1、律師服務金融業防范法律風險講座牛振宇 2018年9月前 言三大攻堅戰： 防范化解重大風險、精準脫貧、污染防治 2017年10月18日，習近平總書記在十九大報告中提出：要堅決打好防范化解重大風險、精準脫貧、污染防治的攻堅戰，使全面建成小康社會得到人民認可、經得起歷史檢驗。金融風險是防范和化解重大風險的重要組成部分習近平：金融是實體經濟的血脈金融是現代經濟的核心案金融風險時常存在，每一個金融企業都要把風險防范放在經營管理的首位。美國2010年因壞賬而關閉的銀行總數達到157家，這個數字高于2009年的140。海南發展銀行破財產.市場經濟是法治經濟，律師是金融業防范化解風險的得力助手。主要內容一、金

2、融業的范圍二、金融業的主要風險三、律師在金融企業經營管理過程中的法律風險防范作用四、律師能為金融業提供哪些服務五、金融機構、從業人員常見刑事法律風險及防范一、金融業的范圍金融業是指經營金融商品的特殊行業，包括銀行業、保險業、信托業、證券業和租賃業等。金融業的特點：具有指標性、壟斷性、高風險性、效益依賴性和高負債經營性的特點。二、金融業的主要風險 二、金融業的主要風險金融業中的主要法律風險合規風險債權債務風險信貸業務風險內部管理風險勞動用工風險金融聲譽風險刑事犯罪風險案例1：借名開戶存款糾紛案2010年10月10日，煤老板王某借用兒媳婦楊某的身份證在某農村商業銀行開設存款賬戶，并安排某公司將支付

3、給其的煤礦整合款31171420元轉至楊某的賬戶。王某多次指派自己的司機和助理到該銀行支取大額資金，用于各種支出。截止2012年12月21日賬戶余額為52.93元。王某于2015年11月去世。2016年，楊某認為自己是上述存款的所有權人，該銀行在未經其本人親自取款或授權他人取款的情況下，銀行將上述款項被他人取走，損害了其財產權利。據此，提起訴訟，要求某農村商業銀行承擔損失賠償責任。法院判決認為：根據銀行管理相關規定，5萬元以上的存款應該由其本人親自提取，或者委托他人持楊某的身份證及受委托人的身份證提取，本案中，銀行對于上述巨額存款的支取未盡到審查義務，故判決銀行就5萬元以上存款的支取承擔相應責

4、任；楊某對于其自己的身份證、銀行賬戶及密碼未盡到保管義務，存在一定的過錯，也應承擔相應責任，據此，法院判決，就楊某主張的損失，銀行承擔70%的責任，楊某承擔30%的責任。齊魯銀行金融詐騙案2010年12月6日，齊魯銀行在受理業務咨詢過程中發現一存款單位所持“存款證實書”系偽造。案件發生后，濟南市公安局將嫌疑人劉濟源及其他犯罪嫌疑人抓獲歸案。上海全福投資管理有限公司董事長兼總經理劉某的妻子肖潔涉嫌貸款詐騙罪、金融憑證詐騙罪、票據詐騙罪和詐騙罪，涉案金額101億元，其中涉嫌詐騙銀行100億元，涉嫌詐騙企業1.3億元。被詐騙的企業包括陽光財險、陽光人壽、生命人壽、正德人壽、棗莊礦業集團、淄博礦業集團

5、等大型國有企業。齊魯銀行總行營業部經理趙連成及多名金融機構和國企高管受到刑事處罰。三、律師在金融企業經營管理過程中的法律風險防范作用金融行業的健康、持續發展，離不開法律支持，離不開律師的專業服務。 一方面，金融業的發展需要專業律師用專業的、精準的服務進行規范、保障、防范風險。 另一方面，隨著經濟的發展,金融企業為增強競爭力, 越來越尋求規范管理、風險防控，并追求金融產品創新，以贏得市場和客戶的青睞。在發展的過程中也需要大量的律師服務。三、律師在金融企業經營管理過程中的法律風險防范作用1、預測作用。協助金融企業規劃遠景，包括整體戰略和局部策略，預測金融機構的行為是否存在法律風險。2、咨詢作用。就

6、金融企業遇到的各類法律問題及時進行解答咨詢，參與內部管理和合同審查等，預防和控制金融機構經營風險。3、策劃作用。參與金融企業重大戰略的謀劃、談判、簽約，例如投融資、兼并重組等。4、代理作用。在重大糾紛和矛盾面前，代表金融企業出面協調有關事項，或參與重大訴訟、仲裁案件。5、威懾作用。在法治社會中，律師是法治隊伍重要組成部分，聘請律師會給競爭對手或者矛盾糾紛的另一方形成一定壓力，可通過送達律師函、律師聲明、辦理律師見證等形式，給對方形成一定的威懾作用。四、律師能為金融業提供哪些服務（一）擔任常年法律顧問，有效防范合同風險等日常管理風險。1、日常合同審查，提供法律意見，防范合同風險；規范常用業務合同

7、，及時修改與現行法律法規不符的條款；起草、制定特殊合同文本。2、對擬簽署的合同進行法律風險分析與防范；跟蹤、監督合同履行，對履行過程中所出現的法律問題，及時提供律師建議協助解決。3、對企業治理結構的科學化、法治化、安全化提出合理建議；就修訂規章、制度、規范性文件出具法律意見。四、律師能為金融業提供哪些服務4、為金融企業處理突發事件、員工重大違法亂紀行為及其他重大事件提供法律依據。5、應邀參與重大項目的策劃、運作，進行相關調查，出具法律風險提示及分析報告，擬訂、論證法律方案，制作法律文書。6、收集、整理、匯編金融業相關的法律、法規、規章，及時提供最新的法律信息。7、接受企業高管和部門負責人的法律

8、咨詢。 四、律師能為金融業提供哪些服務8、根據金融企業的實際需求，對企業高管、員工進行銀行法、保險法、信托法、證券法、合同法、擔保法、公司法、刑法、勞動法等法律培訓，增強企業高管和員工的法律意識，提高防范和化解法律風險的能力。同時，協助舉辦法治宣傳等活動。9、參與金融企業對外的投融資、兼并重組等重大商務活動，提供法律意見。10、為金融企業購買、租賃、裝修辦公場所、停車場，購買辦公設施等提供法律服務。 四、律師能為金融業提供哪些服務（二）代理金融機構進行訴訟、仲裁1、對擬訴訟的案件，在訴訟時效屆滿前核對與案件相關的資料，如借款人的基本情況、借款合同、展期協議、還款協議書和還款計劃、擔保協議等；對

9、案情進行分析和研究；對債務人及擔保人的經營狀況和財產狀況進行調查，分析案件的可執行性，提出法律意見；采取訴前財產保全等措施；對于已超過訴訟時效或有嚴重訴訟障礙的，積極采取補救措施，為實現債權創造條件。四、律師能為金融業提供哪些服務2、對于已經進入訴訟仲裁的案件，以代理人的身份進行財產保全、訴訟和仲裁、強制執行等。3、對于債務人已進入債務重整的，協助或代理金融機構進行債權申報、審查債務人提供的重整方案、提出有利于債權人的意見和建議，最大限度維護債權人的合法權益。4、對于債務人進入破產清算程序的案件，協助或代理金融機構參加破產清算工作，確保抵押、質押等優先受償權的實現。5、對于暫不準備起訴的案件，

10、協助收集、整理相關證據、資料、法律依據，密切監督債務人及擔保人的經營狀況和財產狀況，及時發出律師函催收欠款。四、律師能為金融業提供哪些服務（三）信貸法律服務、金融資產處置及其涉稅籌劃1、進行放貸前的法律盡職調查、貸款合同履行中的法律服務跟蹤。2、進行金融資產的處置，包括金融資產（賬款、信用卡）管理、盡職調查（征信調查）、催收等，為處理不良資產提供全程法律服務；3、代理銀行進行刑事報案，打擊金融犯罪，維護企業合法權益。提供信用卡還款提醒、催收、刑事立案等服務；4、為資產管理公司提供資產管理、資產處置服務。對于銀行等金融機構巨額貸款不能收回，為債權人提供對債務人的破產重組、債轉股、破產清算等專業服

11、務。5、涉及金融企業稅務的法律服務。【信用卡詐騙罪、盜竊罪】第一百九十六條【信用卡詐騙罪、盜竊罪】有下列情形之一，進行信用卡詐騙活動，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產：（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過規定限額

12、或者規定期限透支，并且經發卡銀行催收后仍不歸還的行為。【信用卡詐騙罪、盜竊罪】最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋自2009年12月16日起施行。第五條 使用偽造的信用卡、以虛假的身份證明騙領的信用卡、作廢的信用卡或者冒用他人信用卡，進行信用卡詐騙活動，數額在5000元以上不滿5萬元的，應當認定為刑法第一百九十六條規定的“數額較大”；數額在5萬元以上不滿50萬元的，應當認定為刑法第一百九十六條規定的“數額巨大”；數額在50萬元以上的，應當認定為刑法第一百九十六條規定的“數額特別巨大”。廣州許霆案2006年4月21日，廣州青年許霆與朋友郭安山利用A

13、TM機故障漏洞取款，許取出17.5萬元，郭取出1.8萬元。事發后，郭主動自首被判處有期徒刑一年，而許霆潛逃一年落網。2007年12月一審，許霆被廣州中院判處無期徒刑。2008年2月22日，案件發回廣州中院重審改判5年有期徒刑。【信用卡詐騙罪、盜竊罪】第六條 持卡人以非法占有為目的，超過規定限額或者規定期限透支，并且經發卡銀行兩次催收后超過3個月仍不歸還的，應當認定為刑法第一百九十六條規定的“惡意透支”有以下情形之一的，應當認定為刑法第一百九十六條第二款規定的“以非法占有為目的（一）明知沒有還款能力而大量透支，無法歸還的；（二）肆意揮霍透支的資金，無法歸還的；（三）透支后逃匿、改變聯系方式，逃避

14、銀行催收的；（四）抽逃、轉移資金，隱匿財產，逃避還款的；（五）使用透支的資金進行違法犯罪活動的；（六）其他非法占有資金，拒不歸還的行為。惡意透支，數額在1萬元以上不滿10萬元的，應當認定為刑法第一百九十六條規定的“數額較大”；數額在10萬元以上不滿100萬元的，應當認定為刑法第一百九十六條規定的“數額巨大”；數額在100萬元以上的，應當認定為刑法第一百九十六條規定的“數額特別巨大”。惡意透支的數額，是指在第一款規定的條件下持卡人拒不歸還的數額或者尚未歸還的數額。不包括復利、滯納金、手續費等發卡銀行收取的費用。惡意透支應當追究刑事責任，但在公安機關立案后人民法院判決宣告前已償還全部透支款息的，可

15、以從輕處罰，情節輕微的，可以免除處罰。惡意透支數額較大，在公安機關立案前已償還全部透支款息，情節顯著輕微的，可以依法不追究刑事責任。【高利轉貸罪;騙取貸款、票據承兌、金融票證罪】第一百七十五條【高利轉貸罪;騙取貸款、票據承兌、金融票證罪】以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金;數額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。第一百七十五條之一以欺騙手段取得銀行或者其他金融機

16、構貸款、票據承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機構造成重大損失或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;給銀行或者其他金融機構造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。”貸款詐騙罪中華人民共和國刑法第一百九十三條規定，貸款詐騙罪，是指以非法占有為目的，編造引進資金、項目等虛假理由、使用虛假的經濟合同、使用虛假的證明文件、使用虛假的產權證明作擔保、超出抵押物價值重復擔保或者以其他方法，詐騙銀行或者其他金融機構的貸款、數額較大的行為。

17、貸款詐騙罪屬于金融犯罪的一種。四、律師能為金融業提供哪些服務（四）為金融機構的設立、分立、合并、撤銷、重組、設立分支機構等提供法律服務1、為金融機構的設立提供法律服務,代擬、審查金融企業章程,審查股東資格的適格性,審查高管的任職資格,擬定有關管理制度。2、為金融機構的合并和分立提供法律咨詢服務,就其可行性和操作性進行法律論證,參與合并分立協議的起草、談判。四、律師能為金融業提供哪些服務3、為金融企業分支機構的設立提供所需的各種文件，協助其辦理相關手續，以及提供相關法律咨詢與建議。同時，協助金融機構辦理相關變更登記手續。4、參與金融機構的股份制改革、資產重組,出具法律意見書，起草、審核相關法律文

18、件。5、對金融機構的解散、撤銷、破產清算等提供法律服務。四、律師能為金融業提供哪些服務（五）為金融企業投融資提供法律服務協助金融企業做好投融資計劃、設計投融資方案，通過銀行貸款、私募基金、信托計劃、融資租賃、發行企業債、P2P等投融資工具完成金融企業的投融資工作。四、律師能為金融業提供哪些服務（六）在金融企業掛牌、上市過程中提供法律服務1、為金融企業在主板、中小板、創業板、新三板、股權交易掛牌上市以及在境外股票市場上市提供法律服務;為、協助金融企業在上市過程中準備申報材料;2、協助清產核資、產權界定;協助簽訂債權債務重組、公司分立或者合并協議;3、制定資產重組方案，提出界定產權關系、控股關系以

19、及債權債務清理的初步方案。四、律師能為金融業提供哪些服務（七）為保險業務提供法律服務1、就有關金融制度、保險方面的法律、法規、政策等提供咨詢服務;2、為保險監管、保險公估、保險代理、保險經紀、索賠理賠等各階段提供法律咨詢。其中，保險理賠中高發的騙保行為，騙保人和保險公司內部人員可能涉嫌刑事犯罪，律師可以提供事前合同審核、完善業務流程、法律盡職調查、協助刑事報案等服務。（保險公司內部員工騙保案）四、律師能為金融業提供哪些服務（八）為融資租賃業務提供法律服務幫助設立融資租賃公司；為融資租賃公司經營管理過程中遇到的法律問題提供服務；提供融資租賃項目專項法律服務；為公司提供對商業伙伴或商業對手的審慎及

20、資信調查服務；為公司各項活動出具法律意見書等。四、律師能為金融業提供哪些服務（九）為信托業提供法律服務為推出新的信托產品開展法律可行性和風險性論證工作；出具法律可行性論證報告，并全程跟蹤提供法律服務；為信托產品的發行工作提供法律咨詢；起草法律文件等全方位法律服務，以確保信托產品盡早合法地完成市場發行工作。四、律師能為金融業提供哪些服務（十）為金融業務中的民刑交叉問題提供專項法律服務案例2：五、金融機構及其人員常見的刑事犯罪【非法經營罪】刑法第二百二十五條 違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特

21、別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;(三)未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業務的;(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。最高人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 第三條 在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，擾亂金融市場秩序，具有下列情形之一的，按照刑法第二百二十五條第(三)項的規定定罪處罰：(一)非法買賣外

22、匯二十萬美元以上的;(二)違法所得五萬元人民幣以上的。 案例3：非法買賣外匯非法經營罪被告人李某，系某國有銀行的工作人員，從2010年開始，李某未經國家外匯管理部門批準,擅自使用本人身份證或借用其親屬王某某等10人身份證,在銀行等金融機構,編造購匯用途非法兌換外匯折合129.4萬美元。同時,被告人李某還通過非正當途徑非法購買外匯。2015年12月15日,被告人李某在某開發區支行向莫某購買外匯時被當場抓獲。被告人李某在外匯管理局指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外向7人出售外匯，共計折合913401.52美元。經人民法院判決，被告人李某犯非法經營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金三萬元。【

23、金融工作人員購買假幣、以假幣換取貨幣罪】刑法第一百七十一條 銀行或者其他金融機構的工作人員購買偽造的貨幣或者利用職務上的便利，以偽造的貨幣換取貨幣的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金或者沒收財產；情節較輕的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金。”【擅自設立金融機構罪；偽造、變造、轉讓金融機構經營許可證、批準文件罪】刑法第一百七十四條未經國家有關主管部門批準，擅自設立商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構

24、的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。偽造、變造、轉讓商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構的經營許可證或者批準文件的，依照前款的規定處罰。單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。【非法吸收公眾存款罪】刑法第一百七十六條 非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以

25、下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。【公司、企業人員受賄罪】刑法第一百八十四條 銀行或者其他金融機構的工作人員在金融業務活動中索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，或者違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，依照本法第一百六十三條的規定定罪處罰。國有金融機構工作人員和國有金融機構委派到非國有金融機構從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規定定罪處罰。某銀行高管違紀違法案某銀行股份有限公司黨委委員、副行長栗某接受紀律審查和監察案例4：

26、公司、企業人員受賄罪2012年至2013年，張某某利用其在某銀行任支行副行長的職務便利，在委托貸款業務中，以收取回扣、手續費為由，向他人收取現金四十余萬元及其他財物。2014年1月，張某某被公安機關抓獲，張某某對其利用職務便利，收受他人回扣的行為供認不諱。2016年10月，張某某被人民法院判處有期徒刑三年零六個月。【挪用資金罪、挪用公款罪；背信運用受托財產罪；違法運用資金罪】刑法第一百八十五條 商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構的工作人員利用職務上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，依照本法第二百七十二條的規定定罪處罰。國有商業銀行、證券交易所、期

27、貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他國有金融機構的工作人員和國有商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他國有金融機構委派到前款規定中的非國有機構從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規定定罪處罰。第一百八十五條之一商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構，違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產，情節嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處三萬元以上三十萬元以下罰金；情節特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬

28、元以上五十萬元以下罰金。【違法發放貸款罪】刑法第一百八十六條 銀行或者其他金融機構的工作人員違反國家規定發放貸款，數額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處一萬元以上十萬元以下罰金；數額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金。銀行或者其他金融機構的工作人員違反國家規定，向關系人發放貸款的，依照前款的規定從重處罰。單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前兩款的規定處罰。關系人的范圍，依照中華人民共和國商業銀行法和有關金融法規確定。【吸收客戶資金不入賬罪】刑法第一百八十七條 銀行或者其他金融機構的工作人員吸收客戶資金不入帳，數額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。【保險詐騙罪】有下列情形之一，進行保險詐騙活動，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處一萬元以上十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額特別巨