1、如何認定辦事處的法律地位？作者：陳其象律師    文章來源：金圣律師網    點擊數：128    更新時間：2011-3-19    一、辦事處作為臨時機構，不具備法律主體資格，并非訴訟主體。    二、辦事處負責人的行為系代表公司法人行為，法律效果歸屬于公司法人。【陳其象律師提示】     經過一定程序批準成立的辦事處享有民事或行政上的主體資。  

2、60; 未經法定程序批準成立的辦事處或其他臨時機構（如指揮部等）或分支機構：    A.從事民事活動的法律效果歸屬上，通常難以成為獨立的權利義務主體；    B.不能成為訴訟主體。【法條鏈接】民法通則        第四十三條 企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。最高人民法院關于貫徹執行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行） 推薦精選58企業法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經營活動，給他人造成經濟損失的，企業法人應當

3、承擔民事責任。合同法第四十九條【表見代理】行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。第五十條【法定代表人越權行為】法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。 中華人民共和國公司登記管理條例       第四十六條分公司是指公司在其住所以外設立的從事經營活動的機構。分公司不具有企業法人資格。國家工商行政管理局關于中華人民共和國企業法人登記管理條例第三十五條第一款中分支機構含義界定的答復（工商

4、企字1997第222號）遼寧省工商行政管理局：你省本溪市工商行政管理局關于中華人民共和國企業法人登記管理條例第三十五條第一款中分支機構含義界定的請示（本工商發號）收悉。根據中華人民共和國企業法人登記管理條例推薦精選（以下簡稱條例）第三十八條關于“本條例由國家工商行政管理局負責解釋”的有關規定，現答復如下：一、條例第三十五條第一款所稱“分支機構”是指企業法人投資設立的、有固定經營場所、以自己名義直接對外從事經營活動的、不具有法人資格，其民事責任由其隸屬企業法人承擔的經濟組織。二、企業法人設立不能獨立承擔民事責任的分支機構，應依條例第十七條、第三十五條和中華人民共和國企業法人登記管理條例施行細則（

5、以下簡稱施行細則）的有關規定，由企業法人申請變更登記和營業登記。分支機構領取營業執照后方可從事經營活動。未經核準登記即以分支機構的名義從事經營活動的，可依條例第三十條第一款第一項和施行細則第六十六條第一款第一項的規定予以處罰。三、依國家有關法律、法規規定，商業銀行、信用合作社依法設立的“分行”、“支行”、“分理處”、“營業部”、“儲蓄所”等均分為分支機構，也應依上述規定辦理營業登記，領取營業執照后方可從事經營活動。此規定我局曾在年月日和月日給廣東省和遼寧省工商行政管理局的答復（對粵工商函號請示的答復、對遼工商號請示的答復）中予以明確，請一并查閱執行。一九九七年九月二日最高人民法院關于對外國派駐

6、我國的代表處以代表處名義出具的擔保是否有效及外國企業對該擔保行為應承擔何種民事責任的請示的復函（2003年6月12日（2002）民四他字第6號）推薦精選上海市高級人民法院：你院2001年12月27日（2000）滬高經終字第587號關于外國派駐我國的代表處以代表處名義出具的擔保是否有效及外國企業對該擔保行為應承擔何種民事責任的請示收悉。經本院審判委員會討論，答復如下：外國派駐我國的代表處，不是該外國企業的分支機構或者職能部門，而是該外國企業的代表機構，對外代表該外國企業。代表處在我國境內的一切業務活動，應由其所代表的外國企業承擔法律責任。本案中，南通市對外貿易公司是在大象交易株式會社上海代表處的

7、介紹下與金達萊國際貿易有限公司形成委托代理關系的。在整個業務活動中，大象交易株式會社上海代表處一直以大象交易株式會社的名義與南通市對外貿易公司商談、簽訂買賣合同和提供擔保。該代表處在買賣合同上加蓋大象交易株式會社的印章以及在擔保書上加蓋大象交易株式會社上海代表處的印章的行為，均代表大象交易株式會社本身，應由大象交易株式會社直接承擔民事責任。此復最高人民法院關于印發第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要的通知（法發200526號） 推薦精選13外國企業在我國境內依法設立并領取營業執照的分支機構，具有民事訴訟主體資格，可以作為當事人參加訴訟。因分支機構不能獨立承擔民事責任，其作為被告時，人民法院可

8、以根據原告的申請追加設立該分支機構的外國企業為共同被告。外國企業在我國境內設立的代表機構不具有訴訟主體資格的，涉及代表機構的糾紛案件應由外國企業作為當事人參加訴訟。最高人民法院印發關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見的通知（法發號）     49、法人或者其他組織應登記而未登記即以法人或者其他組織名義進行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進行民事活動，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進行民事活動的，以直接責任人為當事人。最高人民法院經濟審判庭關于企業設置的辦事機構對外所簽訂的購銷合同是否一律認定為無效合同問題的電話答復（年月

9、日）福建省高級人民法院：你院閩法經字第號“關于企業設置的辦事機構對外所簽訂的購銷合同是否一律認定為無效合同的請示”收悉。經研究答復如下：三明市對外貿易公司福州辦事處（以下簡稱辦事處）是三明市對外貿易公司的辦事機構，沒有申報營業執照，對外無權從事經營活動。辦事處擅自以自己的名義與寧德地區生產資料貿易公司簽訂的購銷合同，應認定無效。雖然三明市對外貿易公司對辦事處在履行合同中有時以公司的名義進行信、電往來的行為，未提出異議，但因該合同是辦事處對外簽訂的，因此，不應視為三明市對外貿易公司事后追認了辦事處的代理權。參照推薦精選民法通則第四十三條規定，三明市對外貿易公司對辦事處的經營活動，應當承擔民事責任

10、。此復附：福建省高級人民法院關于企業設置的辦事機構對外所簽訂的購銷合同是否一律認定為無效合同的請示（閩法經字第號）最高人民法院：我院受理原寧德地區生產資料貿易公司（已停業，現由其主管單位福建省賽岐農資采購供應站為上訴方）與福建省對外貿易總公司三明地區分公司福州辦事處（后改為三明市對外貿易公司福州辦事處，現由具備法人資格的三明市對外貿易公司為被上訴方）因購銷進口計算器合同貨款糾紛上訴一案，現就三明市對外貿易公司福州辦事處對外所簽訂的購銷合同的性質認定問題請示如下：年月日，福建省對外貿易總公司三明地區分公司福州辦事處作為供方與寧德地區生產資料貿易公司在福州簽訂了一份購銷萬只型（日本東芝機芯）計算器

11、合同。三明市對外貿易公司福州辦事處是該公司設在福州的辦事機構，沒有申報營業執照，僅在銀行開設有存款戶頭。但在履行合同中，雙方電、信來往有時都以三明市對外貿易公司為合同一方，發生貨款糾紛后雙方均以三明市對外貿易公司為本案的訴訟主體。對該合同的效力問題，第一種意見認為：“福州辦事處”簽訂的該購銷合同應視為有效的法律行為，因為作為主管單位（三明市對外貿易公司）明知“辦事處”簽訂了上述合同，且在以后的履約過程中，均以該公司的名義進行函電往來，未提出異議，應視為事后追認“辦事處”的代理權，故該公司理應承擔由此而產生的權利、義務。第二種意見認為：代理人應以被代理人的名義進行民事行為，既然不是以主管單位名義

12、而是以“辦事處”名義進行民事活動，即應認定其為主體不合格，所簽訂的合同為無效合同。我們認為企業法人設置的辦事機構對外所簽訂的經濟合同，只要沒有超越企業的經營范圍，沒有其他違法行為，且經企業法人認可的，一般即應認定為有效合同，不應單純以主體不合格而確認合同無效。因此，我們傾向于第一種意見。當否，請批復。推薦精選                 年月日中華人民共和國最高人民法院公告推薦精選最高人民法院關于城市街道辦事處是否應當獨立承擔民事責

13、任的批復已于年月日由最高人民法院審判委員會第次會議通過，自年月日公布起施行。一九九七年七月十四日最高人民法院關于城市街道辦事處是否應當獨立承擔民事責任的批復（年月日最高人民法院審判委員會第次會議通過法釋號）四川省高級人民法院：你院關于城市街道辦事處能否獨立承擔民事責任的請示（川高法號）收悉。經研究，答復如下：街道辦事處開辦的企業具有法人資格的，街道辦事處只在收取管理費范圍內承擔民事責任；其開辦的企業不具有法人資格的，應先由企業承擔相應的民事責任，不足部分由街道辦事處在企業注冊資金范圍內獨立承擔。街道辦事處財產不足以承擔時，不能由設立該街道辦事處的市或區人民政府承擔民事責任。街道辦事處進行自身民

14、事活動產生糾紛的，應當獨自承擔民事責任。此復最高人民法院執行辦公室關于中國少年先鋒隊江蘇省工作委員會是否具備獨立法人資格問題的復函（2002年3月22日2002執他字第5號）江蘇省高級人民法院：你院蘇高法199938號關于中國少年先鋒隊江蘇省工作委員會是否具備獨立法人資格的請示收悉。經研究，答復如下：推薦精選原則上同意你院的傾向性意見。中國少年先鋒隊江蘇省工作委員會沒有獨立的財產和經費來源，編制也在共青團江蘇委員會，其自身并不具有獨立承擔民事責任的能力，不具備法人資格。最高人民法院關于市政府經濟既是協作委員會能否作為訴訟主體獨立承擔民事責任問題的復函（年月日法函號）吉林省高級人民法院：你院關于

15、市政府經濟協作委員會能否作為訴訟主體獨立承擔民事責任問題的請示報告收悉。據你院報告，年月日，遼寧省沈陽宏泰食品有限公司（下稱宏泰公司）與吉林省白山市經濟技術物資協作公司（下稱經協公司）簽訂了一份購銷松籽合同，合同規定，由經協公司供給宏泰公司松籽噸。經協公司的上級主管部門白山市（原渾江市）人民政府經濟技術協作委員會（下稱經協委）自愿向宏泰公司出具了一份擔保書，擔保書規定，“我委同意承擔如下責任：一、監督公司履行合同條款，兌現合同；二、監督公司按合同規定使用宏泰食品有限公司所撥定金、貨款的使用；三、如公司不能兌現合同，發生違約，負責擔保退還定金和經濟損失。”主合同簽訂后，宏泰公司為履行合同匯給經協

16、公司定金人民幣萬元和貨款萬元，后因松籽質量問題發生糾紛，宏泰公司向經協公司索要貨款未果，故訴至法院。但宏泰公司在訴訟中提出擔保人經協委不是獨立法人，應追加其上級主管部門白山市人民政府作為本案被告并承擔連帶責任，沒有法律根據。經研究，我們認為，經協委于年月日正式成立，有獨立的經費，依照推薦精選中華人民共和國民法通則第五十條“有獨立經費的機關從成立這日起，具有法人資格”的規定，經協委具有機關法人資格，可以作為訴訟主體并承擔相應的民事責任。最高人民法院關于審理經濟合同糾紛案件有關保證的若干問題的規定（法發19948號）法人的內部職能部門未經法人同意，為他人提供保證的，保證合同無效，保證人不承擔保證責任，但應當根據其過錯大小，由法人承擔相應的賠償責任。中國人民銀行關于對商業銀行分支機構民事責任問題的復函（銀條法號年月日）中國工商銀行辦公室、法律顧問室：你室關于商業銀行分支機構民事責任問題的請示收悉。現答復如下：一、根據中華人民共和國民事訴訟法第四十九條和最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第四十條的規定，專業銀行（商業銀行）、保險公司設在各地的分支機構雖不具備法人資格，但屬于“其他組織”，具有訴訟主體資格，可以作為民事訴訟的當事人參加訴訟。商業銀行的分支機構在總行授權范圍內開展業務時，與其他公民、