙方達成仲裁協議,向約定的仲裁委員會申請仲裁仲裁向有管轄權的人民法院起訴起訴園林建設工程施工合同爭議的解決辦法發包人、承包人在履行合同時發生爭議,可以和解或者要求有關主管部門調解。當事人不愿和解、調解或者和解、調解不成的,雙方可以在專用條款內約定以下一種方式解決爭議:可以停止履行合同的條件發生爭議后,在一般情況下,雙方都應繼續履行合同,保持施工連續,保護好已完工程。當出現下列情況時,可以停止履行合同:①單方違約導致合同確已無法履行,雙方協議停止施工。②調解要求停止施工,且為雙方接受。③仲裁機構要求停止施工。④法院要求停止施工。第5章園林工程造價計價方法和依據第五章園林工程造價計價方法和依據園林工程招投標與概預算教學課件《園林工程招投標與概預算》目錄CONTENT010204035.1

園林工程造價計價依據概述5.2

定額概述5.3

園林工程預算定額5.4

園林工程概算定額與投資估算指標055.5

園林工程造價計價方法和特點060709085.6

人工、材料、機械臺班定額消耗量的確定5.7

基礎單價5.8

工程單價5.9

園林工程費用定額的構成105.10園林工程造價資料及應用01chapter5.1

園林工程造價計價依據概述園林工程造價計價依據概述一、造價依據的內容1、設備和工程量計算依據。如項目建議書、可行性研究報告、設計任務書、設計文件等2、人工、材料、機械臺班消耗量計算依據。如投資估算指標、概算定額、預算定額。3、工程單價計算依據。如人工單價、材料單價、機械臺班單價等。4、設備單價計算依據。如設備單價、設備運雜費、進口關稅等。5、措施費、管理費和其他費用的計算依據。主要是相關的費用定額和指標、相關的政府文件6、政府規定的稅費。7、物價指數和工程造價指數。園林工程造價計價依據概述02chapter5.2

定額概述5.2.1

定額概述

一、定額概念：

園林工程定額就是在正常的施工條件下完成園林工程中一定計量單位的合格產品所必須消耗的勞動力、材料和施工機具的數量限額。

二、定額的性質1、科學性

2、指導性3、群眾性4、時效性與相對穩定性三、定額的分類03chapter5.3

園林工程預算定額

一、概念

園林工程預算定額就是在正常的施工條件下,完成一定計量單位的分項工程或結構構件所必須消耗的人工、材料、施工機具的數量限