1、物權法新規則,華東政法大學 傅鼎生,物權法的調整對象,所有權 ；國家、集體、私人 所有權 等 土地承包經營權 物權 用益 建設用地使用權 關系 物權 宅基地使用權 地役權 等 物權法的 他物權 調整對象 抵押權 擔保 質權（動產質、 物權 權利質） 占有 留置權 關系,物權法的內容歸屬 利用 保護,物之歸屬,財產之歸屬，即確定財產的主人，物之名分，權利之主體。 明確財產的歸屬，意在定分止爭。 “一兔走，百人逐之，非以兔可分以為百也，由名分之未定也，夫賣兔者滿市，而盜不敢取，由名分已定也，故名分未定，堯、舜、禹、湯且皆如鶩焉而逐之，名分已定，貧盜不取。” （商鞅商君書）,物之利用,物之利用，即使

2、物發揮效能（使用或交換價值）。物之利用的手段，為物的支配。 支配，即對特定物的占有、使用、收益與處分。 物權人有權依法壟斷、獨占地支配特定的動產、不動產，在該財產上實現自己的意志。,物權保護,物權受法律保護。 物權遭受侵害，權利人可通過公力得到救濟。 發生財產歸屬爭議時，權利人可請求確認權利 財產被他人不法取得時，權利人可請求返還原物 對物的支配受到妨害時，權利人可請求排除妨害、消除危險 財產遭到不法毀損時，權利人可請求恢復原狀 侵害物權使權利人蒙受損失的，權利人可請求賠償損失,物權法基本原則,堅持公有制為主體、多種所有制經濟共同發展的基本經濟制度原則（第3條） 國家、集體、私人的物權平等保護

3、原則（第4條） 物權法定原則（第5條） 物權公示公信原則（第6條） 物權取得和行使守法守德原則（第7條）,堅持基本經濟制度,（一）定分止爭，確認并保護公私財產（如，國家所有權、小區車庫車位歸屬與利用、建筑物區分所有） （二）確定國家、集體財產的專屬權（如，土地專屬權） （三）針對加強國有資產管理問題，以及企業改制、合并分立、關聯交易中損害國有財產的問題，作出專項規定（第57條） （四）農民集體對集體所有財產有支配權（第59條） （五）嚴格規范征收、征用集體或私人財產的行為（第28、42、43、44條）,物權平等保護,（一）國家、集體、私人財產平等保護 1、市場經濟是資源在市場中依據市場因素配置

4、的經濟，市場主體地位平等，市場主體的物權理所當然地受平等保護（第3條第3款） 2、民法調整平等主體間的財產關系和人身關系法律，人格平等，是民法的基本原則 3、憲法的規定，旨在維護國家基本經濟制度 （二）物權內容平等、物權保護平等（第4條）,盡管個人A需要個人B的商品，但他并不是用暴力去占有這個商品，反過來也一樣，相反地他們互相承認對方是所有者，是把自己的意志滲透到商品中去的人。因此，在這里第一次出現了人的法律因素以及其中包含的自由的因素。誰都不用暴力占有他人財產，每個人都是自愿地出讓財產。 馬克思恩格斯全集,物權法定,概念： 物權的種類、內容由法律規定，不得由當事人的意思自由決定。（第5條）

5、理由： 1、邏輯使然；2、確保物權的直接、永久、壟斷的支配性，建立物權體系；3、整理舊物權；4、便于公示，確保交易安全、迅捷。,物權法定,沿革： 源于羅馬法，為繼受羅馬法的大陸法系多數國家所采用。日本、韓國民法典有明文規定。瑞士、奧地利、德國民法雖無明文規定，但解釋上均認有此原則。 檢討： 存在問題：立法滯后使社會變革后舊制度不能改變，新制度不能建立；法不周延使傳統的習慣不能被包容。,物權法定,解決方案： （1）物權法定無視說；（2）習慣法包含說（日本民法第2條：關于法令未規定事項之習慣，與法律具有同一效力）；（3）習慣法有限承認說；（4）物權法定緩和說（擴大解釋）。最佳因應之道：盡速立法。,

6、物權公示,概念： 物權公示原則是指物權變動必須以一定的公示方法表示其變動，才能發生一定法律后果的原則。（第6條） 方法： 不動產物權變動公示，以登記的方法進行；動產物權變動公示，以交付的方法進行。,物權公示,登記、交付之效力： 1、登記、交付生效要件主義 （形式主義） （德國：存在尊重形式的傳統；提高物權信用的特有經濟背景） 2、登記、交付對抗要件主義（意思主義）（法國：農業生產的經濟因素、自由主義的思想因素、不愿露富的保守因素）,物權公信,概念：公信原則是指，依公示方法所表現的物權縱不存在或內容有異，但對于信賴此項公示方法所表示之物權，而為物權交易之人，法律仍承認其具有與真實物權存在之相同法

7、律效果，以為保護之原則。 理由：鼓勵交易，助長流通，保障交易安全 立法例：德國、瑞士等。 前提條件： 完備的登記體系；事先預防措施；事后補救措施。,物權變動的概念,概念：物權的發生、變更、轉讓和消滅的總稱。物權的發生：包括物權的取得和物權的設定。物權的變更：狹義的物權變更指物權客體和內容的變更，指在不影響物權歸屬的前提下變更物權的效力和范圍等內容。客體變更：標的物量上的增減。如因附合而增加，因毀損而減少。 內容變更：如用益物權期限的增減，抵押權次序的變化，地上權使用方式之變更。 物權轉讓：權利歸屬的移轉，主體的變動。 物權的消滅，分絕對消滅和相對消滅。前者，因標的物滅失而消滅；后者，因權利移轉

8、或拋棄而消滅。,物權變動之立法主義（一）,1、意思主義；物權因法律行為而變動時，僅須當事人之意思表示，不須以登記或交付為其成立和生效要件之主張。特點：（1）發生債權的意思表示，即發生物權變動的意思表示，兩者合一；（2）使物權變動的法律行為，僅須當事人合意；（3）一個法律行為發生債權和物權的兩種效力；（4）無無因性可言,物權變動之立法主義（二）,2、形式主義：物權因法律行為而變動的，須有物權變動之意思表示，并須履行登記或交付的法定形式之主張。特點：（1）發生債權的意思表示與發生物權的意思表示兩者分離；（2）使物權變動的法律行為，除當事人之合意外，還須履行登記或交付程序；（3）一個法律行為不能同時

9、產生兩個（物權、債權）后果；（4）物權變動行為具有獨立性、無因性。,物權變動之立法主義（三）,3、折衷主義：物權因法律行為而變動時，除債權合意外，須踐行登記和交付的法定形式的主張。特點（1）發生債權的意思表示與發生物權變動的意思表示結合。（2）一定的方式的公示是物權變動的成立和生效要件。（3）債權合意加登記或交付，無須另有物權變動的合意（）交易安全的保護，委諸于公示與公信原則,基于法律行為而變動（一）,一、不動產物權變動 要件：1、行為人有處分權；2、行為人有物權變動的意思表示；3、須經登記（法律另有規定除外）。（第9條） 登記的概念：將不動產物權之變動事項依法完成登記，記入登記簿的行為。 登

10、記的效力：1、發生物權變動的效力；2、表彰物權已經變動及動后的狀態（公示力）；3、賦予登記事項的公信力。,登記公信力之意義,僅為保護因信賴登記而取得不動產權利之第三人而設。 因而：1、在當事人之間不適用登記公信力。如登記錯誤，可以確認無效或撤銷。2、只有第三人才能主張登記的絕對效力。主張此效力的應具備如下條件：A.第三人必須善意；B.須原有登記存在；C.無權處分人須不動產登記名義人；D.須因法律行為而取得物權，并辦理登記。,基于法律行為而變動（二）,二、動產物權變動： 交付，動產物權變動之事由。（第23條） 交付可分現實交付和觀念交付兩種。 現實交付，是指動產占有的現實依轉。 觀念交付，包括簡

11、易交付、占有改定、指示交付三種。（第25、26、27條）,基于法律行為以外的原因而變動,事由：1、繼承；2、強制執行；3、征收；4、法院判決及仲裁機構裁決（形成之訴判決）；5、建造；6、因公權力而取得（沒收等）；7、法律的直接規定（如留置權）。 效力：1、未經登記，即生效力；2、非經登記，不得處分（以該財產為給付內容的債之關系仍可設定；該財產可以成為強制執行的對象和破產財產）。,所有權取得的特別規定,一、善意取得。要件：讓與人為動產占有人或不動產登記名義人；讓與人為無權處分人；受讓人占有動產或登記過戶；受讓人善意、有償取得財產。 二、拾得遺失物、漂流物，發現埋藏物、隱藏物的后果。 三、從物之取

12、得。 四、孳息之取得。,物權之保護,物權歸屬請求權（第33條） 原物返還請求權（第34條） 妨害排除請求權（第35條） 危險消除請求權（第35條） 原狀恢復請求權（第36條） 損害賠償請求權（第37條）,所有權的概念與種類,所有權是指對所有物永久、全面、整體支配的物權。（第39條） 所有權的種類： 國家所有權。國家財產由國務院代表國家行使所有權。（第45條） 集體所有權。農民集體財產，屬于成員集體，由集體成員支配。（第59條）城鎮集體財產，歸集體。（第61條） 私人所有權。,所有權之權能,一、積極權能： 占有（事實上的管領力） 使用（利用物） 收益（收取天然孳息與法定孳息） 處分（事實上的處分

13、與法律上的處分） 二、消極權能： 排除他人干涉,建筑物區分所有,概念：建筑物區分所有人對建筑物的專有部分的專有權、共有部分的共有權，以及因共同關系而形成團體的團體成員權之總稱。 特征：1、主體身份的多重性；2、權利客體的多樣性；3、權利內容的多樣性；4、區分權利的不可分性；5、專有權的主導性。,專有部分所有權,構成要件：1、構造上的獨立性（能在構造上明確區分為一個獨立的部分）；2、使用上的獨立性（能滿足人們一般生活需要的獨立機能）。 范圍：1、壁心說；2、空間說；3、最后粉刷表層說；4、壁心和最后粉刷表層說 權利義務：所有權；義務：不改變結構、容忍維修公共設備設施、不影響他人生活（第71、77

14、條）,共有部分的權利,客體：設施、設備、承重結構、門庭、樓道、電梯、道路、場地、管理用房等 權利：占有、使用、收益、改良 義務：維護、維修、保養（79、80、81） 共有權不能與房屋所有權分離轉讓,社員權,形成業主團體，建全治理機構；（第75、76條） 權利機構決議的效力，以及決議不當之救濟；（第78條） 業主大會、業主委員會的訴訟地位。（第83條）,共有,一、概念 數人對同一物享有一個所有權的形態。 二、特征： 1、所有權人為數人； 2、所有權為一個； 3、針對同一特定物享有所有權。,按份共有,一、概念 數人按照份額對其應有部分就同一物享有所有權的共有形態。 二、特征： 1、所有權有量的分割

15、（應有部分抽象性；系量的分割而非質的分割；及于物之全部）； 2、可以自由處分應有部分； 3、按份額享有權利、承擔義務； 4、可請求分割共有物。,按份共有的內部關系,一、共有物全部的使用收益，按份進行； 二、共有權為其他共有人侵奪或否定，可通過訴訟救濟； 三、可以自由處分應有部分（共有份額），其他共有人在同等條件下有有限受讓權； 四、共有物的處分或重大修繕須占份額2/3以上的按份共有人同意； 五、共有物的管理：保存行為任何人都可進行，有義務為保存； 六、費用負擔，按照份額。,按份共有的外部關系,一、對第三人的權利（第102條則規定連帶之債） 除返還原物以外，各共有人對于第三人，可就共有物的全部，

16、行使所有人之物上請求權。 二、對第三人的義務（第102條則規定連帶之債） 因共有物所生之對第三人債務，除當事人另有約定外，義務性質可分的（共有物保管費），按份承擔責任；不可分的（共有物的交付），承擔連帶責任。,共同共有,一、概念：共同共有是指依一定原因成立的共同關系之數人，基于共同關系而共享一物之所有權的共有形態。 二、特征：1、建立在共同關系基礎上；2、不得處分份額；3、須經全體同意才能對物進行使用收益（按份共有人按應有部分享有權利為當然，共同共有并非當然）、才能對共有物進行管理、對第三人行使權利；4、不得請求分割，但重大理由除外（第99條）。 三、約定不明時共有的性質（103條）,用物權益

17、,概念：權利人對他人之物所享有的以物的使用、收益為目的的物權。 特征：1、是他物權；2、是限制物權；3、以物的使用、收益為內容（并非消耗或處分財產）；4、一般以占有他人之物為實施條件。 范圍：土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權 準物權：權利人他人的不動產上勘探資源、開采資源、獲取資源的權利。,土地承包經營權,設立：發包人與承包人訂立土地承包經營權合同。 權能：以在承包經營的土地上從事農業生產為目的，而享有其土地的占有、使用、收益的權利。 期限：耕地30年、草地30-50年、林地30-70年（特殊林木經國家林業機關批準可以延長）。承包期屆滿權利人可以繼續承包。 流轉：轉包、互換

18、、轉讓；流轉未經登記，不得對抗善意第三人。,建設用地使用權中的若干問題,設定：出讓與劃撥（第137條）；經營性用地采取招標、拍賣等公開競價方式出讓。出讓方式取得土地使用權的，應當訂立出讓合同，辦理登記。該權利登記設立。 客體：國家所有建設用地；地表、地上、地下可分別設立建設用地使用權。 權能：以建造建筑物、構筑物及其附屬設施為目的，而享有對國家所有土地的占有、使用、收益的權利。 使用權的處分：形式（轉讓、出資、贈與、抵押）；要件（協議+登記）；衍生效力（房地相連，第146-147條） 住宅建設用地使用權期滿后果：自動續期。,宅基地使用權,一般規則：依據土地管理法的規定。 轉讓與消滅：已經登記的

19、宅基地使用權轉讓或消滅的，應當及時辦理變更登記或者注銷登記。 宅基地消滅的后果：重新分配宅基地,地役權的概念,概念：為使不動產利用之便宜或提高不動產的效率，而利用他人不動產的權利。 他人的不動產，為供役地；自己的不動產為需役地。 種類：田野（排水、通行）與街市（眺望、采光、禁煙、禁音）；積極（需役地人可在供役地上行為，如通行等）與消極（供役地人不得在供役地上為行為，如眺望等）；,地役權的特征,特征：1、從屬性（1）不得與需役地或需役地使用權分離而轉讓，第164條；（2）不得與需役地分離而成為其他物權，如抵押權，的標的，第165條）2、不可分性（1）發生之不可分性：需役地（或供役）地為共有的，各

20、共有人無從僅為（或就）自己應有部分，取得（或為他人設定）地役權；（2）消滅的不可分性：需役地（或供役）地為共有的，各共有人無從按其應有部分，使已經存在的地役權消滅（或去地役權的負擔）；（3）享有或負擔的不可分：需役地（或供役地）經分割的，地役權為各部分之利益（或負擔）仍存續，第166-167條。,地役權的設立與消滅,訂立地役權合同。未經登記，不得對抗善意第三人（第158條）。 已經登記的，地役權的變更、轉讓、消滅應當登記（第169條）。 合同當事人：土地所有人與土地所有人；土地所有人與土地使用人；土地使用人與土地所有人；土地使用人與土地使用人（土地使用人為用益物權人，是否包括土地承租人，有爭議

21、） 地役權的法定取得：第162條；設立限制：第160-161條，第163條 地役權的消滅：1、期限屆滿；2、約定；3、解除合同（第168條）；4、混同等。,物權法擔保物權之規定與現行擔保制度的區別,實現擔保物權的事由，以及擔保物權實現方式之不同,物權法第170、179、208條規定實現擔保物權的事由除債務人不履行到期債務外，還包括當事人約定的其他事由，而擔保法第33、63、82條僅規定一種情形。 物權法第195、 220、237條規定實現擔保物權的方式約定不成時，權利人可以請求人民法院變賣或拍賣擔保物，而擔保法第53條規定約定不成“向人民法院起訴”。,保證人與物上保證人地位相同，且非連帶責任,擔保法第28條規定，物保先于人保；擔保法司法解釋第38條、物權法地176條改變了這一規定。 擔保法司法解釋第38條規定，保證人與物上保證人承擔連帶責任；物權法地176條則規定不同（如同不真正連帶）。,擔保物范圍、房地抵押、流質禁止、擔保物權設立方面區別,物權法第180、181、223條規定，使擔保物范圍比擔保法第34條、第75條的規定更大。 物權法第182、183條規定了房地相連的規則。 物權法第186、211條關于禁止流質的規定比擔保法第40條、第66條的規定更完善。 物權法第187、210、212條的規定，改變了抵押權、質權設定條件與時間，并使合