會計學1第二章-企業法第一節個人獨資企業法一、個人獨資企業的概述（一）概念：依照個人獨資企業法的有關規定，在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資者個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。（二）特征1、投資人為一個具有中國國籍的自然人2、投資人對個人投資企業的財產依法享有所有權和管理權內部機構設置簡單，經營管理方式靈活3、個人投資企業不具備法人資格，投資人承擔無限責任第1頁/共80頁王某從自己擁有的180萬元資產中拿出100萬元開辦了一家個人獨資企業，若該企業經營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務，當債權人主張債權時，企業的100萬元財產顯然不足以清償其150萬元的債務，那么，對其不能清償的50萬元企業債務，王某應從其另外80萬元個人財產中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責任，即為無限責任。另外，無限責任還表現在，即便企業解散后，投資人對未能清償的企業債務仍有依法繼續償還的責任。第2頁/共80頁二、個人獨資企業的設立（一）設立的條件：1、投資人為一個自然人且只能是中國公民國家公務員、黨政機關領導干部、法官、檢察官、商業銀行工作人員等，不得作為投資人申請設立個人獨資企業。無民事行為能力人和限制民事行為能力人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業。2、有合法的企業名稱。3、有投資人申報的出資。4、有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。5、有必要的從業人員。第3頁/共80頁（二）設立程序1、提出設立申請:投資人或委托代理人2、工商登記機關在申請之日起，15日內決定是否登記,企業以登記機關簽發營業執照之日為成立日。第4頁/共80頁三、投資人及事務管理（一）投資人的權利和責任對企業財產享有所有權投資人對企業債務承擔無限連帶責任（二）事務管理管理方式：自行管理或者委托或聘用他人管理受托人與被聘用人員的義務與責任誠信、勤勉義務投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。不得從事的行為（P18）第5頁/共80頁四、解散和清算（一）解散定義：是指個人獨資企業終止活動使其民事主體資格消滅的行為。解散事由：投資人決定解散投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承被依法吊銷營業執照法律、行政法規規定的其他情形。第6頁/共80頁（二）清算通知和公告債權人清算期間對投資人的要求：清算期間，個人獨資企業不得開展與清算項目無關的經營活動。清償順序：①所欠職工工資和社會保險費用；②所欠稅款；③其他債務。企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。注銷登記持續償債：解散后5年內承擔，超期責任消滅。第7頁/共80頁一被告徐州水泵廠系個人獨資企業，在2000年至2002年間多次向原告購買配件。2002年6月，雙方結欠貨款57259元，在支付2萬元后，一被告投資人李傳營以水泵廠名義和原告于2002年8月達成還款計劃，約定余款于2003年5月前還清。2002年11月8日，李傳營與王某達成轉讓協議，決定將徐州水泵廠轉讓給王某，協議約定：1、至轉讓之后所發生的債權債務由王某承擔，對企業有自由經營權。2、本協議自簽字之日起生效。協議簽定的當日，徐州水泵廠即在工商部門辦理了企業投資人變更登記。后原告依還款計劃要求一被告償還到期債務，但一被告以投資人變更為由拒絕償還。原告訴至沛縣人民法院，要求一被告和李某承擔到期債務的清償責任。一被告辯稱，徐州水泵廠為個人獨資企業，原廠負責人是李傳營，2002年11月6日變更為王傳沛，并辦理了工商變更登記，依據協議的約定，轉讓前的債務應由李傳營承擔，請求駁回原告對徐州水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負責人的變更不能影響債務的承擔方式，故應由企業承擔清償責任。第8頁/共80頁七、違反個人獨資企業法的法律責任第9頁/共80頁課堂作業1、 個人獨資企業清算結束后，應于（）日內到登記機關辦理注銷登記A、5B、10C、15D、202、舉例說明哪些人不可以成為個人獨資企業的出資人。第10頁/共80頁3、某個人獨資企業由王某以個人財產出資設立。該企業因經營不善被解散，其財產不足以清償所欠債務，對尚未清償的債務，下列處理方式中，符合《個人獨資企業法》規定的是()。——06注會單A．不再清償B．以王某的其他財產予以清償，仍不足清償的，則不再清償C．以王某的家庭共有財產予以清償，仍不足清償的，則不再清償D．債權人在企業解散后5年內未提出償債請求的，王某不再承擔清償責任4、根據《個人獨資企業法》的規定，個人獨資企業的下列違法行為中，應當受到吊銷營業執照處罰的有()。——06注會多A．提交虛假文件取得企業登記，且情節嚴重B．使用的名稱與在登記機關登記的名稱不相符合C．出租營業執照，且情節嚴重D．開業后自行停業連續5個月第11頁/共80頁5、04單——甲投資設立乙個人獨資企業，委托丙管理企業事務，授權丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權限制，以約供貨。乙企業未按期付款，由此發生爭議。下列表述中，符合法律規定的是（）

a

乙企業向丁購買商品的行為有效

b

丙僅對10萬元以下的交易有決定權，乙企業向丁購買商品的行為無效c

甲向丁出示給丙的授權委托書后，可不履行付款義務d

甲向丁出示給丙的授權委托書后，付款10萬元，其余款項丁只能要求丙支付第12頁/共80頁注意比較不同企業形式的不同特點，如個人獨資企業與公司等

第13頁/共80頁第二節合伙企業法一、概述1、合伙的概念：是指兩個以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險的自愿聯合。2、合伙企業的概念：指依照合伙企業法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協議、共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業債務承擔無限邊帶責任的營利性組織。3、類型：普通合伙與有限合伙第14頁/共80頁4、合伙企業特征

（1）不具有法人資格的營利性經濟組織（2）各合伙人共同出資，合伙經營，共享收益，共擔風險；（3）必須訂立書面合伙協議（4）普通合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任。第15頁/共80頁二、普通合伙（一）設立1、條件：1）有兩個以上合伙人，合伙人為自然人的應當具有完全民事行為能力不得成為合伙人的人2）有書面合伙協議3）有合伙人實際繳付的出資4）有合伙企業的名稱：企業名稱中應當標明“普通合伙”字樣5）有生產經營場所2、程序第16頁/共80頁（二）合伙企業的財產1．合伙企業財產的構成：合伙人的出資、以合伙企業名義取得的收益和依法取得的其他財產均為合伙企業的財產（1）合伙人出資：合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。（2）合伙企業購置的資產（3）合伙企業的營業收入（4）合伙企業受贈的財產（5）合伙企業獲得的賠償（6）以合伙企業名義獲得的其他收益其中（2）（3）（4）（5）（6）為以合伙企業的名義取得的收益。第17頁/共80頁2．性質——共有財產存續期間，獨立于每一個合伙人，由全體合伙人共同管理和使用。任何一個合伙人均無權單獨支配。合伙人在合伙企業清算前不得請求分割合伙企業的財產，但法律另有規定的除外。合伙人在合伙企業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產的，合伙企業不得以此對抗善意第三人。第18頁/共80頁個體戶張某、王某二人于2002年10月1日從汽車交易中心購得一輛"東風"牌二手卡車，，共同從事長途貨物的運輸業務。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯系業務時，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即將車賣給了李某，并辦理了過戶手續，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項。張某、李某的汽車買賣合同是否有效？第19頁/共80頁3、合伙企業財產的轉讓：除合伙協議另有約定外，（1）向外人轉讓合伙財產份額應經合伙人一致同意（2）合伙人之間轉讓合伙財產份額應通知其他合伙人。（3）轉讓份額時，同等條件下其他合伙人有優先受讓權。（4）以在合伙中的財產份額出質的，須其他合伙人一致同意。未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的由行為人依法承擔賠償責任。第20頁/共80頁（三）合伙企業的事務執行1、執行形式：（1）共同執行（2）委托執行2、合伙人的權利：執行事務權、監督權、查閱權、異議權、收益權、表決權。3、合伙人的義務：對合伙企業的忠實義務（1）競業禁止義務（2）交易禁止義務（3）損害禁止義務第21頁/共80頁甲某是一川菜館合伙人之一，因生意興隆，甲便和其妻在附近開了一家川菜館，主要由其妻照管，甲經常將客人介紹到自己開的川菜館，并騙說兩家是連鎖店。問：甲的做法是否正確？合伙人的權利與義務？第22頁/共80頁4、決議辦法（1）按照合伙協議約定的表決辦法辦理（2）合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票，并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。除合伙協議另有約定外，下列事項應當經全體合伙人一致同意：改變合伙企業的名稱、經營范圍、主要經營場所的地點、處分不動產、轉讓或者處分知識產權和其他財產權利、以合伙企業名義為他人提供擔保、聘任合伙人以外的人擔任經營管理人員。第23頁/共80頁5、損益分配（1）損益分配原則：①按照協議約定辦理。②合伙人協商決定③協商不成的，按照實繳出資比例分配、分擔④由合伙人平均分配、分擔（2）損益分配禁止規定：協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損第24頁/共80頁（四）合伙企業與第三人的關系

1、合伙企業與善意第三人2、合伙企業與其債權人的關系（1）連帶責任（2）債務分擔和追償3、合伙企業與合伙人個人債權人之間的關系第25頁/共80頁幾個人合伙干圖書批發生意，其中一人在外欠債，其對債主說：“下年用圖書批發的盈利還債”。但下年圖書批發虧損，合伙解散。此人的債權人請求法院保全合伙企業的財產，要求拍賣還債。問：法院能否支持？第26頁/共80頁4、合伙企業的債務清償：（1）首先應以其全部財產清償；（2）不足清償到期債務的，無限連帶清償責任；（3）所清償數額超過應當承擔數額，有權向其他合伙人追償。第27頁/共80頁（五）入伙1、概念：是指在合伙企業存續期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業的法律行為。2、條件：（1）應當經全體合伙人同意；（2）訂立書面入伙協議；（3）告知義務3、新合伙人的權利和責任：（1）原則上與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。（2）對入伙前合伙企業的債務承擔連帶責任第28頁/共80頁（六）退伙1、概念：是指在合伙企業存續期間，合伙人退出合伙企業，喪失合伙人資格的法律行為。（1）自愿退伙：協議和通知退伙（2）法定退伙：當然退伙

除名退伙（開除退伙）2、退伙的法律效果：財產繼承和退伙結算第29頁/共80頁自愿退伙①協議退伙：合伙協議約定合伙期限的，在合伙企業存續期間有下列情形之一的，合伙人可以退伙：第一，合伙協議約定的退伙事由出現。第二，經全體合伙人一致同意。第三，發生合伙人難以繼續參加合伙的事由。第四，其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。合伙人違反上述規定退伙的應當賠償由此給合伙企業造成的損失。②通知退伙：合伙協議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。第30頁/共80頁當然退伙①當然退伙：合伙人有下列情形之一的當然退伙第一，作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。（合伙人為無民事或限制民事行為人的，經其他合伙同意可轉為有限合伙人。）第二，個人喪失償債能力。第三，作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉撤銷或者被宣告破產。第四，法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格。第五，合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。當然退伙以退伙事由實際發生之日為退伙生效日。第31頁/共80頁除名退伙合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意可以決議將其除名：第一，未履行出資義務。第二，因故意或者重大過失給合伙企業造成損失。第三，執行合伙事務時有不正當行為發生。第四，發生合伙協議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內向人民法院起訴。第32頁/共80頁案例1甲乙丙三人設立了一個合伙企業，以下關于合伙協議的內容，那些不符合法律規定：1、合伙人出資和以合伙企業名義取得的收益均為合伙企業財產；2、依少數服從多數原則，合伙人可以向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或部分財產份額。3、合伙人之間轉讓其在合伙企業中的全部或部分財產份額時，不必征得其他合伙人的同意4、合伙人依法轉讓其財產份額時，其他合伙人可以優先購買；5、合伙人對合伙企業有關事項作出決議時，按所占份額多數的合伙人意志來辦理。6、合伙存繼期間有人入伙，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業的債務不承擔責任。第33頁/共80頁（七）特殊的普通合伙企業1、特殊的普通合伙企業的適用范圍以專業知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業服務機關。投資咨詢機構、會計師事務所、律師事務所2、特殊的普通合伙企業的責任承擔1）有過錯合伙人給企業造成損失的：有故意或者重大過失的合伙人應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他人以財產份額為限承擔有限責任。2）責任承擔順序：首先由企業向外以其財產承擔責任，再由過錯合伙人承擔內部賠償責任。3）無過錯合伙人給企業造成損失的：由全體合伙人承擔無限連帶責任。第34頁/共80頁案例2王某、張某、李某與范某開辦的“美好時光”獨資企業共同簽訂了一份合伙協議，擬共同生產經營一種新款的取暖器，王某和“美好時光”各出資30萬元，張某以取暖器的專利作價50萬元出資，李某則以其勞務作價20萬元出資。四合伙人商定，不再委托法定評估機構進行評估，同時向企業登記機關申請設立登記，企業名稱為“大明有限公司”。在申請登記期間，恰一個廠家急需取暖設備，于是4個合伙人就以“大明有限公司”名義與該廠家簽訂了購銷合同。請問，上述內容有哪些不符合中華人民共和國合伙企業法的規定？第35頁/共80頁三、有限合伙企業（一）有限合伙企業的設立1、有限合伙企業設立的人數規定：有限合伙人由2個以上50個以下，至少應當有1個普通合伙人。2、企業名稱中標明“有限合伙”字樣3、有限合伙人出資限制：有限合伙人不得以勞務出資。4、有限合伙人第36頁/共80頁(二)有限合伙的事務執行只能由普通合伙人執行合伙事務，有限合伙人不執行事務且不對外代表合伙企業有限合伙人未經授權以合伙企業的名義與他人交易，應該承擔由此造成的損失第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任第37頁/共80頁(三)有限合伙的特殊規定1、損益分配：合伙協議可以約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損2、有限合伙人自身債務的清償3、有限合伙人特殊權利除非協議另有約定：可以同本企業進行交易；自營或與他人合作經營與本企業相競爭的業務；可將其財產份額出質可按合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前30日通知其他合伙人。第38頁/共80頁（四）有限合伙的入伙、退伙和解散新入伙的有限合伙人對入伙前的債務，以認繳的出資為限承擔有限責任有限合伙人退伙，對基于退伙前的事由發生的債務，以退伙時從有限合伙企業取得的財產承擔責任。合伙人僅剩一種時的處理方式：1）僅剩有限合伙人的，應當解散；2）僅剩普通合伙人的，應當轉為普通合伙企業。第39頁/共80頁1、有限合伙人轉變為普通合伙人的：對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。2、普通合伙人轉變為有限合伙人的：對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。（五）合伙人性質轉變后責任形式第40頁/共80頁四、合伙企業的解散與清算（一）解散事由1、合伙期限屆滿合伙人決定不再經營。2、合伙協議約定的解散事由出現，全體合伙人決定解散。3、合伙人已不具備法定人數滿30天。4、合伙協議約定的合伙目的已經實現或者無法實現。5、依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷。6、法律行政法規規定的其他原因。第41頁/共80頁（二）清算是指合伙企業宣告解散后，依法清理合伙企業債權、債務的行為。企業注銷后合伙人責任：普通合伙人對合伙企業的債務仍應承擔無限連帶責任。第42頁/共80頁個人獨資企業與合伙企業的關系

共同點：1、投資人個人責任相同2、企業經營管理方式相同3、稅收待遇相同不同點：1、企業成員數額不同:一人/兩人以上，單方行為/合同行為。2、企業責任形態和對債權人的保護程度不同合伙企業較高

第43頁/共80頁王某決定出資設立小型食品廠,于是說服全家人,用其家庭財產的8萬元出資,向工商行政管理部門申請設立登記.在投資人欄目中王某注明為個人財產;企業名稱為美多食品公司,工商部門指出其中錯誤,王某更正后,于2003年2月16日注冊登記.企業成立后,王某聘請吳某管理企業,同時規定,吳某對外簽訂標的額超過2萬元以上的合同,需經王某同意.2003年3月2日,吳某未經其同意,以企業的名義向A企業買一批價值2.5萬元的貨物,同時,吳某在受聘后,一直背著王某從自己與他人合伙開辦的一家糖廠購貨,從中得利,直到企業解散才被發現.2003年9月,企業發生虧損,欠B公司的債務無力償還,王某決定解散企業.習題第44頁/共80頁問1、美多企業為何法律形態的企業？設立中的錯誤有哪些？

2、吳某以企業的名義向A企業買貨物的行為是否有效？為什么？

3、吳某從其開辦的糖廠購貨的行為是否合法？為什么？

4、美多企業應如何償還B公司的債務？企業解散后，債權人B尚未得到清償的債務怎么辦？第45頁/共80頁張三、李四、王五三人合伙辦了一普通水果批發合伙企業，各出資5萬元，協議約定李四負責管理合伙企業。2006年1月10日，王五以合伙企業名義向銀行借款20萬，借到之后，李四向銀行說明王五沒有管理權，他們不承擔還款責任，同年2月10日，李四向鄒某果園進購一批蘋果，價值5萬，結果虧損3萬，尚欠果園2萬元貨款。吳某系張三的好友，表示愿意出資10萬加入合伙，其他人均同意。吳某于2006年7月2日加入，同年10月3日，李四要求退伙，其他人均同意。王五以個人名義向王六借款5萬，到期未能還款，王六要求自己做合伙人，王五退出，但張三不同意。2007年2月5日，合伙企業解散。不久銀行和果園追債，王六則一直向王五追債，問：如何處理？第46頁/共80頁第三節外商投資企業法一、概述1、概念：外商投資企業是指依照我國法律規定，在中國境內以私人直接投資方式參與或者獨立設立的各類企業。2、法律特征（1）外國投資者直接投資；（2）必須在我國境內設立，外商投資企業具有中國國籍的企業；（3）外商投資企業是外國投資者在我國的私人投資，非政府投資。第47頁/共80頁3、外商投資項目（1）鼓勵類外商投資項目（2）限制類外商投資項目（3）禁止類外商投資項目

第48頁/共80頁外商投資企業的種類1、中外合資經營企業2、中外合作經營企業又稱為股權式合營企業，是由外國公司、企業和其他經濟組織或個人同中國的公司、企業或其他經濟組織，依照中國法律和行政法規，經中國政府批準，設在中國境內的，由雙方共同投資、共同經營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的具有中國法人資格的企業。又稱契約式合營企業，是由外國公司、企業和其他經濟組織或個人同中國的公司、企業或其他經濟組織，依照中國法律和行政法規，經中國政府批準，設在中國境內的，由雙方通過合作經營企業合同約定各自的權利和義務的企業。第49頁/共80頁3、外資企業4、中外合資股份有限公司又稱為外商獨資企業，是由外國公司、企業和其他經濟組織或者個人，依照中國法律和行政法規，經中國政府批準，設在中國境內的，全部資本由外國投資者投資的企業。

是指外國公司、企業和其他經濟組織或者個人同中國的公司、企業或者其他經濟組織，依照中國法律和行政法規，在中國境內設立的，全部資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司債務承擔責任，中外股東共同持有公司股份的企業法人。第50頁/共80頁二、中外合資經營企業法（一）中外合資經營企業的特點1、主體一方為中國的公司、企業和其他經濟組織，但不包括自然人；另一方為外國的公司、企業、其他經濟組織或自然人。2、合營各方遵照平等互利原則，共同投資、共同經營，按各方投資比例分享利潤，分擔風險和虧損。3、組織形式是有限責任公司4、在中國境內，按中國法律取得中國法人資格第51頁/共80頁（二）審批和設立的程序1、審批機關：（1）國務院商務部（2）國務院授權省、自治區、直轄市人民政府或者國務院有關部門審批的：

2、設立程序籌劃（立項）——談判簽約——申請——報批——登記

第52頁/共80頁（三）出資1、出資方式2、出資期限（1）一次性繳付的，在營業執照簽發之日起6個月繳清（2）分期繳付的，首期出資不得低于各自認繳的15%，其余至少應該在在營業執照簽發之日起3年繳清第53頁/共80頁外商投資企業出資方式（1）現金——外幣繳付，但其在中國境內舉辦的其他外資企業的利潤可以是人民幣出資（2）實物：各方必提供自己所有并且未設立任何擔保物權的實物——企業生產所必需——作價不得高于國際價格（3）土地使用權——中方（4）工業產權、專有技術（5）其他財產權利出資第54頁/共80頁投資總額注冊資本300萬美元以下（含300萬美元）至少應占投資總額的十分之七在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）至少應占投資總額的二分之一，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）至少應占投資總額的五分之二，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。3000萬美元以上其注冊資本至少應占投資總額的三分之一，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。中外合作經營企業，外商獨資經營企業的注冊資本與投資總額的比例，也按此規定掌握。外商投資企業增加投資總額的，其追加的注冊資本，應依據增加的投資額按上面所述比例，計算出應追加的注冊資本額。第55頁/共80頁06注會單選8.某外國投資者協議購買境內公司股東的股權，將境內公司變更為外商投資企業，該外商投資企業的注冊資本為700萬美元。根據外國投資者并購境內企業的有關規定，該外商投資企業的投資總額的上限是()。

A．1000萬美元B．1400萬美元

C．1750萬美元D．2100萬美元

第56頁/共80頁（四）組織機構1、董事會：合營企業不設股東會，董事會是合營企業的最高權力機構。（1）組成：董事長和副董事長由合營各方協商確定或由董事會選舉產生。一方擔任董事長的，他方擔任副董事長。董事會成員不得少于三人。（2）董事會會議：每年至少召開一次董事會會議:應有三分之二以上董事出席方能舉行。下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（一）合營企業章程的修改；

（二）合營企業的中止、解散；

（三）合營企業注冊資本的增加、減少；

（四）合營企業的合并、分立。2、經營管理機制董事會領導下的總經理負責制第57頁/共80頁（五）合營企業的期限1、合營企業的期限是指合營企業自依法成立之日起到合同期滿為止的存續時間。2、期限應當約定期限的行業可以約定合營期限的行業一般項目的合營期限為10—30年，特殊的可達50年及以上。第58頁/共80頁（六）解散和清算1、解散情形：合營期限期滿；企業發生嚴重虧損，無力繼續經營；合營一方不履行合營企業協議、合同、章程的義務，致使企業無法繼續經營；（履行合同的一方提出申請）因自然災害、戰爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續經營；企業未達到其經營目的，且無發展前途；合同、章程所規定的其他解散原因已出現。2、清算：成立清算委員會3、企業終止應當向工商行政管理機關和稅務機關辦理注銷登記手續第59頁/共80頁甲方為我國一家旅游公司，乙方是美國一家飯店管理公司。雙方擬成立一家中外合資的酒店，下面是一份待簽的中外合資經營企業合同的部分條款：第2條甲、乙雙方根據《中華人民共和國中外合資經營企業法》和中國的其他有關法規，同意在中國境內設立中外合資經營酒店，其組織形式為合伙企業。第25條董事會由7名董事組成，其中甲方委派4名，乙方委派3名。董事長和副董事長由董事會選舉產生，不拘任何一方。第36條合營公司按有關法律和條例規定繳納各項稅金。第43條對本合同的修改，經董事會一致通過決議后即生效。第44條本合同的訂立、效力、解釋、執行及爭議的解決，可以適用中國法律，也可以適用外國法律。第45條合營公司的期限不做約定，由雙方根據經營狀況另行協議。試分析：上述合同條款中的哪些約定不符合法律規定？應如何修改？第60頁/共80頁三、中外合作經營企業法（一）法律特征1、合作一方是中國公司、企業、其他經濟組織，另一方是外國公司、企業、其他經濟組織或個人投資者。2、各方的權利和義務均建立在合作企業合同的基礎上，依據合作合同而設立的“契約式”企業。而不是按照投資比例。3、組織形式：法人或非法人企業4、允許外國投資者先行回收投資5、其管理機構多樣。（二）設立程序和審批第61頁/共80頁（三）設立合營企業最重要的三個法律文件1、 合營企業協議：合營各方對設立合營企業的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件；2、 合營企業合同：合營各方為設立合營企業就相互權利、義務達成一致意見而訂立的文件；3、 合營企業章程：按照合營企業合同規定的原則，經合營各方一致同意，規定合營企業的宗旨、組織原則和經營管理方法等事項的文件；合營企業協議、章程與合營企業合同有抵觸時，以合營合同為準。協議、合同、章程經審批機構批準后生效第62頁/共80頁（四）出資、轉讓合作企業的出資合作各方的具體出資方式、合作條件完全由合作各方在合作企業合同當中約定。法律對雙方出資比例沒有限制，以非現金出資不必作價。轉讓相互間或向之外的人轉讓須經他方書面同意，并報審查機關批準第63頁/共80頁（五）外國合作者的先行回收投資合作企業合同中約定合作期限屆滿時，合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內按照一定方式先回收其投資法定條件（1）合作期限屆滿時，企業全部固定資產歸中方合作者（2）稅前回收投資的，經財稅部門批準（3）中外雙方對企業的全部債務承擔責任（4）外方合作者的先行回收投資要經過批準（5）在彌補虧損之后，才可以先行回收投資第64頁/共80頁外商先行回收投資的方式（1）在合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例（2）經財稅機關審批，在繳納所得稅前回收投資（3）經財稅機關和審查批準機關批準的其他回收投資的方式第65頁/共80頁（六）組織機構（一）企業組織形式法人或非法人（二）經營管理機構法人資格：董事會領導下的總經理負責制非法人資格：聯合管理制，設立聯合管理委員會第66頁/共80頁（七）期限、解散和清算

（一）合作企業的經營期限：1、合作企業的合作期限由中外合作者協商并在合作企業合同中訂明。2、延長期限的，在屆滿的180日前申請3、外國合作者先行回收投資的，合作期限不再延長，但外國合作者增加投資的，可以申請（二）合作企業的解散（三）合作企業的清算第67頁/共80頁與合營企業的區別不同點中外合資經營企業中外合作經營企業合作方式股權式企業契約式企業組織形式法人(有限責任公司形式)法人或非法人管理形式董事會制董事會制、聯合管理委員會制或委托制利潤分配依據投資比例書面合同(雙方協商)投資回收方式清算后剩余財產進行分配外方合作期內可先行收回投資共同點中外雙方共同投資、共同經營管理、共享利益、共擔風險第68頁/共80頁四、外商獨資企業法（一）外商獨資企業的特征：1、按照中國法律在中國境內設立的中國企業2、全部資本完全來自外國投資者3、一般其組織形式為有限責任公司制，經批準也可以為其他責任形式。4、外資企業是一個獨立的經濟實體（二）設立程序批準期限第69頁/共80頁（三）出資1、出資方式可自由兌換的外幣、機器設備、工業產權、專有技術等作價出資。以工業產權、專有技術出資時，出資比例不得超過注冊資本的20%。以貨幣出資的，經審批機關批準，外國投資者可以用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤出資2、出資期限可以分期交付出資，但最后一起出資應當在營業執照簽發之日起3年內繳清其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并應當在外資企業營業執照簽發之日起90天內繳清。不按規定繳付出資，則企業批準書自動失效。

第70頁/共80頁（四）組織機構和經營管理1、外資企業的組織形式外資企業的組織形式為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。2、外資企業的組織機構3、外資企業的經營管理第71頁/共80頁

（五）外商獨資企業的期限、終止與清算1、期限2、終止情形：（1）經營期限屆滿；（2）經營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；（3）因不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續經營；（4）破產；（5）違反中國法律、法規，危害社會公共利益被依法撤銷（6）外資企業章程規定的其他解散事由已經出現。3、清算：外資企業終止，應及時公告，按照法定程序進行清算。第72頁/共80頁案例1、中日兩個企業，雙方簽署了一份合營企業合同，請指出條款中的錯誤：（1）雙方根據中華人民共和國《中外合資經營企業法》和中國其他法律以及日本的法律，同意在中國境內設立中外合資經營企業；（2）公司的名稱為“中日某某印染公司”；（3）雙方對合營企業的債務承擔連帶無限責任；（4）日方從企業獲利后的第二年，每年從企業利潤中提取10%的出資額；（5）總經理是公司的法定代表人；（6）本合同從簽字起生效，中方上級主管機關批準之日為企業成立之日；（7）對本合同及其附件的修改，經雙方簽署書面協議后即告生效。第73頁/共