第一部分第一章國際貿易術語與國際慣例

第一節國際貿易中的法律適用第二節聯合國國際貨物銷售合同公約第三節《2000通則》中的貿易術語第一節國際貿易中的法律適用國際貿易業務的完成，通常都要根據或參照有關的條約或慣例操作，當發生爭議或糾紛時還要涉及到訴訟或仲裁。可以說，國際貿易中的法律關系是一種國際民事法律關系，那么依據什么法律來調整這種關系，是進口國法律，還是出口國法律，還是第三國法律……第一節國際貿易中的法律適用一、沖突法二、管轄權三、國際貿易仲裁一、沖突法

在因各國民事法律規定不同而發生沖突時，指定以何種法律作為調整某一涉外民事法律關系的法律適用法。即根據沖突法的規定確定準據法（處理爭議所依據的法律）。

☆大多數國家在處理涉外合同的法律適用問題上遵循“意思自治”原則注意：1、什么是“意思自治”原則2、對“意思自治”原則的限制對“意思自治”原則的限制

①該原則不能與合法性和社會公共利益相沖突。②當事人選擇的法律必須與合同存在一定的聯系。

在國際貿易合同中的法律適用條款的確定是由當事人雙方自由選定的。通常情況下，可以選擇當事人所在國共同參加的國際公約，也可以是一方國家的法律。

意思自治原則就是根據當事人的意思，由他們自己協定適用于合同的法律。包括三方面的“意思自治”：①決定合同的訂立、變更以及終止；②選擇訂立合同的交易方；③確定合同的形式。該原則表明了當事人具有訂立合同的自由，任何人都不得非法干預。二、管轄權

分為國內管轄和國際管轄兩種。具有涉外因素的案件都屬于國際管轄的范疇。

管轄權解決的是由哪個國家的法院受理涉外民事案件的問題。1、何為管轄權問題國際貿易訴訟中的管轄權問題，是指國內法院受理具有涉外因素的經濟貿易案件的權限。注意：由于審理案件法院的所屬國不同，其援用的法律也不同，從而直接影響到判決的結果。所以在國際民商事訴訟中，當事人往往力爭由本國法院審理案件。2、對涉外民事案件管轄權的劃分

①屬地管轄②屬人管轄③協議管轄④專屬管轄3、相關國際公約p164、國際司法協助p17作用：解決各國在管轄權問題上的沖突。國家之間締結的雙邊或多邊的國際條約或公約。

兩個或兩個以上的國家之間，彼此接受對方的委托，代理對方法院進行某些訴訟行為。三、國際貿易仲裁

▲仲裁的含義

仲裁（Arbitration）又稱公斷，指爭議雙方當事人根據事前或事后所達成的協議，自愿將爭議交付第三者按一定程序做出裁決，以解決爭議的一種方法。▲？在國際貿易中，可以通過訴訟來解決爭議，為什么還需要仲裁仲裁的含義仲裁與訴訟的區別仲裁協議仲裁程序★仲裁與訴訟的比較仲裁訴訟臨時仲裁庭屬民間性質法院是國家機器，具有法定管轄權仲裁必須是雙方同意的，不達成協議無權強迫對方進行仲裁訴訟可以是一方提出，無須對方同意仲裁員由雙方當事人指定爭議雙方都沒有任意選擇審判人員的權力時間短、程序簡便、費用低時間長、程序復雜、費用高仲裁結果是終局性的對法院判決結果不服還可以上訴▲仲裁協議

它是仲裁的基石，既是當事人將爭議提交仲裁的依據，也是仲裁機構和仲裁員受理案件的依據。形式：仲裁協議必須采用書面形式。（多數國家的法律和有關國際公約）作用：排除法院對有關爭議案件的管轄權，爭議案件只能以仲裁方式解決，不得向法院起訴。（p33案例1）內容：仲裁地點、仲裁機構等

1、常設仲裁機構——機構仲裁2、臨時仲裁庭——特別仲裁▲仲裁程序我國的仲裁程序——《中國國際貿易仲裁委員會仲裁規則》規定：訂立仲裁協議糾紛爭議提出仲裁申請組織仲裁庭審理案件作出裁決執行裁決第二節

聯合國國際貨物銷售公約

國際公約——兩個以上國家締結的多邊條約，在空間范圍內適用于締約國家的所有領域。《聯合國國際貨物買賣合同公約》（簡稱《公約》）于1988年1月1日生效，是目前適用范圍最廣的國際貨物買賣規范。適用范圍合同的成立與生效買賣雙方的權利和義務違約及其救濟方法一、《公約》的適用范圍

《公約》第一條第一款規定：“本公約適用于營業地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同：a.如果這些國家是締約國。或b.如果國際司法規則導致適用某一締約國的法律。”簡單地說，《公約》對貨物買賣的“國際性”的認定是以營業地在不同國家為標準的。☆值得注意的是：

我國在核準加入《公約》時，遵守a的規定，即若甲方營業地處于A國，乙方營業地處于B國，A國和B國都為《公約》締約國，那么甲乙雙方訂立的貨物買賣合同適用于本《公約》。但對b進行了保留，即若甲方營業地處于A國，乙方營業地處于B國，A、B兩國中至少有一國為非締約國，而甲乙雙方訂立的貨物買賣合同根據有關國際司法規則，適用于C國的法律，C國是締約國，我國規定此種情況下《公約》不適用。☆不適用于《公約》的銷售：a.供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售；b.經由拍賣的銷售；c.根據法律執行令狀或其他令狀的銷售；d.公債、股票、投資證券、流通票據或貨幣的銷售；e.船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；f.電力的銷售。二、合同的成立與生效☆依法成立的合同具有法律約束力，合同自成立時生效。但是，合同成立與合同生效是兩個不同的概念。合同成立判斷的依據是接受是否生效；而合同生效是指合同是否具有法律上的效力。在通常情況下，合同成立之時就是合同生效之日，二者在時間上是同步的。但有時，合同雖然成立，卻不立即產生法律效力，而是需要其他條件成立時，合同才開始生效。合同成立的時間合同生效的要件1.合同成立的時間

《公約》規定，合同成立的時間為接受生效的時間。合同接受時間的兩個判斷標準：一是有效接受的通知到達發盤人時，合同成立；二是，受盤人做出接受行為時，合同成立。在實際業務中，有時雙方當事人在洽談交易時約定，合同成立時間以訂約時合同上所寫明的日期為準，或以收到對方確認合同的日期為準。2.合同生效的要件

根據各國合同法規定，一項合同，除了買賣雙方通過發盤和接受達成協議后，要成為受到法律保護的有效合同，還需要具備以下條件：⑴合同當事人必須具備簽約能力；⑵合同必須有對價或約因；⑶合同的內容必須合法；⑷合同必須符合法律規定的形式；⑸合同當事人的意思表示必須真實。三、買賣雙方的權利和義務

買賣雙方的權利和義務是《公約》的核心內容，其中關于買賣雙方義務的規定是非強制性的。當買賣合同對某些事項沒有規定，而且合同又適用《公約》時，這些權利義務條款才生效。《公約》規定的：1.賣方的主要義務交付貨物交單2.買方的主要義務支付貨款受領貨物四、違約及其救濟方法

1.違約的含義違約（BreachofContract）是指合同的一方當事人沒有履行或沒有完全履行其合同規定的義務的行為。除合同或法律規定的屬于不可抗力原因造成的違約行為外，違約方都要承擔違約的責任。另一方當事人也就有權依據合同或有關法律規定向違約方提出違約救濟。1.違約的含義2.《公約》對違約的規定3.違約的救濟方法4.賣方、買方違約的救濟方法

2.《公約》對違約的規定⑴構成違約的條件只要當事人違反合同的行為的結果使另一方蒙受損害，就構成違約，當事人要承擔違約的責任。⑵違約的形式《公約》將違約劃分為根本性違約和非根本性違約。所謂根本性違約，按《公約》第25條的規定，是指“一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據合同有權期待得到的東西，即為根本性違約，除非違反合同的一方并不預知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發生這種結果。”3.違約的救濟方法

救濟方法（Remedies）是指一個人的合法權利被他人侵害時，法律上給予受損害一方的補償方法。各國法律均規定，如果合同的一方當事人違反合同規定，另一方當事人有權采取相應的救濟方法。法律規定的基本救濟方法有三種：實際履行、損害賠償和解除合同。

⑴實際履行實際履行有兩重含義：一是指一方當事人未履行合同義務，另一方當事人有權要求他按合同規定完整地履行義務，而不能用其他的補償手段，如金錢來代替；二是指一方當事人未履行合同義務，一方當事人有權向法院提起實際履行之訴，由法院強制違約當事人按照合同規定履行他的義務。按《公約》的規定，當事人有權要求對方實際履行合同義務。然而，當事人如果訴諸法院，要求法院判決實際履行，法院沒有義務按《公約》去判決實際履行，除非法院按法院本地法對不受公約支配的類似買賣合同的一方當事人判決實際履行。

⑵損害賠償是指違約方用金錢來補償另一方由于其違約所遭受的損失。在國際貨物買賣中，它是使用最廣泛的一種救濟方法。①損害賠償責任的成立《公約》認為，一方違反合同，只要使另一方蒙受損失，受害方就有權相對方提出損害賠償，而且要求損害賠償并不因采取了救濟方法而喪失。②損害賠償的方法恢復原狀和金錢賠償①損害賠償責任的成立②損害賠償的方法③損害賠償的范圍③損害賠償的范圍指在發生違約以后，當事人在要求損害賠償時，其金額應包括哪些方面，按什么原則來確定。在法律上對損害賠償的范圍的規定有兩種情況：一是約定的損害賠償，即有當事人自行約定損害賠償的金額或計算原則；二是法定的損害賠償，即在當事人沒有約定的情況下，由法律予以確定損害賠償的金額。

《公約》對損害賠償的范圍的規定：

《公約》對損害賠償的范圍的兩項原則性規定：首先，一方當事人違反合同應負的損害賠償額應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。其次，守約方可以得到的損害賠償“不得超過違反合同一方在訂立合同時，按照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失”。⑶解除合同指合同當事人免除或中止履行合同義務的行為。