1、第三章 合伙企業法v【講授內容】v1、合伙企業的概念、特征v2、合伙企業設立的條件v3、合伙企業財產的性質v4、合伙企業債務的清償與合伙人的責任v5、入伙、退伙v 【講授重點】v1、合伙企業財產的性質v2、合伙企業債務的清償與合伙人的責任v3、有限合伙企業v4、特殊的普通合伙企業案例分析v合伙企業的債務如何清償？ A公司與合伙人債務糾紛案v案例簡介 王甲、黃乙、李丙三人于96年10月達成協議，集資8萬元共同開設一個商店，其中王甲出資2萬元，黃乙出資2.5萬元，李丙出資3.5萬元，三人約定按出資比例分享盈利、分攤虧損。三方在當月交清全部投資，并經核準登記領取營業執照。由于經營得當，年終結算盈利5

2、000元，三人按協議進行了分配。1997年2月開始，三人意見發生分歧。王甲1997年9月個人貸款買了一輛汽車，從事鮮活商品販賣，因所運還先腐爛，損失4萬元，王甲變賣了他的這輛車清償債務，還清了貸款，v但仍欠漁場2萬元。1997年11月，王甲私自與常丁商量把自己在商店中的2萬元財產份額轉讓給常丁，但黃乙、李丙不同意。在黃乙、李丙不同意的情況下，王甲私自取走了自己的出資2萬元。同年年終結算，該合伙商店共虧損6萬元。這時李丙也要求退伙，合伙難以維持。黃乙、李丙商定按進貨價格計算分別得價值1.5萬元、2萬元的商品，但對合伙債務未作處理。黃乙、李丙要求王甲分擔商店的虧損，王甲以自己已退伙，應由常丁分攤為

3、由拒絕分攤。 1998年初，與該商店有業務往來的債權人A公司獲悉商店散伙的消息后，便找王甲，要求王甲清償合伙企業欠1996年貨款6萬元。王甲說自己早已退出合伙商店，對合伙債務可由常丁負責，自己不負責。A公司找到李丙，李丙認為按照協議只承擔債務的44%。A公司又找黃乙，黃乙認為還債3人都有份，他不還我也不還，要還只以商品折價清償。為此A公司向人民法院起訴。 同時，由于王甲欠某漁場2王元債務久欠不還，漁場也訴之法院，要求王甲償 還債務。 請回答以下問題： 1.對于A公司的債務，王甲、黃乙、李丙應如何承擔財產責任？ 2.王甲把自己的份額轉讓給常丁的行為是否有效？常丁是否成為合伙人？ 3.王甲退伙的行

4、為是否有效？ 4.在合伙債務與個人債務并存的情況下，應如何確定王甲清償兩種債務的先后順序？v一、合伙企業的概念和法律特征v合伙企業是指自然人、法人和其他組織法人和其他組織依法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙普通合伙企業和有限合伙企業企業。普通合伙企業由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。v合伙企業包括兩種組織形式：v普通合伙企業v有限合伙企業 普通合伙人v 有限合伙人v有限合伙企業的責任范圍v普通合伙人承擔無限連帶責任。有限合伙人承擔

5、有限責任，即以自己認繳的出資額對合伙企業承擔責任后，不再以自己合法所有或者合法占有的其他財產承擔賠償責任。v承擔不同責任形式的合伙人可以依法轉變承擔責任的形式。v條件是：經全體合伙人一致同意。v有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任；普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。v特征：v1、合伙企業是人合企業。v2、合伙企業的人格同合伙人的人格不完全分離。v3、以合伙協議為合伙企業成立的法律基礎v4、合伙人的權利和責任取決于其在合伙企業中的身份。v普通合伙人共同經營合伙企業，共享收益、共擔風險。每

6、一個合伙人對合伙企業都享有平等的經營管理權利并對合伙企業的經營行為負責，合伙人對企業的債務承擔無限連帶責任。v有限合伙人不執行合伙事務，對合伙企業的債務以其認繳的出資額為限承擔責任。 v二、合伙企業的法律地位v合伙企業的法律地位是指合伙企業是不是一中獨立的法律主體。它包括兩層含義：合伙企業是否屬于與自然人、法人并列的一種法律主體；合伙企業是不是獨立于合伙人之外而存在的一種法律主體。v在西方國家，合伙企業的法律地位主要有法人和非法人團體之分。v我國合伙企業法沒有直接規定合伙企業的法律地位，但從有關條文的內容上看，合合伙企業在我國不是法人，而是在自然人、法伙企業在我國不是法人，而是在自然人、法人之

7、外的一種特殊的獨立法律主體。人之外的一種特殊的獨立法律主體。v1、合伙企業有自己的相對獨立的人格（法律主體資格）v2、合伙企業有相對獨立的財產v合伙企業的類型v大陸法系國家將合伙企業分為民事合伙（非營利性）與商事合伙（營利性）v英美法系國家將合伙企業分為普通合伙企業與有限合伙企業兩類v前者是指全體合伙人對合伙企業債務承擔連帶無限責任的合伙企業v后者是指有至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人共同組成的合伙企業。v在西方國家的立法中，還有一種隱名合伙企業。v三、合伙企業的設立v（一）、設立的條件v1、有兩個以上的合伙人，自然人應當具有完全民事行為能力。v但國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益

8、性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。 v2、有書面合伙協議。v3、由各合伙人認繳或實際繳付的出資。v4、有合伙企業的名稱和生產經營場所 v5、 具備法律、行政法規規定的其他條件。 v（二）、合伙企業設立的程序v1、訂立合伙協議v合伙協議的內容：v（1）、合伙企業的名稱和主要經營場所的地點； v（2）、合伙目的和合伙企業的經營范圍； v（3）、合伙人的姓名及其住所； v（4）、合伙人出資的方式、數額和繳付的出資的期限； v（5）、利潤分配和虧損分擔辦法； v（6）、合伙企業事務的執行； v（7）、入伙和退伙； v（8）、爭議解決辦法； v（9）、合伙企業的解散與清算； v（10）、違約責任

9、。v2、依約履行出資義務v合伙企業法第16條規定，合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資，也可以用勞務勞務出資。對非貨幣的財產出資需要評估作價的，可以由全體合伙人協商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構進行評估；依照法律、行政法規的規定，需要辦理財產權轉移手續的，應當依法辦理。勞務出資的評估辦法由全體合伙人協商確定，并在合伙協議中載明。v3、進行設立登記v四、合伙企業的內部關系v（一）、合伙企業的財產v1、合伙企業財產的構成及其性質v包括：合伙人的出資財產和所有以合伙企業名義取得的收益和依法取得的其他財產。v合伙企業的財產來源于三個方面:v一是合伙人的出資。合伙人

10、的出資既包括合伙人在設立合伙企業時所實際繳付的出資，也包括在合伙企業經營過程中，合伙人增加的出資;v二是合伙企業的收益。合伙企業的收益是合伙企業的營業收入等經營收益；v三是合伙企業依法取得的其他財產，包括： v（1） 合伙企業購置的財產；v（2） 合伙企業受贈的財產；v（3）合伙企業獲得的賠償；v（4）以合伙企業名義獲得的其他收益。v合伙企業的財產供全體合伙合伙人所有。v羅馬法曾將和或企業的財產界定為按份共有的財產，即由各合伙人按照其出資額份額對企業財產享有所有權。v近代各國的立法則大多規定合伙企業的財產由全體合伙人共同共有，即全體合伙人對合伙企業的全部財產不分份額地、平等地享有所有權。v我國

11、合伙企業法雖然沒有明文規定合伙企業財產的共有性質，但從法律條文所體現的精神來看，我國合伙企業的財產應為全體合伙人共同共有，即全體合伙人對合伙企業的全部財產不分份額地、平等地享有所有權。v2、合伙企業財產的管理和使用v（1）、在合伙企業存續期間，合伙人不得請求分割合伙企業的財產。v合伙企業法第21條規定: 合伙人在合伙企業進行清算前，不得請求分割合伙企業的財產，但本法另有規定的除外。這里“本法另有規定的除外”是指合伙企業法規定的幾種特定的情形出現，可以在清算前分割合伙企業財產，如合伙人轉讓其部分或全部財產份額時，合伙人退伙時等，需要分割其財產份額。v合伙企業法第21條第二款又規定，合伙人在合伙企

12、業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產的，合伙企業不得以此對抗不知情的善意第三人。 v（2） 、在合伙企業存續期間，合伙人不得隨意轉讓自己的財產份額。v轉讓的條件：v首先、向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或部分份額時，須經其他合伙人一致同意；v其次、合伙人之間轉讓其在合伙企業中的全部或部分份額時，應當通知其他合伙人。（3）、未經其他合伙人一致同意，合伙人不得以其在合伙企業中的財產份額出質。合伙企業法第25條規定，合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意。未經其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，其行為無效;由此給其他合伙人造成損失的，應當依法承

13、擔賠償責任。v（二）、合伙企業的內部權力v1、合伙企業內部的決策權v根據合伙企業法的規定，各合伙人對執行合伙事務享有同等的權利，無論出資多少和以何物出資，均有平等的決策、執行和監督權，有權直接參與執行合伙企業事務。作為合伙人的法人、其他組織執行合伙事務的，由其委派的代表執行。v一人一票的表決方式，并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。 （體現合伙人的人合性質，保護出資分額較少的合法權益）v對合伙企業的下列重大事務作出決議時，必須經全體合伙人一致同意：v改變合伙企業名稱;v改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點；v處分合伙企業的不動產;v 轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利;v以合伙

14、企業名義為他人提供擔保;v聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。v2、合伙企業內部的決策權v執行權的實現方式：v（1）、共同執行。v（2）、委托執行。v（3） 、分別執行。v（4）、授權執行v3、合伙企業的內部監督v行使監督權的五種方式：v（1）、檢查執行情況v（2） 、審議報告v（3） 、查閱賬簿v（4）、提出異議。v 第29條v（5）、撤銷委托。v 第29條v（三）、合伙人對合伙企業的忠實義務v1、競業禁止的義務v2、交易禁止義務v3、損害禁止義務v（四）、合伙企業的利潤分配和虧損分擔v各國法律一般都規定由合伙人在合伙協議中約定合伙人之間的利潤分配和虧損分擔。對于合伙人的分擔，各國

15、立法的規定大致有以下三種主義：v1、按份主義，即按各合伙人的出資份額確定，如法國、日本；2、平均主義，即不問各合伙人的出資多少，一律按人數平均確定，如美國、英國和瑞士。3、折衷主義，即先將年度盈余或虧損的一部分（如60%）按各合伙人的出資比例分配或者分擔，再對剩余部分按合伙人平均分配或分擔，如德國。v我國合伙企業法規定，合伙企業的利潤和虧損，應由全體合伙人共同承受，利潤分配和虧損分擔的具體比例，由合伙人在合伙協議中約定;v合伙協議沒有約定或者約定不明確的，由全體合伙人協商決定； v協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。v合伙協議不得約定將全

16、部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。v五、合伙企業的外部關系五、合伙企業的外部關系v（一）、合伙企業的對外代表v（二） 、合伙企業與善意第三人v善意第三人是指特定法律關系當事人以外的任何對有關的無權交易因不知情而支付了相應對價的人。v合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。v合伙企業或是全體合伙人共同執行事務，或是委托一名或數名合伙人執行事務，或是各合伙人分別執行事務，其代表合伙企業的權利有時間、范圍或者內容上的限制。但是，這種限制是合伙企業內部關系。v當不知情的第三人與違反合伙企業規定而突破限制的合伙人進行交易時，此第三人處

17、于善意狀態，合伙企業不得以該合伙人越權或者無權的理由對抗第三人，拒絕履行交易，承擔責任。v（三）、合伙企業與企業的債權人v由于合伙企業具有相對獨立的財產，因此，合伙企業的債務應當先以合伙企業的財產清償；又由于合伙企業不具有獨立的法人資格，因此，如果合伙企業的財產不足以清償債務時，合伙人要以其個人所有的財產對合伙企業債務承擔清償的連帶責任。v合伙企業法將合伙企業的債權債務與合伙人個人的債權債務嚴格區分開來，第41條和第42條分別作了如下規定:v合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。v合伙人的自有財產不足清償其與合伙企

18、業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。人民法院強制執行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。v分析案例v六、入伙和退伙v(一)、入伙v入伙，是指合伙企業成立后，非合伙人加入合伙企業并取得合伙人的資格。合伙企業法第43條規定，新合伙人入伙，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協議。訂立入伙協議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知

19、原合伙企業的經營狀況和財務狀況。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。伙企業的債務承擔無限連帶責任。v（二）、退伙v退伙，是指在合伙企業存續期間，合伙人退出合伙企業，喪失合伙人的資格。合伙企業法規定了以下退伙的形式:v（1）自愿退伙v合伙企業法第45條規定，合伙協議約定合伙期限的，在合伙企業存續期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙:v合伙協議約定的退伙事由出現;（事先協議退伙）v經全體合伙人一致同意; v發生合伙人難以繼續參加合伙企業的事由;v其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。v

20、第46條規定，合伙協議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。v 合伙人違反上述兩條規定，擅自退伙的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失。v（2）當然退伙v合伙企業法第48條規定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙: vA作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；vB個人喪失償債能力；vC作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產；vD法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；vE合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。v合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙