商場存車是否成立保管合同 林先生于xx年2月16日晚去某商場內就餐、購物，將所騎電動自行車放于商場指定的停車棚內，并鎖上后輪鎖和鏈鎖。當晚，電動自行車丟失。從商場監控視頻看出，林先生電動自行車是由兩人以上整體搬動越過商場停車棚朝路外側低矮立柱，裝往小型汽車后備箱盜走。 林先生認為，商場車棚設計不合理，朝路外側立柱低矮，且未設計地鎖框，致使自行車雖上兩道鎖仍面臨被盜的巨大風險，且商場保安疏于巡視，因此商場對他的損失具有重大過失。林先生以保管合同糾紛為由起訴至法院要求商場賠償損失。商場答辯稱，商場停車棚的性質是給顧客提供一個便利措施，而且商場未向林先生收取任何費用，也沒有接收該自行車，更沒有給付林先生任何憑證，雙方沒有形成保管合同，因此不具有保管義務。 【審理】 法院經過審理查明，商場位于半封閉院落內，只有一個門口供顧客出入，且設置了保安崗亭和門桿。另外停車棚朝路外側設置了高約35cm、間隔約20cm的立柱。在案件審理期間，經過法官的調解，最終林先生與商場達成和解，商場對林先生進行了經濟補償。 【爭議】 本案的爭議焦點在于保管合同是否成立以及商場是否構成重大過失。因重大過失需要根據具體案情具體判斷，涉及自由裁量權的行使。針對本案，本文只討論保管合同是否成立。 【評析】 根據合同法第365條的規定，保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。保管合同為實踐合同。實踐合同是指除意思表示一致外，還需要以物的交付為成立要件的合同。 1、意思表示與好意施惠 本案中，被告主張停車棚的性質是給顧客提供的一種便利措施，實際在于主張好意施惠。好意施惠與意思表示的根本區別在于效果意思的有無。效果意思是意思表示三階段(目的意思、效果意思、表示行為)中的第二階段，是指當事人設立法律關系的意圖，也就是所謂的合同目的。好意施惠的雙方當事人之間就其約定欠缺法律行為上的法律效果意思，因此不會發生私法上的效果，屬于獨立于法律關系之外的關系，不受民法調整。例如給陌生人指路，即使指錯了方向，也無需承擔任何法律責任;再如請朋友吃飯，即使沒請，對方也無權要求必須請。 好意施惠與無償合同都具有無償性和施惠性的特點，在實務中常被混淆。兩者實則相差甚巨，權利義務不可同一而語，具體可遵循以下三種判斷規則： (1)是否具有表示上的效果意思。“表示”是指書面或者口頭形式的表示行為。例如甲驅車駛往A地，乙請求順路搭乘，兩人明確約定成立無償合同，此時自應依從意思自治按合同看待; (2)利益平衡規則。利益平衡規則源于民法的公平原則。再以乙順搭甲車為例，甲本無利益(主要指經濟利益)而言，如果再科以其合同上的義務，自失公允; (3)交易習慣規則。合同法解釋二從空間、行業要素和時間要素對“交易習慣”做出了列舉解釋： (一)在交易行為當地或者某一領域、某一行業通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法; (二)當事人雙方經常使用的習慣做法。交易習慣的認定同樣可以識別當事人的主觀意思。如果施惠者為意思表示時知道或者應當知道而沒有明示排斥交易習慣者，可以推知施惠者愿意遵從交易習慣。此時，原來的好意施惠關系變成無償合同關系。 本案中，停車棚設置的目的遠非“便利措施”所能涵蓋，隱含的巨大作用在于吸引顧客前來商場消費，實際上是一種銷售輔助措施。依據交易習慣規則，如果商場未明示拒絕前來消費的顧客將自行車存入停車棚的行為，就視為已經認可該行為在當事人之間產生法律上的約束力。換言之，商場設立了停車棚實際上是針對不特定的潛在顧客為意思表示。 2、交付行為的認定 法律上的交付分為現實交付、簡易交付、指示交付、占有改定四種方式。本案涉及現實交付是否完成。對現實交付最通俗的表達是標的物過手，即一手交貨、一手收貨。交付必須有明確的、可以識別的表征，是否完成的關鍵在于事實上的管領力是否轉移。 本案中，車棚設置在商